第三章1证券发行制度

第三章

证券发行制度第一节证券发行概述第二节股票的发行第三节债券的发行第四节证券承销与保荐重点问题1.证券发行管理制度2.股票主板发行的条件和程序3.股票创业板发行的条件和程序4.证券承销5.证券保荐第一节证券发行概述一、证券发行的概念及特征二、证券发行的主体三、证券发行的方式四、证券发行审核制度一、证券发行的概念及特征

(一)证券发行的概念证券发行是指证券的发行人为筹集资金，依照法定的条件和程序将证券销售给投资者的行为。广义证券发行是符合标准的证券的发行人以筹集资金为目的，依照法定的条件和程序向投资者出售证券，募集资金，并给付代表一定权利的资本证券的行为。包括募集、认购、缴款、做成并交付证券、承销等一系列行为。狭义的证券发行是证券的发行人以集资或调整股权结构为目的做成证券并交付相对人的单独法律行为。募集是证券的发行人为证券的发行所作的一系列的准备活动，包括招股说明书的制作、路演、承销等。公开发行（证券法第十条）有下列情形之一的，为公开发行：

(一)向不特定对象发行证券；

(二)向累计超过二百人的特定对象发行证券；

(三)法律、行政法规规定的其他发行行为。非公开发行证券，不得采用广告、公开劝诱和变相公开方式。

（二）证券发行的特征直接融资性，即证券市场作为连接资金的需求者和供给的桥梁和纽带，证券发行人可通过证券市场将证券销售给投资者，将社会闲散资金转化为生产资金。商业性，即证券发行是商业行为，实质上投资者出让资金的使用权，同时取得权益的行为，是钱和券互换的过程。规范性，即证券发行必须依照法律规定的条件和程序进行。二、证券发行的主体

证券发行主体是指通过发行证券而筹集资本的社会组织。证券发行主体既是社会资金的需求者，也是证券的原始供应者。证券发行主体包括:（1）政府及其附属机构（2）金融机构（3）公司为代表的企业组织证券发行市场的结构政府公司金融机构证券公司等原始投资者发行人中介机构投资者三、证券发行的方式根据不同的标准，将证券发行作不同的分类（一）根据发行的证券种类，可以分为1.股票发行2.投资基金发行3.公司债券发行4.可转转换公司债券5.金融债券发行6.政府债券发行（二）根据证券的发行是否借助中介机构可分为：直接发行间接发行（三）根据证券发行的对象公募发行（证券法第１０条）私募发行发行对象有限制（向特定对象募集，公司法７８条）（四）依据发行和法律依据的地点国内发行:A股境外发行:B、S、N、L股（五）依发行的目的设立发行。可分为发起设立和募集设立增资发行。增资发行可分为:（1）有偿增资，包括配股和增发（2）无偿增资，包括转增和送股（3）混合增资，包括有偿增资无偿增资（六）以发行条件确定方式议价发行招标发行（七）依据发行价格与票面金额的关系平价发行溢价发行折价发行（八）依照发行的顺序首次发行二次发行（新股发行包括增发和配股）四、证券发行审核制度（一）注册制（二）核准制（三）我国证券发行审核制度（一）注册制注册制指发行人在发行证券之前，必须将有关公司的各种资料全面、准确地向证券监管机关申报、注册，监管机关只对申报的材料的全面性、真实性、准确性和及时性进行形式上的审查，如无异议，则申请自动生效，发行人即可发行证券。监管机关不保证申报文件中事实的准确性，也无权确认申报文件是否缺乏实质条件，投资的决策责任完全由投资者承担。特点:市场主导把关形式审（证券交易所）优点:（1）快捷高效（2）符合风险自负的原则缺点：鱼龙混杂，给劣质证券以可乘之机（二）核准制

核准制指发行人在发行证券的时候，不仅要公开公司的真实情况，而且必须符合一系列实质性条件、遵守比较严格的程序规定。监管机关审核的发行因素主要有：发行公司的营业性质和业绩、发行公司的资本结构和股份情况、发行公司的信息是否真实等。这种制度下，国家干预的色彩比较浓厚，强调法律的实质管理，重在维护公共利益和社会整体安全，可以凭借国家力量把不良的公司及其证券排除在证券市场之外。特点:政府主导把关实质审（证监会）优点：通过实质审查，剔除不良证券，保护投资者的利益。缺点：审核周期长，效率低；易滋生腐败；易形成投资者依赖心理。设计两种证券发行管理制度的假定任何证券发行管理制度的设计，对以对投资者群体的素质假设为存在前提。在发行注册制，投资者被假定为消息为消息灵通的商人。所谓商人，应当是能够判断投资之商业利益并趋利避害的人。发行核准制是以广泛存在非专业投资者作为假定前提。他们缺乏经验，对证券信息的把握和处理具有非理性化色彩。（三）我国证券发行审核制度我国证券发行审核制度（以股票为例）可以以〈证券法〉颁布为标志，分为两个阶段：１.审批制。特点：（指标制）额度管理、分蛋糕法２.核准制。特点：市场化管理、减少行政干预３.证券法修改前证券法对股票发行采取核准制，对公司债券的发行采用审批制，修改后统一改为核准制第二节

股票的发行一、股票发行的条件二、股票发行的程序三、股票发行的方式一、股票发行的条件股票发行，是指拟成立的股份有限公司和成立的股份公司以募集资本为目的，向投资者推销自己的股份的行为。不同的种类股票发行的条件是不同，如公司法规定设立发行和新股发行，新股发行可分为配股和增发通常划分首次公开发行（ＩＰＯ）和新股发行和主板发行和创业板发行和场外交易市场发行我国证券发行条件的特点1.法定条件2.偏重财务条件3.实质条件4.不同层次条件合法的条件第十二条设立股份有限公司公开发行股票，应当符合《中华人民共和国公司法》规定的条件和经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件（证券法）公司法：88－89条126条－137条（第五章第一节股份发行）首次公开发行（ＩＰＯ）的条件依据：１９９３年国务院发布〈股票发行与交易管理暂行条例〉的第八条主要考虑产业政策、股票种类、股权结构、财务结构、盈利状况、守法状况。（IPO）InitialpublicofferingIPOisanacronymforInitialPublicOffering.Itisthefirstsaleofacorporation'scommonsharestopublicinvestors.ThemainpurposeofanIPOistoraisecapitalforthecorporation.申请初次发行需要符合以下条件

（1）股票发行人必须是具有股票发行资格的股份有限公司，包括已经成立的股份有限公司和经批准拟成立的股份有限公司。（2）其生产符合国家产业政策；（3）发行的普通股限于一种，同次发行的股票，每股的发行条件和发行价格相同，同股同权。（4）发起人认购的股本数额不少于公司拟发行的股本总额的35％

（5）公司拟发行的股本总额中，发起人认购的部分不少于人民币3000万元，但是国家另有规定的除外；本次发行后，公司的股本总额不少于人民币5000万元；（6）向社会公众发行的部分不少于公司拟发行的股本总额的25％，其中公司职工认购的股本数额不超过拟向社会公众发行的股本总额的10％；公司拟发行的股本总额超过人民币4亿元的，证监会按照规定可以酌情降低向社会公众发行的部分的比例，但是最低不少于公司拟发行的股本总额的15％。（7）发行人在最近三年没有重大违法行为、财务报表无虚假记载

（8）国务院规定的其它条件

2.原有国有企业改组设立股份有限公司申请公开发行股票，除应当符合上述条件以外，还应当符合下列条件：（1）发行前一年末，净资产在总资产中所占比例不低于30％，无形资产在净资产中所占比例不高于20％，但是国务院另有规定的除外；（2）近三年连续盈利。(一)主板首次公开发行股票条件

首次公开发行股票并上市管理办法该办法自2006年5月18日起施行1.主体资格2.独立性3.规范运行4.财务与会计5.募集资金运用1.主体资格（1）发行人应当是依法设立且合法存续的股份有限公司。（2）发行人自股份有限公司成立后，持续经营时间应当在3年以上，但经国务院批准的除外。（3）发行人的注册资本已足额缴纳，发起人或者股东用作出资的资产的财产权转移手续已办理完毕，发行人的主要资产不存在重大权属纠纷（4）发行人的生产经营符合法律、行政法规和公司章程的规定，符合国家产业政策。（5）发行人最近3年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更。（6）发行人的股权清晰，控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东持有的发行人股份不存在重大权属纠纷。2.独立性发行人应当具有完整的业务体系和直接面向市场独立经营的能力（1）发行人的人员独立（2）发行人的财务独立（3）发行人的机构独立（4）发行人的业务独立。3.规范运行（1）发行人已经依法建立健全股东大会、董事会、监事会、独立董事、董事会秘书制度，相关机构和人员能够依法履行职责。（2）发行人的董事、监事和高级管理人员已经了解与股票发行上市有关的法律法规，知悉上市公司及其董事、监事和高级管理人员的法定义务和责任。（3）发行人的董事、监事和高级管理人员符合法律、行政法规和规章规定的任职资格，且不得有下列情形：（一）被中国证监会采取证券市场禁入措施尚在禁入期的；（二）最近36个月内受到中国证监会行政处罚，或者最近12个月内受到证券交易所公开谴责；（三）因涉嫌犯罪被司法机关立案侦查或者涉嫌违法违规被中国证监会立案调查，尚未有明确结论意见。（4）发行人的内部控制制度健全且被有效执行，能够合理保证财务报告的可靠性、生产经营的合法性、营运的效率与效果（5）发行人的公司章程中已明确对外担保的审批权限和审议程序，不存在为控股股东、实际控制人及其控制的其他企业进行违规担保的情形。（6）发行人有严格的资金管理制度，不得有资金被控股股东、实际控制人及其控制的其他企业以借款、代偿债务、代垫款项或者其他方式占用的情形。4.财务与会计（1）发行人资产质量良好，资产负债结构合理，盈利能力较强，现金流量正常（2）发行人的内部控制在所有重大方面是有效的，并由注册会计师出具了无保留结论的内部控制鉴证报告。（3）发行人会计基础工作规范，财务报表的编制符合企业会计准则和相关会计制度的规定，在所有重大方面公允地反映了发行人的财务状况、经营成果和现金流量，并由注册会计师出具了无保留意见的审计报告。（4）发行人编制财务报表应以实际发生的交易或者事项为依据；在进行会计确认、计量和报告时应当保持应有的谨慎；对相同或者相似的经济业务，应选用一致的会计政策，不得随意变更。（5）发行人应完整披露关联方关系并按重要性原则恰当披露关联交易。关联交易价格公允，不存在通过关联交易操纵利润的情形。5.发行人应当符合下列条件：（1）最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3000万元，净利润以扣除非经常性损益前后较低者为计算依据；（2）最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币5000万元；或者最近3个会计年度营业收入累计超过人民币3亿元；（3）发行前股本总额不少于人民币3000万元；（4）最近一期末无形资产（扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后）占净资产的比例不高于20％；（5）最近一期末不存在未弥补亏损.非经常性损益.非经常性损益是指公司发生的与生产经营无直接关系，以及虽与生产经营相关，但由于其性质、金额或发生频率，影响了真实、公允地评价公司当期经营成果和获利能力的各项收入、支出。非经常性损益应包括以下项目：（1）交易价格显失公允的关联交易导致的损益；（2）处理下属部门、被投资单位股权损益；（3）资产置换损益；（4）政策有效期短于3年，越权审批或无正式批准文件的税收返还、减免以及其他政府补贴；（5）比较财务报表中会计政策变更对以前期间净利润的追溯调整数；（6）中国证监会认定的其他非经常性损益项目。公司在编报招股说明书、定期报告或申请发行新股的材料时，应将上述项目作为非经常性损益处理。非经常性损益还可能包括以下项目：（1）流动资产盘盈、盘亏损益；（2）支付或收取的资金占用费；（3）委托投资损益；（4）各项营业外收入、支出。公司在编报招股说明书、定期报告或申请发行新股的材料时，应根据自身实际情况，分析上述项目的实质，准确界定非经常性损益。公司若将上述项目不归类为非经常性损益，应充分说明其原因及涉及金额。公司在计量上述非经常性损益时，应扣除所得税影响数。5.募集资金运用（1）募集资金应当有明确的使用方向，原则上应当用于主营业务。除金融类企业外，募集资金使用项目不得为持有交易性金融资产和可供出售的金融资产、借予他人、委托理财等财务性投资，不得直接或者间接投资于以买卖有价证券为主要业务的公司。（2）

募集资金数额和投资项目应当与发行人现有生产经营规模、财务状况、技术水平和管理能力等相适应（3）募集资金投资项目应当符合国家产业政策、投资管理、环境保护、土地管理以及其他法律、法规和规章的规定。（4）发行人董事会应当对募集资金投资项目的可行性进行认真分析，确信投资项目具有较好的市场前景和盈利能力，有效防范投资风险，提高募集资金使用效益。（4）募集资金投资项目实施后，不会产生同业竞争或者对发行人的独立性产生不利影响。（5）发行人应当建立募集资金专项存储制度，募集资金应当存放于董事会决定的专项账户。（二）创业板首次公开发行股票的条件依据：创业板首次公开发行股票并上市管理办法2009年3月31日通过1.主体资格2.规范运作3.公司治理4.成长与创新5.募集资金使用1.主体资格申请首次公开发行股票的发行人应当是依法设立且合法存续的股份有限公司。发行人自股份有限公司成立后，持续经营时间应当在三年以上，但经国务院批准的除外。发行人应当符合下列条件之一（1）最近两个会计年度净利润均为正数且累计不低于人民币一千万元，净利润以扣除非经常性损益前后较低者为计算依据；最近一期末净资产不少于人民币两千万元；最近一期末无形资产（扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后）占净资产的比例不高于百分之三十；发行后股本总额不少于人民币三千万元。

（2）最近一个会计年度净利润为正，净利润以扣除非经常性损益前后较低者为计算依据；最近一个会计年度营业收入不低于人民币三千万元，且最近一个会计年度比上一会计年度的营业收入增长不低于百分之三十；最近一期末净资产不少于一千五百万元；最近一期末无形资产（扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后）占净资产的比例不高于百分之五十；发行后股本总额不少于人民币三千万元。2.规范运作（1）最近三年内发行人遵守国家法律、行政法规和规章，不得有严重影响本次发行上市或者严重损害投资者合法权益和社会公共利益的违法行为。（第14条）（2）发行人的生产经营符合法律、行政法规和公司章程的规定，符合国家产业政策，符合环境保护要求。（第15条）（3）发行人依法纳税，各项税收优惠符合有关法律、行政法规的规定。（第16条）（4）发行人应当具有完整的业务体系和直接面向市场独立经营的能力，资产完整，人员、财务、机构、业务独立。（5）控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不应从事与发行人相同或者相近的业（第18条）3.公司治理（1）发行人依法建立完善的公司治理结构，建立健全股东大会、董事会、监事会、独立董事、董事会秘书制度，确保相关内部机构和人员能够依法履行职责。（2）发行人内部控制制度健全、合理、有效，能够确保公司财务报告的可靠性、生产经营的合法性、营运的效率与效果。（3）发行人的董事、监事和高级管理人员应当了解与股票发行上市有关的法律法规，知悉上市公司及其董事、监事和高级管理人员的法定义务和责任，诚实信用、勤勉尽责4.成长与创新（1）发行人具有较高的成长性和较强的核心竞争力（2）发行人具有一定的自主创新能力，在科技创新、制度创新、管理创新等方面具有较强的竞争优势（3）发行人资产质量良好，资产负债结构合理，具有持续盈利能力。5.募集资金使用（1）发行人募集资金应当有明确的使用方向，原则上应当用于主营业务的扩大生产规模、开发新产品或者新业务、补充流动资金等。除金融类企业外，募集资金使用项目不得为持有交易性金融资产和可供出售的金融资产、借予他人、委托理财等财务性投资，不得直接或者间接投资于以买卖有价证券为主要业务的公司。（2）募集资金投资项目应当符合国家产业政策、投资管理、环境保护、土地管理以及其他法律、行政法规和规章的规定。（3）募集资金数额和投资项目应当与发行人现有生产经营规模、财务状况、技术水平和管理能力等相适应。主板发行条件创业板发行条件盈利要求最近3个会计年度净利润均为正且累计超过人民币3000万元；最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币5000元；或者最近3个会计年度营业收入累计超过人民币3亿元；-最近两年连续盈利，最近两年净利润累计不少于1000万元，且持续增长；或者最近一年盈利，且净利润不少于500万元，-最近一年营业收入不少于5000万元，最近两年营业收入增长率均不低于30%总股本发行前股本总额不少于人民币3000万元；发行后股本总额不少于人民币5000万元IPO后总股本不得少于3000万元经营年限三年以上三年以上主营业务主营业务比较突出主营业务突出（三）新股发行条件第十三条公司公开发行新股，应当符合下列条件：

(一)具备健全且运行良好的组织机构；

(二)具有持续盈利能力，财务状况良好；

(三)最近三年财务会计文件无虚假记载，无其他重大违法行为；

(四)经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件。

具备健全且运行良好的组织机构

《上市公司证券发行管理办法》第6条(1)公司章程合法有效，股东大会、董事会、监事会和独立董事制度健全，能够依法有效履行职责；(2)公司内部控制制度健全，能够有效保证公司运行的效率、合法合规性和财务报告的可靠性；内部控制制度的完整性、合理性、有效性不存在重大缺陷；(3)现任董事、监事和高级管理人员具备任职资格，能够忠实和勤勉地履行职务，不存在违反公司法第一百四十八条、第一百四十九条规定的行为，且最近三十六个月内未受到过中国证监会的行政处罚、最近十二个月内未受到过证券交易所的公开谴责；(4)上市公司与控股股东或实际控制人的人员、资产、财务分开，机构、业务独立，能够自主经营管理；(5)最近十二个月内不存在违规对外提供担保的行为。上市公司的盈利能力具有可持续性，符合下列规定第7条）(1)最近三个会计年度连续盈利。扣除非经常性损益后的净利润与扣除前的净利润相比，以低者作为计算依据；(2)业务和盈利来源相对稳定，不存在严重依赖于控股股东、实际控制人的情形；(3)现有主营业务或投资方向能够可持续发展，经营模式和投资计划稳健，主要产品或服务的市场前景良好，行业经营环境和市场需求不存在现实或可预见的重大不利变化；(4)高级管理人员和核心技术人员稳定，最近十二个月内未发生重大不利变化；(5)公司重要资产、核心技术或其他重大权益的取得合法，能够持续使用，不存在现实或可预见的重大不利变化；(6)不存在可能严重影响公司持续经营的担保、诉讼、仲裁或其他重大事项；(7)最近二十四个月内曾公开发行证券的，不存在发行当年营业利润比上年下降百分之五十以上的情形。上市公司的财务状况良好，符合下列规定：(1)会计基础工作规范，严格遵循国家统一会计制度的规定；(2)最近三年及一期财务报表未被注册会计师出具保留意见、否定意见或无法表示意见的审计报告；被注册会计师出具带强调事项段的无保留意见审计报告的，所涉及的事项对发行人无重大不利影响或者在发行前重大不利影响已经消除；(3)资产质量良好。不良资产不足以对公司财务状况造成重大不利影响；(4)经营成果真实，现金流量正常。营业收入和成本费用的确认严格遵循国家有关企业会计准则的规定，最近三年资产减值准备计提充分合理，不存在操纵经营业绩的情形；(5)最近三年以现金或股票方式累计分配的利润不少于最近三年实现的年均可分配利润的百分之二十。(1)违反证券法律、行政法规或规章，受到中国证监会的行政处罚，或者受到刑事处罚；(2)违反工商、税收、土地、环保、海关法律、行政法规或规章，受到行政处罚且情节严重，或者受到刑事处罚；(3)违反国家其他法律、行政法规且情节严重的行为。（四）上市公司非公开发行新股的条件上市公司非公开发行新股，应当符合经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的条件，并报国务院证券监督管理机构核准

（四）新三板的挂牌条件（1）依法设立且存续满两年（2）业务明确，具有持续经营能力（3）公司治理机制健全，合法规范经营（4）股权明晰，股票发行和转让行为合法合规（5）主办券商推荐并持续督导（6）全国股份转让系统公司要求的其他条件二、股票发行的程序（一）发行人董事会作出发行决议(二)提请股东大会批准(三)申请发行与保荐阶段(四)发行核准阶段(五)承销与发行阶段（一）发行人董事会作出发行决议发行人董事会应当依法就本次股票发行的具体方案、本次募集资金使用的可行性及其他必须明确的事项作出决议，并提请股东大会批准。(二)提请股东大会批准发行人股东大会就本次发行股票作出的决议，至少应当包括下列事项：（1）本次发行股票的种类和数量；（2）发行对象；（3）价格区间或者定价方式；（4）募集资金用途；（5）发行前滚存利润的分配方案；（6）决议的有效期；（7）对董事会办理本次发行具体事宜的授权；（9）其他必须明确的事项(三)申请发行与保荐阶段发行人应当按照中国证监会的有关规定制作申请文件，由保荐人保荐并向中国证监会申报。1.准备募股文件2.证券公司内核小组审查3.证券公司保荐公司公开发行新股，应当向国务院证券监督管理机构报送募股申请和下列文件：

(1)公司营业执照；

(2)公司章程；

(3)股东大会决议；

(4)招股说明书；

(五)财务会计报告；

(5)代收股款银行的名称及地址；

(6)承销机构名称及有关的协议。依照本法规定聘请保荐人的，还应当报送保荐人出具的发行保荐书。（12条）(四)发行核准阶段1.受理申请文件2.初审3.发行审核委员会审核4.核准发行5.复议(四)发行核准阶段初审核准复议审核受理中国证监会在初审过程中，将征求发行人注册地省级人民政府是否同意发行人发行股票的意见，并就发行人的募集资金投资项目是否符合国家产业政策和投资管理的规定征求国家发展和改革委员会的意见。第四十九条(五)承销与发行阶段1.刊登招股说明书和发行公告2.网上路演3.网上发行4.股票托管5.发行结束（规定期限内15日）向中国证监会报告中国证监会核准发行之日起，发行人应在6个月内发行股票；超过6个月未发行的，核准文件失效，须重新经中国证监会核准后方可发行。三、股票发行的方式1.认股权证法；2.与储蓄存款挂钩方法3.全额预缴款、比例配售办法4.上网定价发行5.上网竞价发行6.法人配售7.市值配售8.网上往下寻价第三节

债券的发行一、发行公司债券的条件和限制二、发行可转换公司债券的条件三、发行公司债券的程序一、发行公司债券的条件和限制（一）发行公司债券的条件（第十六条）

1.股份有限公司的净资产不低于人民币3000万元，有限责任公司的净资产不得低于6000万元；2.累计债券总额不得超过公司净资产额的40%；3.最近3年平均分配利润足以支付公司债券1年的利息。4.筹集资金的资金符合国家产业政策；5.债券的利率不得超过国务院限定的利率水平；6.国务院规定的其他条件公开发行公司债券筹集的资金，必须用于核准的用途，不得用于弥补亏损和非生产性支出。上市公司发行可转换为股票的公司债券，除应当符合第一款规定的条件外，还应当符合本法关于公开发行股票的条件，并报国务院证券监督管理机构核准。

（三）发行公司债券的限制

(1)前一次公开发行的公司债券尚未募足；(2)