证明能力-证明力

...v.第四节

证据能力和证明力

一、证据能力

(一)证据能力的概念

证据能力，亦称证据资格，证明能力或者证据的适格性，它是指证据资料可以被采用为证据的资格。民事诉讼中，用以证明当事人主X的要件事实的证据，必须具有证据能力。

〔二〕我国证据能力的规那么

根据我国现行民事诉讼法和司法解释的规定，我国证据能力规那么主要有：

1.证人资格。最高法院?民诉证据假设干规定?第53条规定：“不能正确表达意志的人，不能作为证人。待证事实与其年龄、智力状况或精神安康状况相适应的无民事行为能力人和限制民事行为能力人，可以作为证人。〞

2.制止以非法手段收集证据。最高法院?民诉证据假设干规定?第68条规定，“以侵害他人合法权益或者违反法律制止性规定的方法取得的证据，不能作为认定案件事实的依据。〞“按照这一规定，未经对方当事人同意私自录制其谈话取得的资料，可以作为证据使用，除非是以侵害他人合法权益〔如侵害隐私〕或者违反法律制止性规定的方法〔如窃听〕取得的。

3.调解或者和解中的让步不具有证据能力。

为了促成当事人达成调解协议或者和解，最高法院?民诉证据假设干规定?第67条规定，“在诉讼中，当事人为达成调解协议或者和解的目的作出妥协所涉及的对案件事实的认可，不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据。〞

4.证据或者证人证言须承受讯问、质证。?民事诉讼法?第63条规定，证据必须查证属实，才能作为认定事实的根据。最高法院?民诉证据假设干规定?第47条规定：“证据应当在法庭上出示，由当事人质证。未经质证的证据，不能作为认定案件事实的依据。〞

二、证明力

〔一〕证明力的概念和分类

证明力，也称证据价值、证据力，它指的是证据对于案件事实有无证明作用及证明作用的大小。

要明确证明力概念，必须分清形式证明力和实质证明力。这里以书证为例说明形式证明力和实质证明力的关系。书证要具有证明力，必须满足两个条件：一是书证本身是真实的，为当事人主X的文书的制作者所作的，而不是伪造的；二是书证表达的内容是书证制作者的真实意思表示，书证所记载的内容真实可靠，与待证事实有关联性，能够证明待证事实。前一个条件得到满足，该书证就具有形式上的证明力；后一个条件得到满足，该书证就具有实质上的证明力。

形式证明力是实质证明力的前提，有形式证明力，才可能有实质证明力，无形式证明力就不可能有实质证明力。但有形式证明力，不一定有实质证明力。书证记载的内容不真实或是与待证事实无关联时，就不具有实质证明力。作为法院认定待证事实根据的书证，必须既有形式证明力又有实质证明力。从证明的过程看，形式证明力问题先于实质证明力而发生，因此书证有无形式证明力是诉讼中首先需要解决的问题。为了简化对书证形式证明力问题的证明，德、日等国民事诉讼法中设有公文书为真实的推定，即从文书的形式和内容上可以看出该文书确系国家公务人员在其职务范围内所作的，法官应当推定文书本身是真实的。对于私文书，如果对方否认其形式的证明力，那么要求提供文书者对文书的真实性进展证明。形式上的证明力被确认后，法院还要进一步对实质上的证明力进展审查。审查过程中，允许当事人提供证据对证明文书所载的内容不真实、不全面提出异议，进展质证。书证实质证明力的大小，由法院依据书证内容和其他具体情形作出判断。在获得形式证明力的情况下，证据才有实质证明力，才有证明力大小之说。

〔二〕判断证据证明力的立法模式

近现代史上，有两种判断证据证明力的立法模式：一是法律预先明文规定证据证明力的大小以及对它们的取舍和运用，而不允许法官自由加以判断和取舍的制度，此谓之“法定证据制度〞；一是法律不预先规定证据的证明力，允许法官在审理案件时依法自由判断的证据制度，此即“自由心证制度〞。一般认为，西方国家在资产阶级革命胜利都以自由心证制度代替了法定证据制度，但是英美法系国家那么更多保存着法定证据制度的某些痕迹。

〔三〕确定我国民事诉讼证据证明力的规那么

在我国，为了限制法官滥用裁量权，法律和司法解释根据不同情形规定了不同证据的证明力，包括证明力的规那么和有关证据证明力的等级。

1.有完全证明力的证据

最高法院?民诉证据假设干规定?第70条规定：“一方当事人提出的以下证据，对方当事人提出异议但没有足以反驳的相反证据的，人民法院应当确认其证明力：〔1〕书证原件或者与书证原件核对无误的复印件、照片、副本、节录本；〔2〕物证原物或者与物证原物核对无误的复制件、照片、录像资料等；〔3〕有其他证据佐证并以合法手段取得的、无疑点的视听资料或者与视听资料核对无误的复制件；〔4〕一方当事人申请人民法院依照法定程序制作的对物证或者现场的勘验笔录。〞

此外，根据最高法院?民诉证据假设干规定?第71条、第72条、第74条的规定，应当确认完全证明力的证据还有：第一，人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论,鉴定人出庭承受当事人质询，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，为有完全证明力的证据。第二，一方当事人提出的证据，另一方当事人认可或者提出的相反证据缺乏以反驳的，人民法院可以确认其证明力。一方当事人提出的证据，另一方当事人有异议并提出反驳证据，对方当事人对反驳证据认可的，可以确认反驳证据的证明力；第三，自认。

2.不具有完全证明力的证据

不具有完全证明力的证据，需要与其他证据一起才能证明某一待证事实。有关需要其他证据予以补强的证据规那么称为补强证据规那么，即某一证据不能单独作为认定案件事实的依据，只有在其他证据以佐证方式补强的情况下，才能作为定案证据。

?民事诉讼法?第69条规定，“人民法院对视听资料，应当区分真伪，并结合本案的其他证据，审查确定能否作为认定事实的根据。〞第71条规定：“人民法院对当事人的陈述，应当结合本案的其他证据，审查确定能否作为认定事实的根据。〞最高法院?民诉证据假设干规定?第69条：“以下证据不能单独作为认定案件事实的依据:〔1〕未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言；〔2〕与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言；〔3〕存有疑点的视听资料；〔4〕无法与原件、原物核对的复印件、复制品；〔5〕无正当理由未出庭作证的证人证言。〞上述规那么，属于补强证据规那么，有关证据不能单独作为认定案件事实的依据，其证明力需要其他证据补强。

3.证明力大小需要综合判断的证据

由于证人证言的复杂性，其证明力大小需要综合判断。最高法院?民诉证据假设干规定?第78条规定：“人民法院认定证人证言，可以通过对证人的智力状况、品德、知识、经历、法律意识和专业技能等的综合分析作出判断。〞

4.最正确证据

最高法院?民诉证据假设干规定?第77条规定：“人民法院就数个证据对同一事实的证明力,可以依照以下原那么认定:〔1〕国家机关、社会团体依职权制作的公文书证的证明力一般大于其他书证；〔2〕物证、档案、鉴定结论、勘验笔录或者经过公证、登记的书证,其证明力一般大于其他书证、视听资料和证人证言；〔3〕原始证据的证明力一般大于传来证据；〔4〕直接证据的证明力一般大于间接证据；〔5〕证人提供的对与其有亲属或者其他密切关系的当事人有利的证言,其证明力一般小于其他证人证言。〞这是在数个证据对同一事实都有证明力的情况下，其证明力大小的规定。这一规那么也相当于英美法上的最正确证据规那么。

最正确证据规那么的含义是，某一特定的有关案件的事实，只能采用能够寻找到的最为令人信服和最有说服力的有关最正确证据方式予以证明；后来英美法将其适用范围局限于书证，即以文字材料的内容证明案情时，书证内容的真实性的最正确证据方式是出示原件，抄本等是次一位的证据。我国