标准施工招标文件

原则施工招标文献为了规范施工招标资格预审文献、招标文献编制活动，增进招标投标活动的公开、公平和公正，国家发展和改革委员会、财政部、建设部、铁道部、交通部、信息产业部、水利部、民用航空总局、广播电影电视总局（九部委）联合制定了《<原则施工招标资格预审文献>和<原则施工招标文献>试行规定》及有关附件，自5月1日起施行。近几年与招投标和施工协议有关的新文献有：1.《中华人民共和国招标投标法实行条例》，国务院令第613号公布。自2月1日起施行。2.《工程建设项目施工招标投标措施》(七部委30号令)（4月修订）国家发展计划委员会、建设部、铁道部、交通部、信息产业部、水利部、民用航空总局（七部委）制定。自5月1日起施行。3.《建设工程施工协议（示范文本）》（GF--0201），住房城镇建设部、工商总局公布，7月1日起执行。原（GF-1999-0201）同步废止。4.《建筑安装工程费用项目构成》，住房城镇建设部、财政部以建标[]44号文献公布，7月1日起施行，原（建标[]206号）同步废止。规范建设工程施工发承包计价行为，统一建设工程工程量清单的编制和计价措施。5.《建设工程工程量清单计价规范》（GB50500-）及房屋建筑与装饰工程、仿古建筑工程、通用安装工程、市政工程、园林绿化工程、矿山工程、构筑物工、都市轨道交通工程、爆破工程等九本《工程量计算规范》，住房和城镇建设部、质量监督检查检疫总局联合颁布，7月6.《电力建设工程定额和费用计算规定》,国家能源局以国能电力[]289号文献公布,1月1日执行；其重要内容包括：电力工程建设预算的费用构成与计算、费用性质划分、建设预算项目划分、建设预算编制措施及建设预算的计价格式等。第一节建设工程招投标一、招标信息在原则文本中分别给出3种公布招标信息方式的文献格式：（1）采用资格预审的公开招标，以资格预审公告的方式公布招标信息；（2）采用资格后审的公开招标需要公布招标公告；（3）邀请招标则向邀请投标对象直接发投标邀请书。不管采用何种方式公布的招标信息，均应使投标人可以获得较完整招标项目的概况，以便决定与否参与投标竞争。招标公告或投标邀请书的内容前两部分与资格预审公告相似，也应包括项目的招标条件、工程概况和招标范围，背面内容改为招标文献的获取和投标文献的递交等阐明。【问题】：招标人在上述公布招标公告过程中要注意有哪些？为何？【评析】1、在不一样公布媒介上公布的招标公告内容应一致。《工程建设项目施工招标投标措施》(七部委30号令)（4月修订）第十四条规定“招标公告或者投标邀请书应当至少载明下列内容：（1）招标人的名称和地址；（2）招标项目的内容、规模、资金来源；（3）招标项目的实行地点和工期；（4）获取招标文献或者资格预审文献的地点和时间；（5）对招标文献或者资格预审文献收取的费用；（6）对招标人的资质等级的规定。”2、潜在投标人须提交的投标保证金的规定《工程建设项目施工招标投标措施》(七部委30号令)第十五条规定，“对招标文献或者资格预审文献的收费应当限于赔偿印刷、邮寄的成本支出，不得以营利为目的。对于所附的设计文献，招标人可以向投标人酌收押金；对于开标后投标人退还设计文献的，招标人应当向投标人退还押金。”因此在购置招标文献时只能收取招标文献的成本费用和图纸押金。二、资格审查方式1.资格审查的含义资格审查是用来衡量投标人一旦中标，与否有能力履行施工协议的一种重要手段。对投标人的企业资格和实行招标工程能力的审查包括资格预审和资格后审两种形式，两种措施审查的内容基本一致，仅是时间的先后，但招标成本支出截然不一样。资格预审是在招标文献发售前，招标人通过发售资格预审文献，组织资格审查委员会对潜在投标人提交的资格申请文献进行审查，进而决定投标人名单的一种措施；资格后审是指开标后，评标委员会在初步审查程序中，对投标文献中投标人提交的资格申请文献进行的审查。2.资格审查措施的选择施工招标不一样于其他类型招标：(1)一般需要提供设计图纸，招标人成本支出较其他类项目招标大；(2)除少数高尖端项目及项目处在某些特殊地区外，潜在投标人普遍掌握项目的施工工艺，潜在投标人较多；(3)投标人需要组织人员按招标工程量清单填报价格编制投标报价、施工组织设计等文献，需要一定花费。这些特点，决定了一种施工招标项目是选择资格预审还是资格后审。3.资格审查的措施(1)采用资格预审的，可以采用两种措施确定通过资格审查的申请人名单：一种是合格制，即符合资格审查原则的申请人均通过资格审查；另一种是有限数量制，即审查委员会对通过资格审查原则的申请文献按照公布的量化原则进行打分，然后按照资格预审文献确定的数量和资格申请文献得分，由高究竟的次序确定通过资格审查的申请人名单；(2)采用资格后审，一般采用合格制措施确定通过资格审查的投标人名单。4.施工招标资格审查重要内容：(1)具有独立签订施工承包协议的权利；(2)具有履行施工承包协议的能力，包括专业、技术资格和能力，资金、设备和其他物质设施状况，管理能力，经验、信誉和对应的从业人员；(3)没有处在被责令停业，投标资格被取消，财产被接管、冻结，破产状态；(4)在近来三年内没有骗取中标和严重违约及重大工程质量问题；(5)法律、行政法规规定的其他资格条件。【问题】(1)工程招标标段应怎样设置?(2)针对工程项目实际状况，选择资格审查措施?(3)根据工程项目实际状况设置资格审查原因和审查原则？【评析】1.工程规模中标段设置不合理。虽然目前法规中没有明确规定，但结合工作实际必须符合如下4个条件：(1)充足结合招标人的规定；(2)要有系统性分标段；(3)要利于项目管理（从减少成本、便于操作考虑入手等）；(4)结合工程特点。该项目的建筑工程、安装工程的工程量多，且施工工期、施工内容不一样，如施工前期的施工准备、五通一平是在主体施工前进行，主体施工有建筑和安装，选择施工单位也不一样，因此工程按一种标段不科学也不合理。2.该项目适合采用资格审查措施。根据该项目施工条件的潜在投标人数的多少来决定的资格预审措施，潜在投标人过多，导致招标人的成本支出和投标人的投标花费总量大，与项目的价值相比不值得时，招标人需要组织资格预审。反之，则可以组织资格后审。该项目建筑工程、安装工程的单位工程较多，潜在投标人能参与本工程投标的不多，招标人合用组织资格预审。3.设置资格审查原因和审查原则。该项目特点是建筑工程、安装工程的单位工程较多、场地宽阔，潜在投标人普遍掌握其施工技术，故为了减少招标成本，招标人应采用有限数量制措施组织资格预审，择优确定投标人名单。资格审查原则分为初步审查原则、详细审查原则和评分原则三部分内容。三、招标过程招标过程中，对招标人和投标人有约束力的招标文献包括招标人编制并发售给投标人的招标文献，还包括招标人对投标人质疑的澄清文献；投标预备会后招标人发给每位投标人的会议纪要文献，以及招标人对已发售招标文献的积极修改文献。经评审的最低投标价法一般合用于采用通用技术施工，项目的性能原则为规范中的一般水平，或者招标人对施工没有特殊规定的招标项目。对于施工能力满足基本规定的投标人，在报价的基础上按照预先确定的规则调整到同一基准水平形成评审价格，以通过评审的最低投标价者中标。综合评分法合用于较复杂工程项目的评标，由于工程投资额大、工期长、技术复杂、波及专业面广，施工过程中存在较多的不确定原因，因此对投标文献评审比较的主导思想是选择价格功能比最佳的投标人，而不过度偏重于投标价格的高下。评标委员会通过初步评审、详细评审和打分量化后，按投标人得分高下进行排序，进而提出推荐中标候选人。一般状况下，邀请招标推荐两家，公开招标推荐三家作为中标候选人。在推荐的中标候选人名单中，通过签约前的谈判，最终确定中标人。【问题】1、工程项目招标中应注意那些问题？2、招标工作的内容及对的次序。3、工程项目的标底可以采用什么方式编制？【评析】1、招标中的不妥之处体目前：(1)征地工作尚未完毕，《招投标法》第九条规定“招标项目按照国家有关规定需要履行项目审批手续的，应当先履行审批手续，获得同意。”因此不能进行施工招标；(2)一种工程不能编制两个标底。根据2月1日施行的《招标投标法实行条例》第二十七条规定：“招标人可以自行决定与否编制标底。一种招标项目只能有一种标底。标底必须保密。”因此，一种项目不可以编制两个标底。；(3)招标条件不能以不合理的条件排斥潜在的投标人。《招投标法》第十八条“……招标人不得以不合理的条件限制或者排斥潜在投标人，不得对潜在投标人实行歧视待遇”。以不合理的条件排斥潜在的投标人，违反了招投标法的规定；(4)标保证金设定应规范。《招标投标法实行条例》（国务院令第613号）第二十六条规定“招标人在招标文献中规定投标人提交投标保证金的，投标保证金不得超过招标项目估算价的2%。投标保证金有效期应当与投标有效期一致。”投标保证金要符合投标保证金按招标项目估算的2%的规定。此外，《工程建设项目施工招标措施》(七部委30号令)第三十七条规定“招标人可以在招标文献中规定投标人提交投标保证金。投标保证金除现金外，可以是银行出具的银行保函、保兑支票、银行汇票或现金支票。投标保证金不得超过项目估算价的百分之二，但最高不得超过八十万元人民币。投标保证金有效期应当与投标有效期一致。投标人应当按照招标文献规定的方式和金额，将投标保证金随投标文献提交给招标人或其委托招标代理机构”投标人不按招标文献规定提交保证金的，该投标文献将被拒绝，作废标处理。第六十三条规定“招标人最迟应当在与中标人签订协议后五日内，向中标人和未中标的投标人退还投标保证金及银行同期存款利息”。(5)履约保证金控制的原则要符合规定。《招标投标法实行条例》（国务院令第613号）第五十八条规定“招标文献规定中标人提交履约保证金的，中标人应当按照招标文献的规定提交。履约保证金不得超过中标协议金额的10%。此外，《工程建设项目施工招标措施》(七部委30号令)第六十二条规定“招标人规定中标人提供履约保证金或其他形式履约担保的，招标人应当同步向中标人提供工程款支付担保。招标人不得私自提高履约保证金，不得强制规定中标人垫付中标项目建设资金”。中标人应当提交履约担保；拒绝提交的，视为放弃中标项目。(6)公正处人员无权对投标单位的资质进行审查。《招投标法》第十八条规定“招标人可以根据招标项目自身的规定，在招标公告或者投标邀请书中，规定潜在投标人提供有关资质证明文献和业绩状况，并对潜在投标人进行资格审查；国家对投标人的资格条件有规定的，根据其规定。”因此，公正处人员无权对投标单位的资质进行审查；(7)评标委员会人数要符合规定。《招投标法》规定第三十七条规定“其评标委员会由招标人的代表和有关技术、经济等方面的专家构成，组员人数为五人以上单数，其中技术、经济等方面的专家不得少于组员总数的三分之二。”因此，评标委员会必须是5人以上的单数，招标人代表以外的专家人数仍未到达2／3的规定。此外，评标委员会中非招标人代表中的资深专家才能担任负责人。(8)承包商的投标文献若由项目经理签字，应有法定代表人的授权委托书。《招投标法》第二十五条“投标人是响应招标、参与投标竞争的法人或者其他组织。”因此，项目经理经法定代表人授权委托书授权后签字方能生效。(9)在投标截止日期之前，业主不得拒收承包商的补充材料。《招投标法》第二十九条规定“投标人在招标文献规定提交投标文献的截止时间前，可以补充、修改或者撤回已提交的投标文献，并书面告知招标人。补充、修改的内容为投标文献的构成部分。”因此，在投标截止日期之前的任何一天，承包商都可以递交投标文献，也可以对投标文献作出补充与修正，业主不得拒收；(10)开标工作应由业主主持。《招投标法》规定第三十五条规定“开标由招标人主持，邀请所有投标人参与。”因此，开标工作应由业主主持，而不应由招投标管理机构主持；2、招标工作内容中的不对的之处为：(1)不应公布投标邀请函，由于是公开招标，应发招标公告(2)应进行资格预审，而不能进行资格后审，施工招标的对的排序为：1)发投标邀请函；2)进行资格后审；3)发放招标文献；4)组织现场勘察；5)召开投标质疑会议；6)接受投标文献；7)开标；8)评标；9)确定中标单位；10)发出中标告知书；11)订施工协议3、标底编制可以采用工料单价法和综合单价法，根据招标工程的详细状况选择合适的编制措施。工料单价法是指分部分项工程的单价为直接工程费单价，以分部分项工程量乘以对应分部分项工程单价后的合计为单位直接工程费，直接工程费汇总后另加措施费、间接费、利润、税金生成施工图预算造价。综合单价法的分部分项工程单价为全费用单价，全费用单价经综合计算后生成，其内容包括直接费，间接费，利润和税金。在GB50500-中综合单价是指除规费、税金外的所有费用之和，即人工费、机械费、材料费、管理费、利润，并考虑风险费用的总合。第二节建设工程协议的签订一、签约状态的审查1、与否具有签约能力。无营业执照的分支机构无权签订协议。2、资质状况最高院《解释》第一条规定为无效。在实践中，假如是承包商故意隐瞒资质状况，发包人对此并不知情，应由承包商赔偿发包人因协议无效所受到的损失，假如发包人明知承包商资质不够，默许甚至与承包商一起隐瞒真相，则发包人也应承担对应的责任。3、商业信誉【问题】1、施工人与实际施工人的区别？2、A企业对发包人企业及发包人企业下属分支机构某企业1、某企业2与否能有诉权？【评析】1、实际施工人是相对于非实际施工人(名义上的施工人)而提出的一种概念。最高人民法《有关审理建设工程施工协议纠纷案件适使用方法律问题的解释》（简称《解释》）之因此突破债权相对性的限制，容许债权人向债务人以外的第三人主张债权就是由于在建设工程施工协议履行过程中存在大量的名义上的施工人与实际施工人不一致的状况，实际施工人履行了名义施工人的义务，但却不能得到名义施工人的权利（尤其是向发包方主张债权的权利）。因此才有了目前的《解释》。而本案A企业是合法的分包工程承包人，其实际履行了协议，因此本案并不存在名义上的施工人，A企业不能以实际施工人的身份提出起诉。因此代理人认为，A企业对B企业及B企业下属分支机构某企业1、某企业2不享有诉权。2、A企业对发包人企业及发包人企业下属分支机构某企业1、某企业2不能有诉。从上述案例可以看出，在处理协议争议的过程中，争议双方要十分熟悉协议文献中的有关条款和规定，尤其是协议双方的权利和义务，根据这些规定来明确责任归属。根据《解释》第二十五条：“因建设工程质量发生争议的，发包人可以总承包人、分包人和实际施工人为共同被告提起诉讼。”从内涵上说实际施工人是一种与总承包人、分包人有并列关系的概念，在外延上没有交叉关系，互不相容。因此，分包人不能以实际履行的施工协议而获得实际施工人的诉讼地位，因此本案A企业对B企业及B企业下属分支机构某热电厂、某发电厂没有诉权。二、签约项目的审查1.强制招标的范围《招投标法》第三条：“在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：（1）大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目；（2）所有或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目；（3）使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。2.非法分包或转包转包：承包商将承包工程完全转手给他人承包的行为。分包：总承包商将一部分工程依法发包给具有对应资质的承包单位的承包的行为。分包应符合四项条件：1、获得发包人的同意；2、不得再分包；3、必须分包给资质的单位；4、不得将主体工程进行分包。3、双方符合建设施工条件有无土地使用权或征文、获得建设规划许可证、动工许可证等（此类项目在实务中也非常常见，应区别看待）a假如仅仅是没有办理有关手续并不影响施工协议的效力b假如是违反都市规划，被认定为违法建筑，施工协议也无效。对此类协议无效的责任，发包人应承担重要责任，承包人承包次要责任【问题】1、无施工许可证的建筑工程协议与否有效？【评析】建设工程施工许可证，是建设施工单位符合多种施工条件，容许动工的同意文献，是建设单位进行工程施工的法律凭证未办理施工许可证并不导致建设施工协议无效。由于办理建设工程施工协议是建设单位履行施工协议的法定义务。该义务与否履行属于行政管理范围，与建设工程自身的效力无关，建设单位违反此规定仅是建设单位不得对工程进行施工，假如施工承担的是行政责任，而不影响协议的效力。建设单位获得施工许可证是应当履行的协议义务的行为，不能获得施工许可证的行为是违法协议义务的行为。因此，建设单位没有按照规定获得施工许可证，导致协议不能履行，应当承担违约责任。三、协议条款的选择1.协议范文本的选择优先选择国家颁布的有关协议示范文本确定，如《建设工程施工协议（示范文本）》（GF--0201），并根据企业自身特点、需要加以修改。1.在履行协议过程中，构成对业主和承包商有约束力协议的构成文献包括：(1)协议协议书；(2)中标告知书；(3)投标函及投标函附录；(4)专用协议条款；(5)通用协议条款；(6)技术原则和规定；(7)图纸；(8)己标价工程量清单；(9)其他协议文献——经协议当事人双方确认构成协议文献的其他文献。假如上述构成协议的各文献中出现含义或内容的矛盾时，除了专用条款另有约定状况外，上述序号为优先解释的次序。2.协议中几种文献的含义(1)协议协议书是协议构成文献中唯一需要发包人和承包人同步签字盖章的法律文书。原则化文本中规定的专用格式，除了明确规定对当事人双方有约束力的协议构成文献外，详细招标工程项目签订协议步需要填写明确的内容仅包括发包人和承包人的名称；施工的工程或标段；签约协议价；协议工期；质量原则和项目经理的人选。(2)中标告知书。是招标人接受中标人的书面承诺文献，详细阐明内容包括承包的施工标段、中标价、工期、工程质量原则和中标人的项目经理名称。中标价应是在评标过程中对报价的计算或书写错误进行修正后该投标人的评标基准价格。(3)投标函。原则化文本协议文献构成中的投标函，不一样于《建设工程施工协议(示范文本)》规定的投标书及其附件的规定，投标函是投标人保证中标后与发包人签订协议、按照规定提供履约担保、按期完毕施工任务的承诺文献。投标函附录是投标函内承诺的部分重要内容的细化，包括项目经理的人选、工期、缺陷责任期、分包的工程部位、公式法调价的基数和系数等的详细阐明。3.协议中应尤其注意的条款：（1）工程名称、地点、范围和内容；（2）工期，包括整体工程的开、竣工工期以及中间交付工程的开、竣工工期；（3）工程质量保修期及保修条件；（4）工程造价；（5）工程验收及工程价款的支付方式；（6）设计文献及概算预算、技术资料的提供日期及提供方式；（7）材料的供应及材料进场期限；（8）工程变更；（9）违约、索赔、争议处理方式、管辖；（10）当事人约定的其他事项四、协议无效及法律后果无效协议的情形《最高人民法院有关审理建设工程施工协议纠纷案件适使用方法律问题的解释》规定五种状况：第一条建设工程施工协议具有下列情形之一的，应当根据协议法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未获得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工协议的行为无效。第五条承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工协议，在建设工程竣工前获得对应资质等级，当事人祈求按照无效协议处理的，不予支持。第二条建设工程施工协议无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人祈求参照协议约定支付工程价款的，应予支持。法律后果：1.协议无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人祈求参照协议约定支付工程价款的，应予支持。但有过错一方应赔偿对方损失。如发包人对导致协议无效有过错的，承包人祈求发包人承担返工、修理、停工、窝工等损失的，应予支持。承包人有过错的，发包人祈求承包人承担因工程质量缺陷导致的损失，应予支持。双方均有过错的，按照工程程度承担对应的民事责任。2.经竣工验收不合格的，分包处理《最高人民法院有关审理建设工程施工协议纠纷案件适使用方法律问题的解释》（1月1日起施行）第三条规定：（1）修复后的建设工程竣工验收协议，发包人祈求承包人承担修复费用的，应予支持；（2）修复后的建设工程经竣工验收不合格的，承包人祈求支付工程价款的，不予支持。【问题】1、超越资质等级承揽工程所签订的施工协议与否有效？2、无效协议的法律后果？【评析】1、承包商超越资质等级承揽工程的行为违反了法律的强制性规定的，业主与承包商签订的建设工程施工协议无效。2、我国《协议法》第五十八条规定，“协议无效或者被撤销后，因该协议获得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价赔偿。”无效协议的法律后果由两种，一是返还财产，恢复到协议未签订时的状态，如买卖协议如被确认无效，则买方返还卖方货品，卖方返还买方货款；二是折价赔偿。建设工程施工协议是一种特殊的协议，建设工程的施工工程，就是承包人将劳务及建筑材料物化到建设工程的工程。基于这一特性，协议无效，发包人获得的财产形式上是承包人建设的工程，实际上是承包人对工程建设投入的劳务及建筑材料物化到建设工程的过程，实际上是承包人对工程建设投入的劳务及建筑材料（一般工程款），故而无法合用无效恢复原状的返还原则，只能折价赔偿。第三节建设工程协议的实行一、协议实行过程中的现场代表1.项目经理项目经理：建设部《建筑施工企业项目经理资质管理措施》第二条规定，“项目经理是指受企业法定人代表人委托对工程项目施工过程全面负责的项目管理者，是建筑施工企业法定代表人在工程项目上的代表人”。《建设工程施工协议（示范文本）》（GF--0201）中承包人的规定有：项目经理应为协议当事人所确认的人选，项目经理应是承包人正式聘任的员工，承包人应向发包人提交项目经理与承包人之间的劳动协议，以及承包人为项目经理缴纳社会保险的有效证明。项目经理应常驻施工现场，项目经理按协议约定组织工程实行。2.风险：项目经理的不一样状况：(1)自身是企业直属项目中的代表；(2)因挂靠、违发分包、转包而产生的项目经理；(3)企业为招揽工程和收取管理费，临时吸纳的某些项目部。表见代理：是指行为虽无权代理权，但由于本人的行为，导致了足以使善意第三人相信其有代理权的表象，而与善意第三人进行的、由本人承担法律后果的代理行为。表见代理实质上是无权代理，是广义无权代理的一种风险体现形式：(1)以自己名义对外签订协议(2)以企业或项目部名义对外签订协议(3)对外以工程需要为名义借款(4)出具欠款凭证3.控制时措施：(1)完善规定制度、严格监管公章、委托书等；(2)强化管理，有效控制工程资金，如材料款、设备款、民工工资；(3)强化公告，例如在施工现场及施工铭牌等施工现场公共部位，对挂靠单位的权利进行公告，起点警示第三人的作用；(4)实行鼓励与约束并重。【问题】1、表见代理签订的协议是有效还是无效？2、表见代理、无权代理区别？【评析】1、表见代理本属于无权代理，但由于被代理人与无权代理人之间的关系具有外观授权行为，致相对人误信其有代理权而与其为法律行为，法律使之发生与有权代理同样的法律效果。2、无权代理是指行为人不具有代理权，而以他人名义与第三人进行法律行为。其外表特性与正常代理即有权代理并无差异，仅仅欠缺发生代理权的根据。学理上一般将不具有代理权而已他人名义实行法律行为的情形分为两类，一为无权代理，一为表见代理。广义的无权代理包括表见代理，而狭义的仅指前者。区别：1、发生无权代理，纯因行为人之过错，本人并无过错行为，即行为人冒充代理人或越权代理所致，而发生表见代理，系本人过错所致，即本人的行为不仅使得行为人能以代理人的身份去与相对人实行行为，并且更重要的是足以使第三人确信行为人你能以代理人的身份去与相对人实行行为，并且更重要的是足以使第三人确信行为人已获得本人的授权，这是两者最重要的区别。2、无权代理中，相对人主观上的状态在所不问，即相对人与否懂得行为人为无权代理，不影响无权代理的成立，而表见代理中，第三人必须是善意的，即其确信行为人已获本人的授权，能以本人名义进行法律行为，否则不能构成表见代理。二、工程签证1.签证的概念及状况工程签证就是指工程发承包双方在施工过程中，按照协议约定对支付多种费用（施工过程发生的与设计图纸、施工方案、预算项目或工程量不相符，需要调整工程造价的）、顺延工期、赔偿损失所到达的双方意思表达一致的补充协议。互相书面确认的签证即可成为工程结算增减工程造价的凭据。因建设工程工期长、投资大，在协议签订时双方无法预见所有的问题，因此，签证作为一种补充协议形式，在施工协议履行过程中发挥着重要的作用。就施工单位而言，“低中标、勤签证、高索赔”是企业获得利润时普遍采用的方略，而对于建设单位而言，过程签证页往往导致预算超支、工期的延长，有延迟交工的风险。因此，目前建设单位对于签证均采用严格管理的措施，控制投资风险。2.工程签证构成要件(1)签证主体：签证主体必须是施工单位与建设单位双方，只要一方签字不是签证；(2)签证授权：双方必须对行使签证权利的人员进行授权的人员签订不能发生签证的效力。如甲方代表、监理工程师、项目经理等；(3)签证内容：签证内容必须波及工期顺延、工程量变化、费用变化等内容；(4)意思表达一致：双方必须协商一致，一般表述双方一致同意、发包人同意、发包人同意等。假如签订意见为“状况属实”，则只能作为索赔的证据材料，而非真正意义上的签证，有歧义，应防止。3.工程签证分类(1)从结算成果上划分：一种是已经发生或履行完毕事项的签证：如：土方外运量的签证，可以直接作为结算根据。另一种是招标方式或未履行完毕事项的签证，如：实际变更联络单（4层楼改为5层楼），必须与履行资料结合才能作为结算根据。(2)从目的上划分：工期签证：防止工期罚款的签证；费用签证：追加工程价款的签证；工期+费用签证：两者兼而有之。(3)从体现形式上划分：签证单（发包人比较反感）、工作联络单、工程联络单、工程履行备忘录。(4)从价款与否明确角度划分：工程量签证，如桩基工程量签证；价款（费用）签证，如人工费签证。4.签证的常见情形从签证目的出发，协议履行之中所发生工期延误、价款调整或损失发生的事实均应当签证，重要包括但不限于如下情形：(1)动工延期的签证。发包人提供原材料、设备、场地、资金、施工图纸、技术资料迟延导致动工延期，承包人应当及时提请签证。(2)工期延误的签证。导致工期延误的事实包括：发包人未能按专用条款的约定提供图纸及动工条件；未能按约定日期支付工程预付款、进度款，致使施工不能正常进行；监理工程师未按协议约定提供所需指令、同意等，致使施工不能正常进行；设计变更和工程量增长；一周内非承包人原因停水、停电、停气导致停工合计超过8小时；不可抗力；重要条款中约定或监理工程师同意工期顺延的其他状况。(3)价款调整的签证。可导致工程价款增长的情形包括工程量增长、质量原则提高、工程实际变更、施工条件变更、固定价可调条件等。(4)窝工停工损失的签证。包括发包人未及时检查隐蔽工程；因发包人原因停建、缓建和返工；发包人未提供施工协助；监理工程师指令错误或迟延等导致窝工停工的情形。(5)工程量确定的签证。采用工程量清单报价的，工程款是单价与工程量的乘积，故承包人应当按照专用条款约定每月向监理工程师提交已完毕的工程量汇报。确认工程量意味着确认价款，对结算价款和处理争议无不有益。5.工程签证处理方式(1)双方有约定，根据协议处理。(2)双方未有约定的处理流程：1)协商——签订补充协议或有关结算凭证2)不能到达协议的，则协议有关条款或者国家建设部和根据工商总局联合推行《建设工程施工协议（示范文本）》的通用条款来执行。【问题】1、现场工程签证的有效性确实定？【评析】有效的签证应经监理工程师审核签字、甲方现场工程师（或代表）复核签字，并经甲方项目负责人签字后加盖甲方公章。施工实践中承包人提请发包人签证的联络单得不到发包人的签证、甚至得不到已经送交签证的回执，是一种令承包人十分无奈且较为普遍的现象，对此最高人民法院在《有关审理建设工程施工协议纠纷案件适使用方法律问题的解释》第十九条中对有关工程量的认定等，作出了有助于承包人的规定，即“当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文献确认。承包人可以证明发包人同意其施工，但未能提供签证文献证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量”。三、施工协议履约抗辩权的行使1.协议法有关履约抗辩权的规定我国协议法有关违约责任的归责原则是严格责任为主，过错责任为辅的原则，也就是说协议一旦依法成立，当事人必须自觉履行协议约定的义务，一旦违约就要承担违约责任。但协议法在第四章第66条、第67条、第68条分别对如下几种状况作出了当事人享有抗辩权。(1)同步履行抗辩权；协议法第66条规定“当事人互负债务，没有先后履行次序的，应当同步履约。一方在对方未履行之前有权拒绝其履行祈求。一方在对方履行债务不符合约定期，有权拒绝其对应的履行规定”。从法条可见双务协议的当事人在上述两种状况下可以行使同步履行抗辩权。所谓同步履行抗辩权，是指在互负债务的双务协议中，任何一方在对方履行义务前均有权拒绝履行自己的义务。简言之“一手交钱，才一手交货”。(2)后履行抗辩权；协议法第67条规定“当事人互负债务，有先后履行次序的，先履行一方未履行之前，后履行一方有权拒绝其履行祈求，先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其对应的履行祈求”。法条赋予后履行一方在两种状况下享有拒绝履行抗辩权。(3)不按抗辩权（先履行抗辩权）协议法第68条明确赋予先履行义务一方在法定事由前提下可中断履行协议义务的不安抗辩权，以充足保护自己的合法权益。所谓不安抗辩权，是指有先后履行次序的双务协议中，先履行给付义务的当事人，有确切证据证明对方当事人在签订协议后财产状况恶化，明显难以履行给付对价义务时，有权中断履行义务的法律制度。2.建设工程价款的类型及工程的三个阶段(1)工程价款的类型根据发包人支付工程款的义务，按照其支付工程款的时间，可将建设工程价款分为动工阶段的预付款、施工过程中的进度款和工程竣工后的结算款三种类型。(2)按照工程价款的类型，将建设工程划分三个阶段按照工程款的这三种类型，可以对应的将建设工程基本划分为支付工程预付款阶段、支付工程进度款阶段和支付工程结算款阶段这三个阶段，简朴称为动工阶段、施工阶段、竣工阶段。(3)建设工程各阶段的履约次序由于建设工程施工周期长、内容复杂，以致建设工程施工协议在不一样的履行阶段，其履约次序是不一样的，这也是建设工程施工协议不一样于其他协议的一种明显特点：在工程支付预付款阶段（动工阶段），发包人应按照协议约定先履行支付承包人工程预付款的义务，承包人后按约动工建设；在工程支付进度款阶段（施工阶段），承包人须先完毕上月的工程进度或形象进度的义务，发包人经计量、确认后支付进度款；在工程支付结算款阶段（竣工阶段），承包人须先完毕整个工程建设并经验收质量合格的义务，发包人后按约支付工程结算款，承包人交付工程。3.建设工程各阶段发包人履约抗辩权的行使(1)预付款可以规定施工方提供履约保函；预付款保函,是指担保人（银行）根据申请人（协议中的预收款人，一般状况下是出口商）的规定向受益人（协议中的预付款人，一般是进口商）开立的，保证一旦申请人未能履约，或者未能所有履约，将在收到受益人提出的索赔后向其返还该预付款的书面保证承诺。(2)进度款可以对抗施工中的质量问题；根据《最高人民法院有关审理建设工程施工协议纠纷案件适使用方法律问题的解释》第十一条之规定，因承包人的过错导致建设工程质量不符合约定的，承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人可以祈求减少支付工程价款。阐明发包人的祈求基本上是承认承包人的诉求，只是承包人的诉求有瑕疵，发包人才根据有关事实及法律的规定，提出自己的主张，以减轻或免除自己的民事责任。(3)竣工款可以对抗竣工验收中的质量问题；根据《协议法》第二百七十九条之规定，工程验收合格的，发包人应当按照约定支付价款。交付质量合格的工程，是承包人祈求支付工程欠款的前提条件，如承包人交付的工程有质量问题，发包人就可以不按照约定支付价款，故给付工程款与交付质量合格的工程属同一法律关系，不属于不一样法律关系，故发包人的辩称不能形成一种独立的诉求，不能构成反诉。(4)保修款可以对保修中的质量问题。如工程验收后出现工程质量缺陷，可根据《房屋建筑工程质量保修措施》第三条及第四条的规定，房屋建筑工程竣工验收后在保修期限内出现的质量缺陷，发包人可规定施工单位履行保修义务。故对工程验收后出现的工程质量问题，应按工程质量保修的有关约定及规定处理。4.建设工程各阶段承包人履约抗辩权的行使(1)工程支付预付款阶段（动工阶段）履约抗辩权的行使在支付工程预付款阶段，发包人不按约支付工程预付款，承包人享有延期动工、停止施工的后履行抗辩权。(2)工程支付进度款阶段履约抗辩权的行使在支付工程进度款阶段，承包人完毕进度工程后，发包人不按约支付进度款，承包人享有停止施工的不安抗辩权。(3)工程支付结算款阶段（竣工阶段）履约抗辩权的行使在工程竣工阶段，建设工程通过竣工验收后，发包人未按约定支付结算价款，承包人享有拒绝交付工程的不安抗辩权。【问题】1、怎样运用协议履行抗辩权？【评析】协议履行抗辩权可分为同步履行抗辩权和不安抗辩权。一、同步履行抗辩权，是指双务协议的当事人一方在他方未为对等给付之前，有权拒绝自己的履行。同步履行抗辩权一般合用于买卖、租赁、互易等双务协议中，但其有严格的构成条件：(1)须当事人在同一协议中互负债务。(2)须双方的债务均已届清偿期。(3)须对方未履行债务。(4)须对方的履行是也许的，假如对方当事人因不可抗力或者其他原因，不能履行义务，则当事人不能援引同步履行抗辩权，而是合用免责规定或者违约规定进行处理。二、不安抗辩权，是指双务协议中，先履行方有确切证据证明，后履行方于协议成立后丧失或也许丧失履行能力时中断履行协议的权利，并且在后履行方于一合理期限内未能恢复履行能力或提供担保时解除协议的权利。不安抗辩权的构成条件：(1)因同一双务协议互负债务，且两债务间具有对价关系。(2)不安抗辩权合用的双务协议属于异时履行。(3)先履行方债务已届清偿期。假如履行期未届至，先履行方只能临时停止履行的准备，无从停止履行。(4)先履行方有确切证据证明后履行方于协议成立后丧失或也许丧失履行能力。施工企业、建设单位要善于运用协议履行抗辩权。第四节工程款索赔一、索赔概念工程索赔是指在协议履行过程中，对于并非自己的过错，而是应由对方承担责任的状况导致的实际损失，向对方提出经济赔偿和（或）工期顺延的规定。二、索赔证据（1）投标文献。（2）会议纪要。（3）来往信函。（4）指令或告知。（5）施工组织设计。（6）施工现场的多种记录。（7）工程照片。（8）气象资料。（9）多种验收汇报。（10）有关原始凭证。（11）国家公布的有关规定及有效信息。三、索赔程序1、索赔意向的提出。在工程实行过程中，一旦出现索赔事件，承包商应在协议规定的时间内及时向业主或工程师书面提出索赔意向告知书，提出是索赔工作程