12-章-罪数形态课稿

第十二章罪数形态

(theFormofQuantityofCrime)—一罪与数罪目录案例一、一罪与数罪的划分标准二、罪数的类型三、继续犯四、想象竞合犯五、结果加重犯六、结合犯七、集合犯八、连续犯九、牵连犯十、吸收犯思考题案例一甲到被害人家索要借款，遭到被害人的拒绝，并发生争执，一怒之下，甲用被害人家的一个木凳将被害人击倒。然后又用茶几上的电熨斗上的电线将被害人勒死。正准备离开，突然想起自己的钱还没有拿上，即到被害人卧室将被害人的大约3万余元拿走。该案定性时，有两种意见：一是定抢劫罪；一是定成心杀人罪和盗窃罪。案例二被告人陈某在房内听到女儿哭声，出来见女儿倒在地，疑心是站在女儿身边的杨某〔男，4岁〕推倒的，就抓住杨的左肩使劲一推，杨被推倒在地，头部碰在石头上，当时不哭不哼。陈某认为杨已经死亡，就将杨抱进自家猪舍，并拆散一捆稻草盖在他的身上。过了一会，陈某再次进入猪舍，好象见覆盖的稻草动了一下，怕杨又活了，顺手拾起一块石头向杨的头部砸去。经法医鉴定，杨某头部被砸伤痕系死后伤。问：被告陈某的行为如何认定？一、一罪与数罪的划分标准

罪数是指同一行为人所实施的行为是以一罪处理还是作为数罪处理。意义：

有利于准确量刑有利于其他刑罚制度的贯彻有利于刑事诉讼确定管辖

罪数判断标准的学说

〔一〕行为标准说

以犯罪行为的个数为标准确定犯罪的个数。

该学说片面以行为一个要件为标准，抛弃了犯罪的主观方面，无法将一罪与数罪区别开来。

〔二〕法益标准说〔结果说〕

以被侵害的法益的个数，特别是所发生的结果的个数为标准，来决定犯罪的个数。该学说片面以法益或结果为标准，无视犯罪的行为及主观方面，是不可取的〔三〕犯意标准说

犯罪是行为人犯意的表现，因而犯意的个数决定了犯罪的个数。

该学说片面以主观方面一个要件为标准，抛弃了犯罪的客观方面，无法将一罪与数罪区别开来。

〔四〕构成要件标准说〔构成要件符合性说〕

以构成要件的评价次数为标准决定犯罪的单复，根据一个构成要件，对行为只能进行一次评价的，就是一罪；对行为能进行两次评价的，那么是两罪。

本学说仅以构成要件符合性为标准，抛弃了违法性和有责性。

〔五〕犯罪构成标准说。区分一罪与数罪的标准是犯罪构成的个数。即行为人的犯罪事实具备一个犯罪构成的为一罪，具备数个犯罪构成的为数罪。我国刑法理论采用此观点。如：甲为了讨回老板乙拖欠的工钱。绑架了乙的儿子。在拿到工钱后，甲并没放走乙的儿子，且要求乙再拿5万元才放人。问如何认定甲的行为和处分？(一个行为、两个犯意、两个法益)二、罪数的类型一罪，通常指行为人实施了具有一个犯罪构成或法律上规定按一罪处理的犯罪行为,一罪可以分为三种类型:实质的一罪：继续犯、想象竞合犯、结果加重犯法定的一罪：结合犯、惯犯处断的一罪：连续犯、牵连犯、吸收犯数罪的类型实质的数罪与想象的数罪异种数罪与同种数罪并罚的数罪与非并罚的数罪数罪三、实质的一罪实质的一罪，指形式上具有数罪的某些特征，但实质上仅构成一罪的犯罪形态。其包含继续犯、想象竞合犯、结果加重犯。〔一〕继续犯：指犯罪行为自着手实行之时直至其构成既遂，且在既遂之后至犯罪行为终了的一定时间内，该犯罪行为及其所引起的不法状态同时处于持续过程中的犯罪形态。如，非法拘禁罪，从行为人非法把他人拘禁起来开始，一直到恢复他人的人身自由为止，这一非法拘禁的行为处于持续不断的状态。窝藏罪、遗弃罪等是典型的继续犯。2、构成特征：〔1〕基于一个犯罪成心实施一个危害行为。〔2〕持续地侵犯同一或相同直接客体。〔3〕犯罪行为及其所引起的不法状态同时持续。注意：与即成犯、状态犯、连续犯等的区别。〔4〕行为持续一定时间。3、处断：刑法分那么对属于继续犯的犯罪设置了独立的罪刑单位，对继续犯按刑法规定以一罪论处。持续时间的长短作为量刑情节考虑。〔二〕想象竞合犯1、概念：亦称想象数罪，指行为人基于一个犯意所支配的数个不同的罪过，实施一个危害行为，而触犯两个以上异种罪名的犯罪形态。2、构成特征：〔1〕具有一个犯意所支配的数个不同的罪过。〔2〕一个危害行为。〔3〕侵犯数个不同的直接客体。〔4〕同时触犯数个罪名。

如：A盗窃石油，在输油管道上打孔，盗窃了5千

元的石油，其行为构成盗窃罪和破坏易燃易爆设备罪。甲意图杀害乙，在乙与家人一起吃晚饭时，投掷炸药，炸死乙，炸伤乙的儿子，炸毁房间物品价值5万余元。3、处断：从一重罪处断注意：想象竞合犯与法条竞合法条竞合行为人实施一个犯罪行为同时触犯数个犯罪构成上具有包容关系的刑法条文，只适用一个刑法条文定罪处分。法条竞合犯具有以下特征：

1、一个危害行为。、2、触犯数个条文规定的犯罪构成。

3、数个犯罪构成之间具有包容关系。如：刑法140条与141条，生产伪劣商品罪与生产假药罪、生产劣药罪。法条竞合的适用：特别法条优于普通法条，即按照特别法条定罪量刑。区别法条竞合想象竞合犯构成一个行为，一个结果一个行为，数个结果产生原因因法律的错综规定因犯罪事实复杂法条之间关系数个法条间存在包容或者交叉关系数罪名的法条间不存在绝对的包容或交叉法律结果法律适用问题对行为的定罪量刑问题〔三〕结果加重犯1、概念：指实施根本犯罪构成要件的行为，由于发生了刑法规定的根本犯罪构成要件以外的重结果，刑法对其规定加重法定刑的犯罪形态。2、构成特征：〔1〕实施根本犯罪构成要件的犯罪。〔2〕产生根本构成要件之外的重结果。〔3〕行为人对根本犯罪的行为和所引起的加重结果均有犯意。重结果的罪过类型：成心＋成心；成心＋过失；过失＋过失。〔4〕法律规定加重法定刑。3、处断：按照法律所规定的加重法定刑处分。如刑法238条所规定的非法拘禁罪。非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。具有殴打、侮辱情节的，从重处分。

犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡的，处十年以上有期徒刑。使用暴力致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处分。4、认定与转化犯的区别转化犯由于行为人实施了根本犯的行为，发生了根本犯以外的重结果，刑法规定以其他重罪进行定罪处刑的犯罪形态结果加重犯：根本行为+重结果罪名同一转化犯：根本行为+重结果罪名变更如：刑法247条规定的刑讯逼供罪司法工作人员对犯罪嫌疑人、被告人实行刑讯逼供，处三年以下有期徒刑或者拘役。致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪从重处分。四、法定的一罪

〔一〕结合犯数个独立的犯罪行为因法律的明文规定结合成为另一个新罪的犯罪形态结合犯的条件、形式、处断原那么1、条件结合犯所结合的数罪，为两个独立犯罪行为结合犯将数罪结合后成为一个独立于原来被结合的犯罪的新罪2、结合的形式：A+B=CA+B=AB被结合的数罪的行为成为新罪的构成要件3、结合犯的处断原那么：一罪论处〔二〕集合犯：行为人实施不定次数的同种犯罪行为为目的，实施了数个同种性质的犯罪行为，刑法规定作为一罪论处的犯罪形态1、要件目的：以实施不定次数的同种犯罪为目的行为：实施了数个性质相同的犯罪行为处分：刑法规定对其按一罪论处2、类型常业犯——以实施某种犯罪为常业的犯罪如：刑法303条“……聚众赌博，开设赌场或者以赌博为业的〞营业犯——以营利为目的，反复实施同类犯罪行为的犯罪如：非法行医罪，如果不以营利目的医疗行为。例如，甲出于同情用自己的偏方为邻居乙治疗，致使乙死亡，只能构成过失致人死亡罪，而不是非法行医罪。条件：〔1〕行为人主观上具有长期反复实施同一种犯罪行为的成心。〔2〕客观上行为人在较长时间里反复屡次实施同一种犯罪行为。〔3〕刑法明文规定作为一罪处理。3、营业犯与常业犯的区别常业犯，如果实施一次某种行为，不构成犯罪；必须反复实施同种行为，才构成犯罪。营业犯，不仅实施一次某种犯罪行为，可能构成犯罪；反复实施同种犯罪行为，仍然构成该种犯罪一罪。属于营业犯的集合犯比较多，大体上刑法中以营利为目的的破环社会经济秩序的犯罪、危害社会秩序的犯罪以及在罪状中规定“屡次〞实施同一犯罪行为为从重处分情节的，均属之。集合犯继续犯相似点实施了数个同种的犯罪行为侵害的是一个客体持续危害的也是一个客体区别由数个同种的犯罪行为组成，并且行为之间可以存在时间的间隔一行为处于不间断的持续之中数个犯罪行为在既遂后并不存在犯罪状态的继续在犯罪既遂后，犯罪状态并未终了而仍在继续中4、集合犯与继续犯5、处断原那么一罪论处如：刑法303条规定赌博罪以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处分金。五、处断的一罪处断的一罪，指实质上构成数罪，但因其所具有的特征而被司法机关作为一罪处断的犯罪形态。其包含连续犯、牵连犯、吸收犯。〔一〕连续犯，行为人基于数个同一的犯罪成心，连续屡次实施数个性质相同的犯罪行为，触犯同一罪名的犯罪形态。根本特征：1．基于连续意图的数个同一犯罪成心。2．实施数个危害行为。3．数犯罪之间具有连续性。4．数行为触犯同一罪名。集合犯连续犯相似点连续实施同种犯罪行为的意思倾向数个同种行为触犯的是同一罪名区别同种的数行为为一罪同种数行为均独立构成犯罪行为与行为之间，不要求有连续性数个犯罪行为之间表现为必须具有连续性，行为与行为在时间上不能间隔的过久。集合犯与连续犯的区别〔二〕处分1、依照一罪从重处分2、按照加重刑处分〔二〕牵连犯

以实施某一行为为目的，其方法行为或者结果行为又触犯其他罪名的犯罪形态。

历史渊源：费尔巴哈在1824年?巴伐利亚刑法典?：“犯罪人以同一行为违反不同的刑法标准,或者确以不同的行为实行了不同的犯罪,但这一行为仅是重要犯罪的手段,或是同一主要犯罪的结果,应视为附带的情形,可考虑不作为加重情节,只适用所违反的最重罪名之刑。〞构成特征：1．一个犯罪目的。2．两个以上的、相对独立的危害行为。3．行为之间具有牵连关系。牵连关系：指数行为之间具有手段与目的或原因与结果的内在联系，亦即表现为目的行为(或原因行为)、方法行为或结果行为，并相互依存形成一个有机整体。4．数行为触犯不同的罪名。2、处断对特定犯罪的牵连犯：适用数罪并罚原那么予以处断；对其他牵连犯：从一重处断。如：399条定：司法工作人员贪赃枉法，有前两款行为的，同时又构本钱法第385条规定之罪的，依照处分较重的规定定罪处分。即徇私枉法罪或贪污罪、枉法裁判罪；第157条第2款规定：以暴力、威胁方法抗拒缉私的，以走私罪和本法第277条规定的阻碍国家机关工作人员依法执行职务罪，依照数罪并罚的规定处分。案例一：被告人赵利江于1994年同张玉梅结婚，并生育孩子三个。2021年6月被告人赵利江向人民法院提起诉讼，要求与张玉梅离婚。人民法院判决不准赵利江与张玉梅离婚。被告人赵利江对判决书进行改造，将不准予离婚修改为准予离婚。2021年6月10日，被告人赵利江持变造的开封市郊区人民法院判决书称已与张玉梅离婚，在孟津县民政部门与王晓景登记结婚，婚后生育一男孩。问：对被告人赵利江应如何处分？

案例二、刘某和王某在某市场内开牛肉专卖店。2021年10月的一天，两人下乡贩牛肉，见农田内牛无人看护，遂商议下“药〞毒牛，然后以低价收购。此后，两人先后14次将剧毒药拴系在农田内的牛旁或直接喂入牛嘴里，共毒死12头耕牛，价值人民币2万余元，其中有10头被刘某和王某以低价收购后在店出售，售期内未发现有食物中毒事故，两人共非法获取暴利1万余元，被二人共同分赃。问：对刘某与王某的行为如何定性？〔三〕吸收犯吸收犯是指在一个犯罪过程中，行为人所实施的数个犯罪行为因属于同一罪质，而由高度行为吸收低度行为的犯罪形态。特征：第一，数个相互独立的犯罪行为的存在，是吸收犯成立的前提条件。第二，吸收犯所具备的数个犯罪行为，均发生在一个犯罪过程中。“同一犯罪过程〞，包括三个涵义：主观：基于一个确定的犯罪成心，这是吸收犯的主观特征。行为：数个行为指向同一个被害对象，这是吸收犯的行为特征。客体：数个行为侵害同一直接客体。第三，数个行为属于同一罪质，这是吸收犯的法律特征。同一罪质，一般表现为触犯同一罪名，但不是指相同的犯罪构成。主要包括两种情形：一是构成犯罪既遂、未遂、预备、中止各犯罪形态的各种行为是同一罪质。二是共同犯罪中组织犯、实行犯、教唆犯、帮助犯，或者主犯、胁从犯的诸行为是同一罪质。如，行为人为杀害李，第一次杀人未遂，第二次将李杀死。两个杀人行为都出于一个杀人成心；如，行为人教唆他人杀害王某，又与他人一起直接参与了杀害王某行为。其教唆杀人行为与实行杀人行为都指向王某。形式：

(1)既遂犯吸收预备犯或未遂犯。(2)未遂犯吸收预备犯。(3)实行阶段的中止犯吸收预备犯。(4)主犯实行犯之罪，吸收教唆犯、帮助犯、次要实行犯构成之罪。(5)主犯构成之罪吸收从犯、胁从犯构成之罪。(6)加重犯罪构成之罪吸收普通犯罪构成之罪，或者普通犯罪构成之罪吸收减轻犯罪构成之罪。集合犯吸收犯相似点均是在着手行为之前具有连续实施数个犯罪行为的意思倾向行为与行为之间，不要求有连续性区别数个犯罪行为，必须是法律性质相同的数个犯罪行为数个犯罪行为，必须是不同的犯罪行为数个犯罪行为之间，不存在吸收关系数个行为均独立构成犯罪，存在着一行为吸收其他行为的吸收关系集合犯与吸收犯牵连犯与吸收犯二者都具有数个独立的犯罪行为，而且它们之间都具有一定的联系，并且都是发生在一个犯罪过程中，都是出于犯一罪的目的。二者之间仍具有质的区别。1、数行为触犯的罪名的性质不同。2、数行为间关系的含义不同。刑的吸收关系，后者是罪的吸收。3、行为的具体表现不同。4、犯罪成心的性质不同。5、侵犯的客体和作用的对象不同。6、主观方面的差异。犯意的异质性和相对复数性是牵连犯的构成特征之一。犯意的同一性和单一性是吸收犯的显著特征之一。7、两者在处断原那么方面存有差异。处断：吸收犯虽然存在两个犯罪行为，但由于一个犯罪行为已经被另外一个犯罪行为所吸收，因此只以吸收之罪论处。把一个犯罪作为另一个犯罪处分的情节的：

1．绑架并杀害人质的。

2．拐卖妇女又奸淫被拐卖的妇女的。

3．拐卖妇女又强迫、引诱、容留被拐卖的妇女卖淫的。4．组织卖淫又有强迫、引诱、容留妇女卖淫的犯罪。5．以强奸的手段迫使卖淫的。6．组织他人偷越国〔边〕境又非法拘禁被组织者的。

7．组织、运送他人偷越国〔边〕境使用暴力抗拒缉查的。

8．走私、制造、贩卖、运输毒品时，武装掩护的；或者以暴力抗拒检查、拘留、逮捕情节严重的。转化罪

1．非法拘禁他人，成心暴力殴打致被拘禁人造成重伤、死亡的，以成心杀人