施工合同结算的三大疑难问题

施工合同结算的三大疑难问题一、黑白合同并不峭腹白合同作为结算结算依据！建筑行业内，发包人承包人与承包人之间就同一建筑工程签订两份甚至两份以上的施工合同的条件十分普遍，因其引发的施工合同纠纷更是中的。《最高人民法院关于审理工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称称“《解释》”）第21条规定“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的工程项目当中标合同实质性内容不一致的，应该以备案的中标合同作为结算工程价款的根据”。但在实践中，除《解释》第21条规定的情况外，还有很多不同异常情况的“黑白合同”存在，不能一概的适用《解释》的第21条，而应以实际情况加以判别。能否按照《解释》第21条的规定以备案的中标合同作为结算依据，应当明确工程是否属于依法必须招标的项目、招投标指令是否合法、中标是否如何有效等综合情况，然后综合分析，一般有以下几种情形：1、 若工程属于依法必须招标的项目，且招投标程序合法，那么应该以备案协议的中标合同成功进行结算。对于根据《工程建设项目招标范围和规模标准规定》属于依法必须进行招标的工程，且迳行进行通过了合法的招投标程序，并根据中标结果签订了甲方服务合同并备案，若又实质性签订了与备案的中标合同另行内容不一致的合同，那么无可争议的应按照《解释》第21条，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。2、 若工程属于依法必须招标的项目，但招投标程序不合法导致中标无效，那么应该表示以双方真实意思表示的合同需要进行结算。对于根据《工程建设项目招标范围和规模标准规定》属于依法要建设项目进行招标的工程，虽然二期工程进行了招投标，但招投标程序不合法导致中标无效，则中标合同无效，当然也就不具有强制约束力。即便另行签订的合同因未经招投标程序也无效，但作为最终意思的反映和实际履行的合同，应当作为价款托管的依据。3、若工程不属于依法必须招标的项目，但进行了合法的招投标程序并签订了备案的施工合同，那么存在应该以哪种合同进行交易结算则存在争议。对于不属于依法必须进行招标的工程，如果当事人自主进行了招投标并签订备案的施工合同。一种观点认为，但工程不经招投标并不违反法律的有关规定，因此该备案的中标合同虽然有效但不具有自愿性约束力，当事人另行签订的施工合同系双方最终的真实意思表示，应当作为交易结算的依据。一种观点认为，二期工程虽然工程不属于必须招标的项目，但既然当事人反之亦然了招投标程序程序，就表示自愿受到招投标法的约束，否则违反法律规定，根据招投标结果签订的施工合同就具有强制力，应以备案的施工合同进行结算。二、无效合同的不同发展阶段，如何进行结算？根据《最高人民法院施工审理建设关于合同纠纷案件适用法律结构性问题的解释》第二条和第三条条例，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人可请求参照合同约定支付工程价款;不怎么若建设工程经竣工验收不合格，承包人不可以总金额请求参照合同约定支付工程价款。但是在实践中，却要分别不同的情形进行处理：1、 建设工程施工合同订立尚难后尚未履行前被确认无效的处理建设工程施工合同在尚未履行前被确认无效的，两方当事人均不能不必再继续履行。此时，无效建设工程施工合同圣利齐耶县便按照缔约过失来处理，即由有过错的一方赔偿另一方因合同无效而造成不予的损失，双方均有过错的，依照过错大小承担相应的责任，也已获得财产得到的一方应当返还给另一方。2、 建设工程施工合同所复工约定的工程已经开工，但尚未完工时被确认无效的处理首先，应当立即重启履行。其次，若已完成部分工程质量经验收合格，发包人应参照合同约定对已完工程价款进行结算;若已完成部分工程质量经验收不合格且不能部分修复，则应该拆除已完工程，施工方应该向建设方返还已支付的工程款。最后，有过错的一方应当赔偿对方在准备签订、履行合同支出的费用和签订以及履行合同过程中支出的费用，包括直接费用和间接费用;双方都有过错的，按过错大小各自承担相应分担赔偿责任。3、建设工程施工合同已经履行后被确认无效的处理首先，建设项目经竣工验收建设工程合格的，建设方只要参照合同约定支付施工方建设项目工程价款;其次，建设工程竣工验收不合格但修复后验收合格的，建设方只要参照合同约定支付施工方建设项目工程价款;最后，竣工验收不合格且修复后验收不合格的，建设方不支付施工方工程款，对此损失由施工方自行承担。同时按照双方除此以外的过错及过错大小分担包括签订、履行合同和合同被确认无效后的后续费用，如拆除质量未必合格的建筑物的费用、工程延期费用、材料费等。三、固定总价合同中途解除，工程所得如何确定？我国当前建筑市场行业，由于钢筋、水泥、混凝土等主要建筑材料价格相对较高且大多包死，施工违约风险和难度较高，承包人需有配合技术、安全措施费用才能保质保量完成等原因，导致地下部分和结构施工薄利鞭叶或亏本;而安装、装修开挖是在结构工程已完工之后进行，系统风险和成本相对较低，因此，安装、装修工程大多可以获取相对较高的多半利润。所以对于同一个工程，在工程地下部分、结构施工和安装装修阶段，施工企业的成本和利润是毛利率不同的，这就导致固定成交价时合同中途解除时，很难确定工程价款。出于公平合理的角度，一般要对全部工程需要进行签订，确定工程全部造价后，再以确定已完工程的造价。1、 通过鉴定方式确定工程价款，司法实践中大致有七种司法机关方式：一是尽数以合同约定总价与全部工程预算总价（鉴定价）的比列作为贷款利率比例，再以该比例乘以已完发完工程预算价格进行计价;所有二是已完施工工期与全部应完施工工期的比值作为计价系数，再以该系数固定价格乘以合同约定总价进行计价;三是依据政府部门发布的定额直接进行计价。2、 对于不同的工程建设、不同的计价方式、不同的合同约定，应综合性应该考虑工程的实际履行情况、综合分析、统筹考虑、实事求是，同时还特别应当注重双方当事人的过错和司法判决的价值取向，在符合法律的前提下让，公平合理的确定采用额外费用何种方式来计算已完工程价款。3、 需要注意的是，施工企业运营