第七章 买卖合同

协议分论章节分类一、买卖、供电水、借款、赠与协议--------转移所有权协议二、租赁、融资租赁协议、借用------------转移使用权协议三、承揽、建设工程--------------------完成工作成果协议四、运输、保管、仓储、委托、行纪、居间协议-----提供劳务（服务）协议五、技术协议六、合作、旅游、医疗协议--------------------其他类型协议1/36第七章买卖协议甲方卖给乙方一匹马，于2023年1月1日交付。价款2万元，商定分期付款，从1月起每个月交付2000元。该马交付后，乙方连续3个月没有付款，并将该马租给丙方1个月，获利80元，在租赁期间，生一小马。请问：

1．所有权何时转移?风险何时转移?孳息归属权何时转移?2．甲方有没有单方解除权?解除后应当如何处理财产后果?2/361．所有权、风险及孳息归属在1月1日交付时起转移。2．根据《协议法》第167条，出卖人甲方有单方解除权，解除后要求返还大、小马和80元。3/36第一节买卖协议标物所有权转移规则一、动产所有权转移基本要求依《协议法》第133—134条，动产所有权转移时间可分为四种情况：1．当事人有尤其商定，从商定；（133）2．法律另有要求，从要求；（133）3．在所有权保存买卖中，从其规则；（134）4．除以上三种情形外，一律以交付完成时间为所有权移转时间。（133）上述四种情形，第4项是一般要求，第1—3项属尤其要求4/36（一）动产所有权自交付时起转移(二)动产依当事人商定转移所有权1．商定特定标物自协议成立时起转移所有权

【例1】甲乃一著名画家，乙造访甲，见一幅名画，欲买之，甲允诺。当晚二人签订一买卖协议，价值50万元。但乙身上未带钱，又恐走后甲将画卖与他人，遂与甲商定：该幅名画于今晚即归乙所有，乙明日带钱来取回。

买受人所有权亦未经公告，若出卖人后又卖出，组成无权处罚行为，买受人所有权难以反抗善意第三人。

【例2】设例1中乙刚走，丙愿出80万元购买此画，并当场付款。则丙取得所有权，乙能够祈求甲负侵权损害赔偿责任(也能够祈求承当违约责任)。5/362．商定标物在交付完成一定期限后转移所有权3．商定标物在特定条件成就时转移所有权第2～3项之附期限、附条件，不一样于协议生效附条件、附期限，前者是所有权(物权效力)转移时间，见《民法通则意见》第84条。6/36(三)有关动产所有权转移两种尤其情形1．所有权保存(《协议法》第134条)(1)动产出卖人依《协议法》第134条要求，在买卖协议中商定买受人支付价金之前出卖人保存所有权，应认定在买受人支付所有价金时，所有权才发生转移，而非自交付时转移。

【例】甲卖一母牛与乙，价3000元，商定乙于6月1日至12月1日之间，每个月付500元，12月1日前付完，母牛即为乙所有。随后甲于5月31日将牛交到乙家中。后乙于11月28日付清所有价金。问：母牛何时归乙所有?A．5月31日B．6月1日C．12月1日D11月28日7/362．分期付款买卖(1)分期付款买卖协议中，标物所有权转移依当事人商定；(2)无商定，适用“交付主义”，即自交付标物时所有权转移于买受人。8/36二、不动产所有权转移基本要求不动产所有权以登记转移所有权1．不动产所有权移转时间以登记簿记载时间为准；2．当事人以特殊商定排除登记要求，商定无效(物权法定主义)；3．在不动产所有权保存买卖中，不动产所有权仍以登记为准，当事人有关买受人支付所有价金时即移转所有权商定无效。9/36三、买卖协议孽息归属1．依《协议法》第163条，买卖协议标物孳息归属，亦采“交付主义”，交付之前产生孳息，归出卖人；交付之后产生孳息，归买受人。【例1】甲、乙于集贸市场为买卖一母鸡，讨价还价，定好价位后，甲欲将母鸡递与乙，母鸡下一蛋。问：蛋应归谁所有?甲。【例2】甲卖一母牛与乙，价3000元，商定乙每个月付款500元，于六个月内付清，母牛归乙所有。6月1日，甲将牛交与乙。8月5日，母牛生一牛犊。问：牛犊应归谁所有?乙。2．买卖协议孳息归属规则，同样适用于互易、赠与、借款等转让标物所有权协议。

第163条标物在交付之前产生孳息，归出卖人所有，交付之后产生孳息，归买受人所有10/36与物权法比较1、《物权法》第116条第1款要求，“天然孳息，由所有权人取得；现有所有权人又有用益物权人，由用益物权人取得。当事人另有商定，按照商定”。2、《物权法》第l16条第2款要求，“法定孳息，当事人有商定，按照商定取得；没有商定或者商定不明确，按照交易习惯取得”。有关法定孳息归属，所谓按商定取得，即按法律关系内容取得，如依租赁关系内容，由出租人取得租金；依借款协议内容，由贷款人取得利益等。11/36第二节标物风险负担一、含义风险，是指非由于任何一方当事人过失而造成标物毁损灭失。重点有二：1、发生了标物毁损灭失之事实；2、发生原因是非基于当事人过失，不然就不是风险，而属于过失造成损失。二、动产风险负担基本规则：交付主义1．送货上门，在途风险由出卖人承当；2．自提，回途风险由买受人承当；12/363．简易交付，自协议生效时风险归买受人承当（140条）；

第140条标物在签订协议之前已为买受人占有，协议生效时间为交付时间。【例】1997年6月2日杜某将自己家耕牛借给邻居刘某使用。6月8日刘某向杜某提出将耕牛卖给自己，杜某表达同意。双方商定了价格，并商定3天后交付价款。但6月10日，该头耕牛失脚坠落山崖摔死。对于该头耕牛死亡财产损失，应当由谁来承当?A．杜某B刘某C．杜某与刘某各承当二分之一D．杜某承当1／3，刘某承当2／313/364．当事人没有商定交付地点，托运、邮寄，办完托运、邮寄手续后由买受人承当。（协议法145条）《协议法》第145条要求，当事人没有商定交付地点或者商定不明确，根据该法第141条第2款第一项要求，标物需要运输，出卖人将标物交付给第一承运人后，标物毁损、灭失风险由买受人承当。14/36【例1】A城之甲与B城之乙签订一买卖协议，商定甲于9月1日前交货，交货方式是送货至乙处。8月27日，甲启程送货，估计8月30日至乙处。但在8月29日路过一山区时逢山体滑坡，货物全被冲埋。谁承当货物损失?甲【例2】设例1中由乙于8月27日到甲处自提货物，返回时遇“8．29事件”。谁承当货物损失?乙

【例3】设例1中没商定交付地点，商定交货方式为托运，甲于8月27日办妥委托丙运输公司之手续，丙于当天启运，途中逢“8．29事件”。谁承当货物损失?乙15/36三、交付主义在几个特殊场所下应用1．所有权保存所有权保存协议中，动产所有权自买受人付清所有价金时移转，但风险适用《协议法》第142条之“交付主义”，自交付时起移转。

甲卖一母牛与乙，价3000元，商定乙于6月1日至12月1日之间每个月付500元，12月1日前付完，母牛即归乙。随后，甲于5月31日将牛交至乙家中。此后每个月乙依约付款。但在10月5日，母牛遭雷击身亡。谁承当风险?乙

所有权保存协议中，所有权享有与风险负担主体不一致16/362．试用买卖试用买卖分两种，一种是因试用而交付标物与买受人占有，则：(1)试用期间风险，归出卖人负担

【例1】甲、乙8月1日签订一彩电试用买卖协议，商定试用期1个月，甲于当天送交彩电与乙。8月18日，彩电遭雷击而毁。谁承当风险?甲(2)试用买卖协议生效后，包括试用人同意购买或届期保持缄默，风险归买受人负担(此时发生了简易交付)；

【例】设例1中到了9月1日，乙未向甲作出购买表达，也未作出不购买表达。9月2日，彩电遭雷击而毁。谁承当风险?乙。

17/36(3)试用人明示不购买，风险归出卖人负担。【例】设例1中乙于8月31日向甲表达不购买。甲未及时取回。9月2日，彩电遭雷击而毁。谁承当风险?甲18/363．在途买卖(《协议法》第144条)在途买卖协议，指出卖人已将标物交付承运人运输后，再寻找买受人签订买卖协议，此时标物正在运输途中。

【例】甲、乙签订一运输协议，委托乙将一批货物从大连港运往广州黄埔港。乙于8月1日启运。8月3日，甲、丙签订该批货物买卖协议。8月4日，乙船行至广东海域遭强风暴袭击而沉，货物全损。谁承当风险?丙。在途买卖协议之动产风险，自协议成立时即由买受人承当。19/364．一方违约在先(1)因买受人原因致标物不能按期交付，自买受人违约之日起风险归买受人承当(《协议法》第143条)。

【例1】甲、乙签订协议，商定甲于9月1目前送货至乙处。9月1日上午，甲之车队按时送货至乙处，乙称：“仓库未腾出，三天后再验收：”甲车队只好将载货汽车停在一停车场。当晚，风雷大作，货物遭雷击起火而烧毁。问：谁担风险?乙。(2)因标物存在严重质量瑕疵，买受人回绝受领或解除协议，其后风险归出卖人承当。

【例2】设例l中乙于9月1日上午组织验货，发觉货物已出现严重霉变，遂回绝卸货：当晚发生雷击。问：谁承当风险?甲。20/36四、不动产风险负担基本规则：交付主义自出卖人实际交付不动产与买受人占有时，风险移至买受人。（《商品房买卖协议解释》第11条）可见，不动产产权过户登记时间不是风险移转时间。这就意味着，不动产买卖中，也许会出现风险负担人与所有权人并非一人之现象。

【例】甲将A城B区楼房一幢卖与乙，二人于8月5日签订买卖协议，8月7日甲交钥匙与乙，乙当天搬进居住。二人相约在8月20日之前办理产权过户手续，尔后付款。8月11日晚，楼房遭雷击起火，焚于一旦。后甲要求乙付房款，乙回绝，遂生纠纷。乙应否付房款?应当。21/36第三节瑕疵担保责任一、对瑕疵担保制度存在必要性讨论在有关瑕疵担保责任理论基础问题上，主流观点也以为是债务不履行责任。尤其是在对契约责任实行严格责任国家，瑕疵担保责任与违约责任区分就十分微小。并且，对瑕疵担保责任救济，也都是从违反履行义务一般标准中派生出来。因此，瑕疵担保责任存在必要性和合理性就引发了人们思考。这种对瑕疵担保责任存在合理性和必要性否认性评价，在这次德国民法典债务法修改中，体现得最为显著。德国法学家以为，有必要修改买卖法中瑕疵担保责任制度。但德国2023年1月1日生效修改后民法典(第434、435条)仍然保存了权利瑕疵担保与物瑕疵担保。22/36在我国学理上，对于物瑕疵担保责任与违约责任关系，也存在两种观点：一为统一说，二为差异说。统一说以为：在我国协议法上，物瑕疵担保责任属于违约责任，这不但是由于协议法对违约责任实行无过失责任标准，在物瑕疵也组成违约行为这一点上，物瑕疵担保责任与违约责任不再存在差异，而目，《协议法》第111、155条直接把传统民法上所谓物瑕疵担保责任称为违约责任。23/36

差异说以为：物瑕疵担保责任与违约责任是两种不一样责任，其不一样体现为：(1)是否履行通知义务不一样。物瑕疵担保责任以买受人履行通知义务为要件，假如买受人未依法向出卖人发出瑕疵通知，则不能依瑕疵担保责任提出祈求；而违约责任一般没有这种要求。(2)受到期限限制不一样。物瑕疵担保责任受到检查期间限制，而违约责任要受到诉讼时效限制。(3)救济方式不一样。违约责任在我国法上为继续履行、赔偿损失、支付违约金等，而物瑕疵担保责任方式更多。24/36(4)组成要件不一样。物瑕疵担保责任成立必须是买受人在质量异议期间主张买卖标物存在瑕疵，逾此期间，买受人主张是否，物瑕疵担保责任都不成立。而违约责任则无此要求。因此，将物瑕疵担保责任纳入违约责任，除非大幅度修改违约责任概念，不然难以符合逻辑。我们以为，差异说更具有说服力。两种制度从表面上看，也许是针对同一问题，但它们是基于不一样出发点和价值取向。假如使一种制度简单地消灭而为另一制度所吸取，能否符合逻辑是一种方面，更主要是抛弃了一种有效救济办法。25/36二、我国法上瑕疵担保制度我国学理与立法历来认可瑕疵担保制度，这种传统原因在协议法起草过程中体现得较为显著。协议法草案第一稿(专家提议稿)用较大篇幅要求了瑕疵担保责任制度，包括权利瑕疵担保与物之瑕疵担保。但在起草过程中发生了很大变化，在现行法上，仅仅用几个条文要求了权利瑕疵担保制度，而将物之瑕疵并入一般违约责任中。由此可见，我国协议法对瑕疵担保制度采取了折中主义态度，即没有完全否认传统瑕疵担保制度，但又仅仅要求了权利瑕疵担保，而将物之瑕疵担保放到一般违约制度中。26/36三、权利瑕疵担保责任出卖人就交付标物，负有确保第三人不得向买受人主张任何权利义务，但法律另有要求除外。(一)含义《协议法》第150条要求，出卖人就交付标物确保第三人不得向买受人主张任何权利，是指在买卖协议成立时，出卖人应就标物确保没有下列情形：1．第三人享有完全或部分所有权；2．第三人享有抵押权、质押权、留置权、优先权、租赁权等他物权；27/363．侵害第三人知识产权出卖人在签订协议步，有担保不侵犯他人知识产权法定义务。在签订买卖协议步，侵犯了他人专利权、商标权、著作权等知识产权，都组成协议权利瑕疵。28/36(二)例外情形下列三种情形下，出卖人不承当权利瑕疵担保责任：1．第三人基于相邻关系就标物主张相邻权，不组成权利瑕疵，故无所谓对应担保责任；2．出卖人在买受人取得标物所有权前除去权利瑕疵；3．买受人签订协议步懂得或应当懂得第三人对标物享有权利。

【例1】甲有房屋一幢，因欠乙债已登记抵押给乙，抵押期间，甲将房屋卖与丙，签订协议步甲通知了丙设置抵押事实。甲、丙办理了房屋产权过户登记后，乙得悉，向法院主张撤消甲、丙买卖行为：法院受理并撤消该买卖行为。问：甲是否对丙承当瑕疵担保责任?不承当(《担保法》第49条、《协议法》第151条)。29/36(三)内容1·买受人有确切证据证明第三人也许就标物主张权利，可中断付款，但出卖人提供合适担保时应恢复付款(《协议法》第152条)。

【例2】设例1中甲未通知丙抵押之事，丙后得悉乙准备提起撤消之诉。丙是否能够中断付款?能够。2．出卖人确实违反瑕疵担保责任，视详细情况，买受人可主张支付违约金、实际履行、损害赔偿或解除协议。

【例3】设例2中乙已经提起了撤消之诉，丙也能够解除甲、丙之协议。30/36四、质量瑕疵担保责任根据《协议法》第155条要求，出卖人交付标物不符合质量要求，买受人能够根据本法第111条要求要求承当违约责任。(一)有关质量要求1．当事人有商定，从商定；2．无商定或商定不明确，适使用方法定质量要求(《协议法》第62条第(1)项)；3．出卖人应对交付标物是否合乎质量要求负证明责任；4．《协议法》第155条要求“不符合质量要求”含义是指标物不具有其应当具有价值、效用或品质。第62条（一）质量要求不明确，按照国标、行业标准履行；没有国标、行业标准，按照一般标准或者符合协议目标特定标准履行。31/36(二)其体内容违反质量瑕疵担保义务，出卖人应负产品质量责任，此为违约责任，详细为：1．标物有一般质量瑕疵，买受人能够祈求减少价款或对方修理，若自己修理，费用由出卖人负担；2．有瑕疵标物为种类物，买受人可祈求更换；3．有包修、包换、包退之商定，保修期内两次修理仍不能正常使用，应予更换或退货；4．标物存在重大、显著、主线性瑕疵，以致事