职工各种休假的规定及其分析

职工各种休假的规定及其分析郭文龙重要声明1、本次言论主要涉及新近公布施行的带薪年休假、节日和纪念日以及广受关注的探亲假，不涉及婚嫁、丧假等休假问题。2、所有言论均源自于对现行以及即将施行之劳动法律的HRL视角的解读。3、所有言论均属个人观点，绝不代表本人供职机构的立场。4、所有案例均经过改造，如有相同或相似之处，纯属偶然，请勿“对号入座”。主要内容分三个部分——第一部分：对各类规定的介绍。第二部分：对相关规则的分析。第三部分：执行中面临的问题。第一部分：对各类规定的介绍一、带薪年休假的规定。二、全国年节及纪念日放假办法的规定。三、职工探亲待遇的规定。一、带薪年休假的规定1、适用范围及条件。2、具体标准。3、待遇享受办法及变通补偿。4、法定免除事由。5、罚则。1、适用范围及条件适用范围——机关、团体、事业单位；企业、民办非企业单位；有雇工的个体工商户；其他组织。享受待遇的前提条件——连续工作一年以上。基本含义——

休假期间享受与正常工作期间相同工资收入。

2、具体标准共分三档——累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。并且——国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。3、待遇享受办法及变通补偿《职工带薪年休假条例》第五条规定：“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。”“年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。”“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”4、法定免除事由依《职工带薪年休假条例》第四条的规定，“职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假”：依法享受寒暑假，休假天数多于年休假天数的。请事假累计20天以上且单位按规定不扣工资的。累计工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的；累计工作满10年不满20年的职工，请病假累计3个月以上的；累计工作满20年以上的职工，请病假累计4个月以上的。5、罚则《职工带薪年休假条例》第七条规定：“单位不安排职工休年休假又不依照本条例规定给予年休假工资报酬的，由县级以上地方人民政府人事部门或者劳动保障部门依据职权责令限期改正；对逾期不改正的，除责令该单位支付年休假工资报酬外，单位还应当按照年休假工资报酬的数额向职工加付赔偿金。”二、全国年节及纪念日放假办法的规定1、全体公民享受的假日。2、部分公民享受的假日。3、与双休日重叠的处理。1、全体公民享受的假日依国务院《全国年节及纪念日放假办法》第二条的规定，全体公民放假的节日有：新年（1月1日）——放假一天；春节——放假三天（农历除夕、正月初一和初二）；清明节——放假一天（农历清明当日）劳动节——放假一天（五月一日）端午节——放假一天（农历端午当日）中秋节——放假一天（农历中秋当日）国庆节——放假三天（10月1日、2日、3日）。以上合计：十一天。2、部分公民享受的假日依《全国年节及纪念日放假办法》第三条的规定，部分公民放假的节日及纪念日有：妇女节(3月8日)，妇女放假半天；青年节(5月4日)，14周岁以上的青年放假半天；儿童节(6月1日)，不满14周岁的少年儿童放假1天；解放军建军纪念日(8月1日)，现役军人放假半天。《全国年节及纪念日放假办法》第四条规定：“少数民族习惯的节日，由各少数民族聚居地区的地方人民政府，按照各该民族习惯，规定放假日期。”3、与双休日重叠的处理《全国年节及纪念日放假办法》第六条规定：“全体公民放假的假日，如果适逢星期六、星期日，应当在工作日补假。部分公民放假的假日，如果适逢星期六、星期日，则不补假。”三、职工探亲待遇的规定1、制定年代及目的。2、适用范围3、适用条件。4、具体标准。5、安排休假的程序和原则。6、免除、抵扣规则。7、工资及交通费用的处理。1、制定年代及目的制定年代——1981年3月6日由全国人大常委会批准，当月14日公布施行。制定目的——“为了适当地解决职工同亲属长期远居两地的探亲问题”。2、适用范围《探亲规定》第二、第八条规定：“在国家机关、人民团体和全民所有制企业，事业单位工作满一年的固定职工。……”“集体所有制企业、事业单位职工的探亲待遇，由各省、自治区、直辖市人民政府根据本地区的实际情况自行规定。”国家劳动总局《关于制定<国务院关于职工

探亲待遇的规定>实施细则

的若干问题的意见》[劳总险字（81）12号]第一、第二条规定：《探亲规定》所称的父母，包括自幼抚养职工长大，现在由职工供养的亲属。不包括岳父母、公婆；学徒、见习生、实习生在学习、见习、实习期间不能享受《探亲规定》的待遇。3、适用条件《探亲规定》第二条规定：“……与配偶不住在一起，又不能在公休假日团聚的，可以享受本规定探望配偶的待遇；与父亲、母亲都不住在一起，又不能在公休假日团聚的，可以享受本规定探望父母待遇。……”《关于制定<国务院关于职工

探亲待遇的规定>实施细则

的若干问题的意见》[劳总险字（81）12号]第三条规定：“《探亲规定》所称的‘不能在公休假日团聚’是指不能利用公休假日在家居住一夜和休息半个白天。”4、具体标准（上）《探亲规定》第三条第一款规定：“职工探望配偶的，每年给予一方探亲假一次，假期为30天。”“未婚职工探望父母，原则上每年给假一次，假期为20天，如果因为工作需要，本单位当年不能给予假期，或者职工自愿两年探亲一次，可以两年给假一次，假期为45天。”“已婚职工探望父母，每4年给假一次，假期为20天。”具体标准（下）《探亲规定》第三条第二款规定：“探亲假期是指职工与配偶、父、母团聚的时间，另外，根据实际需要给予路程假。上述假期均包括公休假日和法定节日在内。”《关于制定<国务院关于职工

探亲待遇的规定>实施细则

的若干问题的意见》第九条规定：“职工在探亲往返旅途中，遇到意外交通事故，例如坍方、洪水冲毁道路等，造成交通停顿，以致职工不能按期返回工作岗位的，在持有当地交通机关证明，向所在单位行政提出申请后，其超假日期可以算作探亲路程假期。”5、安排休假的程序和原则《关于制定<国务院关于职工

探亲待遇的规定>实施细则

的若干问题的意见》第七条规定：“具备探望父母条件的已婚职工，每四年给假一次，在这四年中的任何一年，经过单位领导批准即可探亲。”《关于制定<国务院关于职工

探亲待遇的规定>实施细则

的若干问题的意见》第十条规定：“各单位要合理安排职工探亲的假期，务求不要妨碍生产和工作的正常进行，并且不得因此而增加人员编制。”6、免除、抵扣规则（上）《探亲规定》第二条规定：“……职工与父亲或与母亲一方能够在公休假日团聚的，不能享受本规定探望父母的待遇。”《探亲规定》第四条规定：“凡实行休假制度的职工(例如学校的教职工)应该在休假期间探亲：如果休假期较短，可由本单位适当安排，补足其探亲假的天数。”《关于制定<国务院关于职工

探亲待遇的规定>实施细则

的若干问题的意见》第四条规定：“符合探望配偶条件的职工，因工作需要当年不能探望配偶时，其不实行探亲制度的配偶，可以到职工工作地点探亲，职工所在单位应按规定报销其往返路费。职工本人当年则不应再享受探亲待遇。”免除、抵扣规则（下）《关于制定<国务院关于职工

探亲待遇的规定>实施细则

的若干问题的意见》第五条规定：“女职工到配偶工作地点生育，在生育休假期间，超过五十六天(难产、双生七十天)产假以后，与配偶团聚三十天以上的，不再享受当年探亲待遇。”该《意见》第六条规定：“职工的父亲或母亲和职工的配偶同居一地的，职工在探望配偶时，即可同时探望其父亲或者母亲，因此，不能再享受探望父母的待遇。”7、工资及交通费用的处理《探亲规定》第五条规定：“职工在规定的探亲假期和路程假期内，按照本人的标准工资发给工资。”《探亲规定》第六条规定：“职工探望配偶和未婚职工探望父母的往返路费，由所在单位负担。已婚职工探望父母的往返路费，在本人月标准工资30%以内的，由本人自理，超过部分由所在单位负担。”更为详尽的内容，则由财政部1981年4月8日发布的《关于职工探亲路费的规定》予以规定。

第二部分：对相关规则的分析一、《职工带薪年休假条例》本身法律地位的分析。二、探亲假的历史成因及现状。一、《职工带薪年休假条例》本身法律地位的分析1、《职工带薪年休假条例》的立法依据。2、《职工带薪年休假条例》与上位法的关系。1、《职工带薪年休假条例》的立法依据立法依据——《劳动法》和《公务员法》《劳动法》第四十五条规定：“国家实行带薪年休假制度。”“劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。”2、《职工带薪年休假条例》与上位法的关系《年休假条例》的上位法主要是《劳动法》。《年休假条例》采用了对劳动法的相关条文作“缩小解释”的方法（相对应的解释方法是“扩大解释”），将劳动法相关条文规定的“连续工作一年以上”解释为享受带薪年休假的必要条件，并使之与具体的休假标准脱钩。这一解释方法不违反法律解释学的原理。但是，选择哪一种解释方法，实际上反映了规则制定者的价值取向。附：两种解释的不同价值观职工连续工作一年以上的，享受带薪年休假。在[]框中分别填入“连续”和“累计”[]工作满一年不满十年的——5天；[]工作满十年不满二十年的——10天；[]工作满二十年的——15天。填入“连续”，注重的是对双方利益的平衡；填入“累计”，注重的是对一方的倾斜，并强制另一方承担社会责任。二、探亲假的历史成因及现状1、探亲假的历史成因。2、探亲假在现实条件下的存在空间。1、探亲假的历史成因探亲假的规定产生于1981年，其目的是“为了适当地解决职工同亲属长期远居两地的探亲问题”。当时是公有制经济占绝对主导地位的时代，国家实行的是计划经济体制。计划经济体制下的就业制度是：城镇劳动者的就业由国家保障并由国家分配，个人不能自由选择职业。当国家对个人作异地分配时，就产生了职工非自愿的“同亲属长期远居两地”的问题。在此背景下，探亲假制度的出台，体现的是国家对异地工作的劳动者的人文关怀，满足了伦理上的要求。2、探亲假在现实条件下的存在空间探讨这一问题，要考虑两个因素——第一，绝大多数的异地工作，均系劳动者的主动求职行为所致。因此，从价值判断角度考虑，探亲假制度应重新设计。但是，从执行规则的角度考虑，则应当严格按照《探亲规定》第二条、第八条规定的适用范围予以适用，即“在国家机关、人民团体和全民所有制企业、事业单位工作满一年的固定职工”，以及各地政府受权针对“集体所有制企业、事业单位职工”所作规定涉及的对象。第二、少数情况下，仍有被动地在异地工作的情形。第三部分：执行中面临的问题一、与招聘有关的问题。二、与劳动合同有关的问题。三、与集体合同有关的问题。四、与规章制度有关的问题。五、与合同解除、终止有关的问题。六、各种休假的操作实务。一、与招聘有关的问题由于《年休假条例》在确定休假待遇标准时采用的是累计工作年限，在招聘过程中，完全有可能出现应聘者欺诈的情形，招聘过程中的“防伪”又增加了一项内容。二、与劳动合同有关的问题带薪年休假、部分公民放假的节日及纪念日、探亲假等的安排，可以选择由规章制度予以规定，也可以选择在劳动合同中作出约定。选择在劳动合同中约定的，优点在于这种约定是双方的合意行为，缺点则是缺乏相应的灵活性。三、与集体合同有关的问题企业内集体合同或者在县级以下区域内的行业性、区域性集体合同中，对带薪年休假、部分公民放假的节日及纪念日、探亲假等有专门约定的，对该区域内或行业内的用人单位有约束力，应当执行。四、与规章制度有关的问题带薪年休假、部分公民放假的节日及纪念日、探亲假等的安排，选择以规章制度形式作出规定，比较具有灵活性，但是要走《劳动合同法》第四条第二款规定的民主程序。附：《劳动合同法》的规定《劳动合同法》第四条第一、二款规定：“用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。”“用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方