诉与诉权民诉民事诉讼课件

第二章诉与诉权第一节民事之诉一、诉讼的含义与构成要素〔一〕民事之诉的含义民事之诉：指特定原告对特定被告、向法院提出的审判特定的实体〔法〕主张的请求。1“诉〞依其本质来看，是原告请求法院给予诉讼救济。2“诉〞是特定原告对特定实行提起的。3特定的实体〔法〕主张，构成了诉讼标的和诉讼请求之实体内容。〔二〕诉讼的构成要素1诉的主体－－原告与被告2诉的客体－－诉讼标的与诉讼请求3诉的原因－－案件实体事实，包括民事法律事实和民事纠纷事实。二、诉讼标的与诉讼请求〔一〕诉讼标的指当事人之间争议的请求法院审判的民事实体法律关系或者民事实体权利。1诉讼标的是指当事人之间存在的民事实体法律关系或者当事人所享有的民事实体权利。2诉讼标的是指当事人之间发生争议的民事实体法律关系或者当事人所享有的民事实体权利。3诉讼标的是指当事人之间发生争议的请求法院审判的民事实体法律关系或者当事人所享有的民事实体权利。〔二〕诉讼请求是原告以诉讼标的为根底提出的具体实体请求。换言之，诉讼请求是指原告获得实体〔法〕上的具体法律地位或具体法律效果的诉讼主张。诉的类型诉讼标的诉讼请求给付之诉请求权给付什么或给付多少确认之诉支配权确认法律关系存在或不存在形成之诉形成权请求法院变动实体法律关系习题选练：2002年司法考试题28.王大明将房子租给刘大壮居住，月租金120元。现王大明因刘大壮拖欠了5个月的房租未缴，而诉诸法院，要求刘大壮给付6000元房租。现问，此案的诉讼标的指的是什么?A.王大明租给刘大壮的房子和刘大壮欠王大明的6000元钱B.王大明要求刘大壮支付的6000元租金C.王大明提出诉讼请求所依据的王大明与刘大壮之间存在的房屋租赁关系D.王大明、刘大壮与人民法院之间的诉讼法律关系习题选练：2006年司法考试题41．乙租住甲的房屋，甲起诉乙支付拖欠的房租。在诉讼中，甲放弃乙支付房租的请求，但要求法院判令解除与乙的房屋租赁合同。以下关于本案的哪种说法是正确的？A．甲的主张是诉讼标的的变更B．甲的主张是诉讼请求的变更C．甲的主张是诉的理由的变更D．甲的主张是原因事实的变更三、诉讼的类型与诉的识别〔一〕给付之诉－－是指原告请求被告履行一定给付义务之诉。原告所主张的给付，包括被告的金钱给付、物之给付及行为给付。〔二〕确认之诉－－是指原告请求法院确认其主张的民事法律关系或民事权益是否存在或是否有效之诉。其诉讼标的是原告所拥有的支配权。〔三〕形成之诉－－是指原告利用法院判决变动已成立或既存的民事法律关系或民事权益之诉。形成之诉的实体法根本是原告所享有的形成权。习题选练：2007年司法考试题41．甲的邻居乙买来建筑材料，准备在房后建一杂物间，甲认为会挡住自己出入的通道，坚决反对。乙不听。甲向法院起诉，请求法院禁止乙的行为。该诉讼属于哪类诉？A．确认之诉B．形成之诉C．给付之诉D．变更之诉习题选练：2004年司法考试题36．以下哪一种民事诉讼请求属于给付之诉？A．甲起诉请求乙停止损害其名誉B．丙起诉丁请求撤销二人之间的房屋买卖合同C．男方起诉前妻，请求将二人之子判归前妻抚养D．王某起诉李某，请求解除收养关系习题选练：2021年司法考试题86．关于诉的种类的表述，以下哪些选项是正确的？A．甲公司以乙公司违约为由，诉至法院要求解除合同，属于变更之诉B．甲公司以乙公司的履行不符合约定为由，诉至法院要求乙公司继续履行，属于给付之诉C．甲向法院起诉乙，要求返还借款1000元，乙称自己根本没有向甲借过钱，该诉讼属于确认之诉D．甲公司起诉乙公司，要求乙公司立即停止施工或采取有效措施降低噪音，属于变更之诉诉的识别1根据诉的主体来识别诉2根据诉讼标的来识别诉〔1〕权利保护形式或诉的类型不同，那么诉讼标的不同。〔确认-给付〕〔2〕权利保护形式或诉的类型相同，诉讼标的之实体内容不同，那么诉讼标的不同。〔借款-货款借贷关系-买卖关系〕〔3〕权利保护形式或诉的类型相同，诉讼标的物不同，那么诉讼标的不同。〔原物-类物〕3结合案件的具体事实来识别诉四、起诉要件与诉讼要件〔一〕起诉要件：通常包括提交合法的起诉状和合法交纳案件受理费等。在我国，起诉要件非常严格，包括了一些诉讼要件，比方要求“原告与本案有直接利害关系〞实际上属于当事人适格要件、“属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖〞由分别为有关审判权和管辖权的诉讼要件。应当借鉴外国的合理做法，将起诉要件和诉讼要件划分开来。〔二〕诉讼要件绝对诉讼要件〔法院依职权应当主动审查〕1有关法院的诉讼要件〔审判权管辖权〕2有关当事人的诉讼要件〔能力适格〕3有关案件或诉讼标的的诉讼要件〔一事不再理，诉的利益〕相对诉讼要件〔只有在被告提出异议时法院才予考虑〕，主要有：无合法仲裁协议等。〔三〕起诉要件和诉讼要件的调查1法院首先审查起诉要件是否具备，假设起诉要件具备那么调查诉讼要件是否具备。2判断诉讼要件是否具备的时间，原那么上至言词辩论终结之时。3诉讼要件的调查顺序法律没有严格规定，而由法院根据具体情况决定。4相对诉讼要件，须待当事人提出异议后法院才调查。而公益性较强的诉讼要件，法院须职权调查。5在不具备绝对诉讼要件的情况，法院作出的本案判决是违法判决，通常按无效判决处理。习题选练：2005年司法考试题76.对于以下哪些起诉，法院应当裁定不予受理或裁定驳回起诉？A.甲起诉乙支付拖欠的货款3万元，但已超过诉讼时效B.甲公司起诉乙公司支付房租20万，但乙公司已被撤消营业执照C.甲起诉乙离婚，诉讼过程中撤诉，两个月后甲再次起诉离婚，但没有提出新情况、新理由D.甲、乙曾同居数年，乙曾经书面允诺送甲一辆价值10万以上的汽车，但一直未履行承诺，甲起诉乙请求给付汽车１４４、当事人撤诉或人民法院按撤诉处理后，当事人以同一诉讼请求再次起诉的，人民法院应予受理。

原告撤诉或者按撤诉处理的离婚案件，没有新情况、新理由，六个月内又起诉的，可比照民事诉讼法第一百一十一条第〔七〕项的规定不予受理。?民诉意见?辽宁省高级人民法院：

你院“关于企业法人营业执照被撤消后，其民事诉讼地位如何确定的请示〞收悉。经研究，答复如下：

撤消企业法人营业执照，是工商行政管理机关依照国家工商行政法规对违法的企业法人作出的一种行政处分。企业法人被撤消营业执照后，应当依法进行清算，清算程序结并办理工商注销登记后，该企业法人才归于消灭。因此，企业法人被撤消营业执照后至被注销登记前，该企业法人仍应视为存续，可以自己的名义进行诉讼活动。如果该企业法人组成人员下落不明，无法通知参加诉讼，债权人以被撤消营业执照企业的开办单位为被告起诉的，人民法院也应予以准许。该开办单位对被撤消营业执照的企业法人，如果不存在投资缺乏或者转移资产逃避债务情形的，仅应作为企业清算人参加诉讼，承担清算责任。你院请示中涉及的问题，可以参照上述精神处理。

此复

习题选练：2004年司法考试题72．以下哪些案件人民法院应当受理？A．林某曾与李某同居3年，二人分手时产生纠纷，林某起诉李某，要求赔偿“青春费〞5万元B．甲诉乙离婚，法院于2004年3月判决不准离婚；2004年7月乙起诉甲，请求离婚C．陈某下落不明3年，其丈夫不申请宣告失踪，直接起诉离婚D．甲村民想承包本村鱼塘，故起诉乙村民，请求判决解除乙村民与本村的鱼塘承包合同习题选练：2004年司法考试题23.根据?民事诉讼法?规定，以下哪一案件法院不应当受理?A.1999年3月张洋诉至法院要求解除与妻子林秀虹的婚姻关系，法院审理后判决不准离婚。同年6月林秀虹向法院起诉离婚B.王昆与邓洁因合同履行发生纠纷，王昆要求法院确认合同中的仲裁条款无效C.邹某12岁时与邻居陆某(当时13岁)玩耍，被陆某不慎刺伤左眼，导致失明。当时由于两家关系甚好，邹家未提出赔偿要求。15年后，陆某成了远近闻名的企业家，邹却因身有残疾生活窘迫，邹某以陆某伤害了其眼睛为由起诉至法院要求陆某赔偿其经济损失D.赵永顺以其养子不尽赡养义务为由向法院起诉要求解除收养关系，法院判决维持了收养关系，3个月后赵永顺又以相同的理由向法院起诉。五、诉的合并与诉的变更〔一〕诉的合并诉的主观合并和诉的客观合并诉的客观合并的要件：除了必须具备通常的起诉要件和诉讼要件之外，还须具备的特殊要件有：1合并的数个诉讼标的或数个诉须由同一原告向同一被告在同一诉讼程序中提出。2合并的数个诉讼标的或数个诉须适用相同的诉讼程序。3法院对合并的数个诉均有管辖权。〔二〕诉的变更包括：诉的主观变更和诉的客观变更狭义：指替换变更，是指在同一诉讼程序中，同一原告对同一被告，以新的诉讼标的替换原诉的诉讼标的，从而将原诉替换为新诉。广义：还包括追加变更，即维持原来的诉讼标的而另外增加诉讼标的。实际上形成诉的客观合并。诉的客观变更的要件：1变更后的新诉与原诉须适用相同的诉讼程序2在举证期限届满前变更3新诉不属于其他法院级别管辖、专属管辖和协议管辖第二节反诉一、反诉的含义

反诉，是指在本诉的诉讼程序中，本诉的被告以本诉的原告为被告，提起的与本诉相关的诉。本诉被告被称为“反诉原告〞，本诉原告被称为“反诉被告〞。二、反诉的要件：

1通常情况下，反诉是本诉被告对本诉原告提起的。2在举证期限届满前提起反诉。3反诉与本诉必须适用相同的诉讼程序。4反诉与本诉在诉讼标的、诉讼请求或案件事实方面存在着法律上的牵连关系。三、反诉的程序1法院应当依职权审查是否具备反诉要件。2提起反诉应当提交反诉状〔实为起诉状〕，应当送达反诉被告。3由于反诉是一相对独立的诉，所以反诉不因本诉撤回或终结而推动效力。4法院受理反诉后，应当在同一程序中合并审理本诉和反诉，在审理中可以合并辩论也可以分开辩论或限定辩论。对本诉和反诉应当分别作出裁判。四、诉讼抵销〔一〕概念：债务抵销在诉讼诉之前或诉讼之外进行的，叫诉讼外。债务在民事诉讼中进行的，那么叫诉讼抵销。当同时符合债务抵销要件和反诉要件时，被告那么有两种选择：〔1〕请求诉讼抵销；〔2〕提起反诉。〔二〕反诉与诉讼抵销的区别：区别反诉诉讼抵销性质独立的诉非独立的诉要件符合起诉要件、合并要件、反诉要件无此要求审判本诉撤回或终结，反诉继续审理并判决只能合并审理，附随于原诉，不能单独判决既判力有既判力抵销的债权有既判力；未抵销的债权无既判力第三节民事诉权一、民事诉权的含义民事诉权，是当事人享有的请求国家给予民事诉讼保护的权利。亦即当民事权益受到侵害或就民事法律关系发生争议时，当事人请求国家法院行使司法权来保护民事权益或者解决民事纠纷的权利。1民事诉权是当事人向法院行使的请求权2民事诉权是当事人平等享有的宪法根本权3诉权具有程序内涵和实体内涵〔请求法院行使审判权，旨在启动诉讼程序；所欲获得的具体法律地位或具体法律效果〕4诉权与诉讼权利诉权与诉讼权利的联系：〔1〕诉权的行使是当事人行使诉讼权利的前提条件，因为诉权的合法行使能够启动诉讼程序，在诉讼程序中当事人才能享有和行使诉讼权利。〔2〕证明权、辩论权等诉讼权利的行使有助于实现诉权的实体内容或行使诉权的目的。诉权与诉讼权利的区别：〔1〕诉权主体是当事人，而诉讼权利主体包括当事人、法院和证人等。〔2〕与诉权主体相对的义务主体是法院，而与诉权权利主体相对的义务主体是法院、对方当事人或证人等。〔3〕根据一事不二讼原那么，同一纠纷的诉权通常仅可一次行使，而许多诉讼权利可由双方当事人屡次行使。〔4〕诉权的实体内涵使其有别于诉讼权利。二、民事诉权的要件〔一〕民事诉权的要件1主体方面要件〔主观要件〕：即有权请求诉讼救济的主体，主要包括具有当事人能力、当事人适格等。2客体方面要件〔客观要件〕：主要包括法院对案件拥有民事审判权、诉的利益、不受既判力或一事不再理原那么的拘束、无合法的仲裁协议等。〔二〕民事诉权消灭的情形1已被合法提起诉讼或处于审理过程中的；2法院已经作出确定判决的；3已经作出具有既判力的其他法律文书的；4法院按照?民诉法?第137条的规定，裁定终结诉讼的；5撤诉后，法律规定不得再起诉的；6被执行人对第三人拥有到期债权时，在强制执行中，法院依法裁定执行该债权的，对该债权纠纷，被执行人没有诉权；7对于涉外民事纠纷，外国法院作出的判决或者国外仲裁机构作出的裁决等，被我国法院成认的；8对于涉港、澳、台民事纠纷，港、澳、台地区法院作出的判决或者其仲裁机构作出的裁决等，被内地人民法院成认的。三、民事诉权的保护〔一〕在制度层面保护民事诉权与民事诉权紧密相关的宪法、民事实体法和民事诉讼法、律师制度和法律援助制度等，须是能够促进正义的良法，当事人才愿意和能够利用其实现权益。〔二〕在实务层面保护民事诉权对法院侵害诉权的主要诉讼程序内部来纠正，对驳回起诉的可以上诉。四、滥用诉权的规制〔一〕滥用诉权的构成要件1存在主观上的成心，即原告成心伪造事实证据或者明知毫无根据，行使诉权以到达非法目的；2存在客观行为，即原告伪造事实证据或在毫无根