个人独资企业法课件

个人独资企业法课件个人独资企业法课件个人独资企业法课件第一节

个人独资企业

法的定义2021/2/42第一节

个人独资企业

法的定义2021/2/42定义：1999年“个人独资企业法”第二条本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。2021/2/43定义界定：1、依照本法在中国境内设立(不包括香港、澳门、台湾）2、由一个自然人投资（并非所有自然人：外国人、公务员）3、财产为投资人个人所有4、投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。2021/2/44一、依照本法在中国境内设立？双重中国属性？能不能依照美国法律在中国成立一个美国公司“成立”一词在公司法里指什么？涉及问题：公司企业有没有国籍，如何确定国籍2021/2/45二、由一个自然人投资？什么是自然人？相对的，什么是法人（民间对词语的误用）？两个自然人行不行2021/2/46法人：中华人民共和国民法通则第三十六条法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭。第三十七条法人应当具备下列条件：(一)依法成立；(二)有必要的财产或者经费；(三)有自己的名称、组织机构和场所；(四)能够独立承担民事责任。第三十八条依照法律或者法人组织章程规定，代表法人行使职权的负责人，是法人的法定代表人。第三十九条法人以它的主要办事机构所在地为住所。2021/2/47法人：第三十七条法人应当具备下列条件：(一)依法成立；(二)有必要的财产或者经费；(三)有自己的名称、组织机构和场所；(四)能够独立承担民事责任。2021/2/48个人独资企业是法人吗？

不是！！！为什么不是?2021/2/49个人独资企业是法人吗？

财政部、国家税务总局关于自然人与其个人独资企业或一人有限责任公司之间土地房屋权属划转有关契税问题的通知（财税[2008]142号）“……自然人与其个人独资企业、一人有限责任公司之间土地、房屋权属的无偿划转属于同一投资主体内部土地、房屋权属的无偿划转，可比照上述规定不征收契税……”（同一主体内部？）2021/2/410三、财产为投资人个人所有？什么是投资人个人所有借的钱呢?父母的钱、夫妻的钱？2021/2/411案例：甲以夫妻共有的写字楼作为出资设立个人独资企业。企业设立后，其妻乙购体育彩票中奖100万元，后提出与甲离婚。离婚诉讼期间，甲的独资企业宣告解散，尚欠银行债务120万元。该项债务的清偿责任应如何确定？（2005司考真题）A.甲以其在家庭共有财产中应占的份额对银行承担无限责任B.甲以家庭共有财产承担无限责任，但乙中奖的100万元除外C.甲以全部家庭共有财产承担无限责任，包括乙中奖的100万元在内D.甲仅以写字楼对银行承担责任答案：C（《个人独资企业法》第18条：“个人独资企业投资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。”）2021/2/412第十七条个人独资企业投资人对本企业的财产依法享有所有权，其有关权利可以依法进行转让或继承。第十八条个人独资企业投资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。2021/2/413四、投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。

？什么是无限责任？相对的，什么是有限责任《个人独资企业法》第三十一条个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。2021/2/414特征投资主体的单一性所有权与经营权合二为一企业资格与业主资格的重合性承担责任的无限性个人独资企业的法律特征2021/2/415第二节

个人独资企业的设立2021/2/416一、设立条件：

条件：

第八条设立个人独资企业应当具备下列条件：

（一）投资人为一个自然人；

（二）有合法的企业名称；

（三）有投资人申报的出资；

（一元钱公司）

（四）有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件；

（五）有必要的从业人员。2021/2/417个人独资企业的名称：

第十一条个人独资企业的名称应当与其责任形式及从事的营业相符合。

重庆市丰都县花园水泥厂？

北京市大盛信息咨询公司？

上海九龙贸易行？

山西省电力股份公司？

湖南北方机械有限公司？

2021/2/4182021/2/4192021/2/420二、设立程序：

第九条申请设立个人独资企业，应当由投资人或者其委托的代理人向个人独资企业所在地的登记机关提交设立申请书、投资人身份证明、生产经营场所使用证明等文件……

个人独资企业不得从事法律、行政法规禁止经营的业务；

从事法律、行政法规规定须报经有关部门审批的业务，应当在申请设立登记时提交有关部门的批准文件。

2021/2/421三、批准：

第十二条登记机关应当在收到设立申请文件之日起十五日内，对符合本法规定条件的，予以登记，发给营业执照；对不符合本法规定条件的，不予登记，并应当给予书面答复，说明理由。

注册制、核准制、批准制（也有人认为同核准制）2021/2/422四、成立：

第十三条个人独资企业的营业执照的签发日期，为个人独资企业成立日期。

在领取个人独资企业营业执照前，投资人不得以个人独资企业名义从事经营活动。2021/2/423五、分支机构的设立：

第十四条个人独资企业设立分支机构，应当由投资人或者其委托的代理人向分支机构所在地的登记机关申请登记，领取营业执照。

分支机构经核准登记后，应将登记情况报该分支机构隶属的个人独资企业的登记机关备案。

分支机构的民事责任由设立该分支机构的个人独资企业承担。

2021/2/424第三节

个人独资企业

的事务管理2021/2/425一、对内经营管理

（一）方式：

第十九条个人独资企业投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。（第一款）

A自行管理

B委托管理

C聘用管理

2021/2/426（二）受托人或受聘人的行为

1、以权谋私行为

2、违反竞业禁止义务行为

3、自我交易行为

4、严重损害企业利益行为2021/2/427受托管理人依法不得实施的行为：（第20条）1、利用职务便利、索取或接受贿赂2、利用职务便利，侵占企业财产3、挪用企业资金归个人使用或借贷给他人4、擅自将企业资金以个人或他人名义开帐户存储5、擅自以企业财产提供担保6、未经投资人同意，从事与本企业相竞争的业务（竞业禁止）7、未经投资人同意，与本企业订立合同或进行交易（自我交易禁止）8、未经投资人同意，擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用

9、泄露企业商业秘密10、法律、行政法规禁止的其他行为2021/2/428二、对外经营管理

第十九条（第二款）投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。

2021/2/429案例：万某因出国留学将自己的独资企业委托陈某管理，并授权陈某在5万元以内的开支和50万元以内的交易可自行决定。设若第三人对此授权不知情，则陈某受托期间实施的下列哪一行为为我国法律所禁止或无效？（2004年司考真题）A.未经万某同意与某公司签订交易额为100万元的合同B.未经万某同意将自己的房屋以1万元出售给本企业C.未经万某同意向某电视台支付广告费8万元D.未经万某同意聘用其妻为企业销售主管答案：B2021/2/430第四节

个人独资企业

的解散和清算2021/2/431一、解散：

第二十六条个人独资企业有下列情形之一时，应当解散：

（一）投资人决定解散；

（二）投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承；

（三）被依法吊销营业执照；

（四）法律、行政法规规定的其他情形。

（解散与破产？清算？）2021/2/432二、清算：

（一）清算人

第二十七条（第一款）个人独资企业解散，由投资人自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。

1、投资人自行清算

2、债权人申请人民法院指定清算人

2021/2/433案例：甲以个人财产设立一独资企业，后甲病故，其妻和其子女（均已满18岁）都明确表示不愿继承该企业，该企业只得解散。该企业解散时，应由谁进行清算？（2004年司考真题）A.应由其子女进行清算B.应由其妻进行清算C.应由其妻和其子女共同进行清算D.应由债权人申请法院指定清算人进行清算答案：D＊＊《个人独资企业法》第27条规定，个人独资企业解散，由投资人自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。因此，个人独资企业的清算原则上以投资人为其清算人。但经债权人申请，人民法院得指定投资人以外的人为清算人。2021/2/434二、清算：

（二）债权的通知和申报

第二十七条（第二款）投资人自行清算的，应当在清算前十五日内书面通知债权人，无法通知的，应当予以公告。债权人应当在接到通知之日起三十日内，未接到通知的应当在公告之日起六十日内，向投资人申报其债权。

2021/2/435二、清算：

（三）清偿顺序

第二十九条个人独资企业解散的，财产应当按照下列顺序清偿：

（一）所欠职工工资和社会保险费用；

（二）所欠税款；

（三）其他债务。

2021/2/436二、清算：

第三十一条个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。

第二十八条个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在五年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。

2021/2/437案例：张某于2000年3月成立一家个人独资企业。同年5月，该企业与甲公司签订一份买卖合同，根据合同，该企业应于同年8月支付给甲公司货款15万元，后该企业一直未支付该款项。2001年1月该企业解散。2003年5月，甲公司起诉张某，要求张某偿还上述15万元债务。下列有关该案的表述哪些是错误的？（2003年真题）A.因该企业已经解散，甲公司的债权已经消灭B.甲公司可以要求张某以其个人财产承担15万元的债务C.甲公司请求张某偿还债务已超过诉讼时效，其请求不能得到支持D.甲公司请求张某偿还债务的期限应于2003年1月届满答案：ACD＊＊《个人独资企业法》第2条：“本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。”第28条：“个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在五年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。”2021/2/438*合同法上的撤消权（题外）

第七十四条因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。

撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。

第七十五条撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。

2021/2/439案例:

某个人独资企业主王某以个人财产出资设立。该企业经营不善被解散，其财产不足以清偿所欠债务，对尚未清偿的债务，下列处理力式中，符合《个人独资企业法》规定的是()

A.不再清偿

B.以王某的其他财产清偿，仍不足清偿的，则不再清偿

C.以王某的家庭共有财产清偿，仍不足清偿的，则不再清偿

D.债权人在企业解散后5年内未提出偿债请求的，王某不再承担清偿责任

2021/2/440第四节、法律责任

第三十六条个人独资企业成立后无正当理由超过六个月未开业的，或者开业后自行停业连续六个月以上的，吊销营业执照。

吊销营业执照的性质：行政处罚2021/2/441第五节

个人独资企业与其它商事组织的比较2021/2/442一、个人独资企业的优点：

双重征税v.单重征税2021/2/443二、比较

（一）与个体工商户个体工商户v.个人独资企业

“民法通则”第二十六条公民在法律允许的范围内，依法经核准登记，从事工商业经营的，为个体工商户。个体工商户可以起字号。(第二章公民篇中)2021/2/444个体工商户和个人独资企业的区别

1、法律地位不同：个体工商户属于“公民”的特殊形式，不采用企业形式，只有营业执照，诉讼时以自然人名义提起；个人独资企业是一种经营实体，是一种企业组织形态，领有企业营业执照，受有关企业法律法规的约束，诉讼时以企业名义提起。2、法律依据不同：个体工商户是依据《民法通则》、《城乡个体工商户管理暂行条例》成立和规范运行的；而个人独资企业是依据《个人独资企业法》成立和规范运行的。3、申请人不同：个体工商户申请设立既可以是公民个人，也可以是家庭名义；个人独资企业则仅于一个自然人（即公民本人）。

2021/2/4454、生产经营场所不同：个体工商户对生产经营场所没有限制，比较自由：而个人独资企业必须有固定的生产经营场所，并要向设立登记机关提供生产经营场所使用证明文件。

5．字号名称不同：个体工商户可以有字号，也可以不设字号，而个人独资企业则必须有合法的企业名称。

6．法律责任不同：个体工商户的债务，个人经营的以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担，但应当保留家庭成员的生活必需品和必要的生产工具；而个人独资企业对其债务承担无限责任，投资人承担补充责任。在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。

2021/2/4462021/2/447案例：赵照鹏与水陆集运容桂有限公司借款合同纠纷上诉案(广东省佛山市中级人民法院)上诉人（原审原告）赵照鹏(鹏达店业主)上诉人（原审被告）水陆集运容奇有限公司鹏达店是个体工商户，业主是赵照鹏，1997年鹏达店与水陆集运容奇有限公司签订了借款协议一份，约定由鹏达店借款100万元给水陆集运容奇有限公司，借款期限为6个月，月息按20厘计息。后原审被告未按期原本付息。2021/2/448案例解析：若鹏达店是个人独资企业?若鹏达店是非个人独资企业的个体工商户?企业借贷v.民间借贷(注意与高利贷的划分)2021/2/449（二）与国有独资企业国有独资企业v.个人独资企业不是：注意与公司法衔接（以后讲）

国有独资公司，是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。2021/2/450（三）、与外商独资企业注意与三资企业衔接（以后讲）

《外资企业法》第二条本法所称的外资企业是指依照中国有关法律在中国境内设立的全部资本由外国投资者投资的企业，不包括外国的企业和其他经济组织在中国境内的分支机构。《个人独资企业法》第四十七条外商独资企业不适用本法。2021/2/451（四）与一人公司(公司法）第三节一人有限责任公司的特别规定第五十八条一人有限责任公司的设立和组织机构，适用本节规定；本节没有规定的，适用本章第一节、第二节的规定。

本法所称一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。第五十九条一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。2021/2/452第六十条一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。第六十一条一人有限责任公司章程由股东制定。第六十二条一人有限责任公司不设股东会。股东作出本法第三十八条第一款所列决定时，应当采用书面形式，并由股东签名后置备于公司。第六十三条一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。第六十四条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。2021/2/453

原告：某有限责任公司

被告：甲水泵厂

被告：李某

被告甲水泵厂系个人独资企业，在2000年至2002年间多次向原告购买配件。2002年6月，双方结欠货款57259元，在支付2万元后，被告投资人李某以水泵厂名义和原告于2002年8月达成还款计划，约定余款于2003年5月前还清。

2002年11月8日，李某与王某达成转让协议，李某决定将徐州水泵厂转让给王某，协议约定：1、至转让之后所发生的债权债务由王某承担。2、王某自签字之日享有自由经营权。3、本协议自签字之日起生效。协议签定的当日，水泵厂即在工商部门办理了企业投资人变更登记。

后原告依还款计划要求被告水泵厂偿还到期债务，但被告以投资人变更为由拒绝偿还。原告诉至沛县人民法院，要求水泵厂承担到期债务的清偿责任，在审理期间，又依原告申请追加李某为被告。被告甲水泵厂辩称，水泵厂为个人独资企业，原厂负责人是李某，2002年11月6日变更为王某，并办理了工商变更登记，依据协议的约定，转让前的债务应由李某承担，请求驳回原告对水泵厂的诉讼请求。被告李某辩称水泵厂负责人的变更不能影响债务的承担方式，故应由企业承担清偿责任。2021/2/454案例：案例评析：本案争论的焦点问题是个人独资企业投资人变更后，债务由谁承担。宏达水泵厂作为个人独资企业，有自己的名称，对外以企业的名义从事经营活动，因此，其在法律人格上具有相对独立性，对企业债务的承担亦应具有相对独立性，并且根据《个人独资企业法》第三十一条的规定，企业债务应先以企业自身独立的财产清偿，不足的由投资人以其个人的其他财产清偿。故法院判决由宏达水泵厂承担责任符合法律规定。

2021/2/455但是通过该案例，我们可以看到《个人独资企业法》在立法上的一些不妥和疏漏之处：

1、作为个人独资企业的投资人，其仅需申报出资即可，无需实缴出资，使企业财产与个人财产相混淆，使个人独资企业无异于个体经营者。同样是承担无限责任的企业，《合伙企业法》即要求合伙人必须实际交付认缴的出资，这不仅保障了企业债务的清偿，更区分了企业财产与个人财产，确保了企业财产的相对独立性。

2、《个人独资企业法》没有对投资人变更后，前投资人债务承担做出规定，因此使得作为直接导致本案纠纷的李某在本案中无需承担任何责任。2021/2/456虽然对因此导致的利益损失，现投资人可依与李某签订的企业转让协议向李某追偿，但毕竟要经过两次诉讼，不仅是诉讼费用的损失，更是时间的损失。并且若法律对李某的行为敞开大门，无疑会导致个人投资者信用大大降低，不利于个人投资和私营经济的发展。因此，我认为可以借鉴《合伙企业法》对于入伙退伙的规定，要求转让方有义务告知受让方企业的经营状况和财务状况，受让方在了解企业上述情况后，在企业财产不足以清偿企业转让前的债务时，对此承担补充性的责任。若转让方违反告知义务的，则由其承担转让前的债务，受让方可免责。

2021/2/457案情介绍顾勇是一家国有企业的职工，近年来其就职企业的效益连连滑坡，面临破产。他很想自立门户创建一家独资企业，自己做老板。他根据自己的理解和一些非官方途径了解到的信息，勾勒出欲设企业的大致情况如下：企业名称为“洁又惠”面点制作有限责任公司，自己为该企业董事长。听说独资企业的注册资本只要1元钱，即象征性地出一点就可以了，所以资本暂定为400元，外加一些碗筷、几把桌椅；而且注册资本越低，他承担的责任也就越少。顾勇准备借用一处即将拆迁的街面房作为经营场所，到几个月后面临拆迁时再想办法解决经营场地问题。

2021/2/458顾勇计划雇用3名左右的职工，但支付的工资中不包含社会养老金、失业保险金、医疗保险金等内容，这些项目由职工自己想办法解决。由于企业业务较少，没必要设置帐簿、配备专门的财会人员。又由于顾勇不太懂经营管理，所以他准备聘用一名经理来管理企业；但是又需控制经理的权力，较重大的事项均由顾勇自己来决定。如果经理在外代表企业所进行的活动超越其职权对企业不利的，则由该经理自行对外负责。最后，独资企业不取得法人资格故无需登记，过几天去做一块企业的招牌挂在经营场所即可开业了。

顾勇的以上想法和