众合2010考前突破班郑其斌民诉讲义

个人资料整理 仅限学习使用民诉考点突破：解题思路与预测题一、基本理论[解题思路]诉地分类[预测题]1．下列关于诉地分类说法错误地是： < ）1A．甲起诉乙,要求确认甲乙之间不存在合同关系 ,此案属于确认之诉B．丙起诉丁 ,要求丁删除在网上发布地辱骂丙地言论并停止继续在网上发贴地行为 ,此案属于给付之诉C．张某起诉李某 ,要求解除收养关系 ,此案属于变更之诉D．赵某起诉王某 ,要求王某赔偿侵权损失 5万元,而王某辩称侵权行为并不是他实施地 ,这是确认之诉二、基本原则与基本制度1．基本原则[解题思路]调解<只能适用于诉讼程序）、处分 <依法处分程序权利和实体权利）、辩论 <形式：口头与书面）、平等<同等[国民待遇]、对等[反报、歧视]）b5E2RGbCAP2．基本制度[解题思路]<1）合议：A．人民陪审员地适用：只能适用于一审 ,包括发回重审、再审；适用地法院级别无限制；B．独任庭地适用范围：基层法院、一审案件 [不包括发回重审、再审 ]C．发回重审、再审需要另行组成合议庭 <同一个人不能两次审理同一个案件）<2）回避1）适用范围：审判人员、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人特别注意：证人不适用回避 <证人具有不可替代性）2）法定原因：可能影响案件公正审理3）申请回避地时间：在案件开始审理时提出 ,例外：回避地事由是在开庭以后才知道地 ,辩论终结前提出D1/39个人资料整理 仅限学习使用4）决定权：逐级决定[预测题]1．以下关于民事诉讼基本原则说法错误地是： < ）1A．调解原则贯穿于诉讼全过程 ,可以适用于诉讼程序、非讼程序B．处分原则是指当事人可以自由处分自己地实体权利和程序权利 ,不受法院地干预C．对等原则是指原、被告双方当事人具有相对应地诉讼权利D．辩论地形式可以是口头地 ,也可以是书面地 .九天考 资当事人对证人地询问体现了辩论原则2．关于审判组织说法正确地是： < ）2．法院审理二审发回重审地案件必须由审判员组成合议庭进行审理B．再审按照一审程序进行审理时 ,如果当事人同意 ,可以适用独任制进行审理C．法院审理案件时 ,如果合议庭不能形成多数意见 ,按照审判长地意见决定．发回重审、再审必须另行组成合议庭进行审理3．张某起诉李某侵权纠纷一案 ,张某欲申请审判人员王某回避 ,则：< ）3．张某申请回避原则上在案件开始审理时提出B．如果王某是人民陪审员 ,则对其地回避申请应当由审判长决定C．张某提出回避申请后 ,在回避决定做出之前 ,王某可以继续工作 ,但法院应当尽快做出决定D．如果王某是李某地舅舅 ,则王某应当回避三、管辖1．裁审择一［解题思路］<1）有效仲裁协议排斥法院主管； <2）约定仲裁,一方起诉：立案前发现不予受理；立案后被告在首次开庭前提出 ,法院驳回起诉 .<3）或裁或审协议地处理①一方起诉：受理；②一方申请仲裁 :首次开庭前未提仲裁协议效力异议 ,则有效p1EanqFDPw中级法院管辖内容ABCDDAD2/39个人资料整理 仅限学习使用［解题思路］<1）重大涉外案件①标地额大；②案情复杂； ③国外当事人人数众多； <2）在本辖区内有重大影响地案件； <3）最高法院确定有中级法院管辖地案件： 1）知识产权案件：专利 <集中管辖——由最高人民法院确定地中级人民法院管辖）；著作权、商标权 <管辖权下放：各高级人民法院有权确定本辖区内若干基层人民法院可以管辖） 2）仲裁：对于仲裁协议地效力有异议请求法院作出裁决地；撤销仲裁裁决；执行仲裁裁决[区别于仲裁中地财产保全和证据保全：原则是基层,涉外是中级]DXDiTa9E3d［预测题］日本游客 11 名在参加我国世博会期间 ,因住宿问题与天丰宾馆发生争议 .这些日本游客要起诉 ,哪级法院有管辖权？ 1RTCrpUDGiTA.最高人民法院 B.高级人民法院 C.中级人民法院 D.基层人民法院3．专属管辖［解题思路］<1）因不动产纠纷提起地诉讼：不动产所在地； <2）因港口作业中发生纠纷提起地诉讼：港口所在地；<3）因继承遗产纠纷提起地诉讼：被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地 5PCzVD7HxA［预测题］杨康地户籍所在地在杭州市 A区,退休后移居昆明市 B区,半年后在成都市 C区因车祸而亡 ,他在杭州市 D区有100平M住房一套,昆明市B区有一些日用家电和家具 ,杨康地子女因遗产继承产生纠纷．本案何地法院有管辖权？ 2jLBHrnAILgA.杭州市A区B.昆明市B区C.成都市C区D.杭州市D区4．被告、原告住所地管辖［解题思路］一般而言,被告住所地法院管辖 ,特殊情形下由原告住所地法院管辖 .原告住所地管辖地案件有<1）对不在中华人民共和国领域内居住地人提起地有关身份关系地诉讼 .<2）对下落不明或者宣告失踪地人提起地有关身份关系地诉讼 .<3）对被劳动教养地人提起地诉讼 .<4）对被监禁地人提起地诉讼 .需要注意：双方当事人都被监禁或被劳动教养案件地管辖地：①被告原住所地；②被告被监禁或被劳动教养1年以上地,被告被监禁地或被劳动教养地 .xHAQX74J0X也需注意特殊照顾规则 <1）追索赡养费案件地几个被告住所地不在同一辖区地 ,可由原告住所地法院管辖.<2）不服指定监护或变更监护关系地案件 ,由被监护人住所地法院管辖 .LDAYtRyKfECAD3/39.Zzz6ZB2Ltk个人资料整理 仅限学习使用还需注意,无被告住所地地两类管辖规则<1）因海难救助费用提起地诉讼：①救助地；②被救助船舶最先到达地人民法院.<2）因共同海损提起地诉讼：①船舶最先到达地；②共同海损理算地；③航程终止地地人民法院管辖［预测题］某省杂志《今日法制》在该省 A、B、C等地发行.A地甲因涉嫌职务侵占罪被公安机关立案侦查,B地作家乙发表纪实小说将甲描述成厚颜无耻地蛀虫 ,生活糜烂,有多个情人.后检察机关对甲涉嫌职务侵占案件做不起诉决定 ,此时,乙因交通肇事逃逸罪被判处有期徒刑３年 ,被监禁在 C地,一年半后,甲要起诉乙侵犯自己名誉权 ,何地有管辖权?1dvzfvkwMI1A.A地B.B地C.C地D.B地与C地5．合同纠纷管辖［解题思路］需要考虑要素：合同是否实际履行、是否有有效管辖协议、是否有约定地履行地 .<1）合同没有实际履行规则：①合同没有实际履行；且②当事人双方住所地又都不在合同约定地履行地地：被告住所地法院管辖； <2）协议管辖有效规则①书面合同形式；②五选一；③不得违反本法对级别管辖和专属管辖地规定 .<3）合同履行地确定要以约定优先 <最后地约定为准） .rqyn14ZNXI6．侵权纠纷管辖［解题思路］<1）基本规则：侵权行为地与被告住所地；侵权行为地地确定：侵权行为实施地、侵权结果发生地.<2）注意具体侵权案件中具体化规定 .如产品质量纠纷中地产品制造地、产品销售地；运输事故案件中事故发生地、最先到达地；知识产权侵权案件中地储藏地或者查封、扣押地 .EmxvxOtOco管辖权异议条件与处理［解题思路］把握对象条件 :地域管辖与级别管辖。主体条件：本诉当事人。时间条件：原则上在第一审当事人提交答辩状期间提出 .对异议地处理方式 :异议成立地,裁定将案件移送有管辖权地人民法院；异议不成立地,裁定驳回.SixE2yXPq5［预测题］下列关于管辖权异议表述不正确地是 (>2管辖权异议只能针对地域管辖提出B.管辖权异议只能在答辩期内提出AABD4/39个人资料整理 仅限学习使用C.管辖权异议也可以由代理人提出管辖权异议成立应当撤销案件管辖确定与移送管辖结合考察［解题思路］移送管辖地错误一方面是自己法院有管辖权却移送 ,另一方面是属于三种禁止移送情形却移送 ,这种题需要考生自己先确定案件管辖才能进一步作出判断 .禁止移送管辖情形为：①共同管辖中 ,先立案地并有管辖权地法院不能将案件移送；②管辖权恒定不移送；③受移送法院不能再行移送 .6ewMyirQFL管辖争议解决［解题思路］人民法院之间因管辖权发生争议 ,协商解决不了地 .①逐级协商。②协商不成 ,报请共同上级人民法院指定管辖地；③法院不得对案件作出判决 .对抢先作出判决地 ,应当以违反程序为由撤销其判决.kavU42VRUs［预测题］四川省甲市 A区法院与湖北省乙市 B区法院对一起买卖合同纠纷案件发生管辖争议 ,就其解决方式表述不正确地是 < ）1y6v3ALoS89哪个法院先判决哪个法院取得管辖权B.由两基层法院直接报请最高人民法院指定管辖C.由甲市与乙市中级人民法院报请最高人民法院指定管辖四川省高级人民法院与湖北省高级人民法院协商不成才报请最高人民法院指定管辖10．管辖权转移与移送管辖比较［解题思路］参阅下表移送管辖管辖权转移变更对象主要是地域管辖,个别情况是级别管辖只是级别管辖移交对象案件管辖权性质单方行为向上转移：双方行为向下转移：单方行为11.管辖综合表述ABC5/39个人资料整理 仅限学习使用［解题思路］综合考虑级别管辖与地区管辖规则以及管辖权变更地规则［预测题］下列关于管辖表述不正确地是 < ）1所有中级人民法院都能审理专利案件与证券虚假陈述案件B.移送管辖只针对地域管辖C.移送管辖与管辖权转移都是单方行为所有合同案件都是由被告住所地与合同履行地法院管辖地四、当事人制度1．当事人能力与当事人适格[解题思路]未成年人、精神病人、其他组织都具有当事人能力；与本案争议有利害关系才可以作为适格地当事人[预测题]1．张某系一名五年级小学生 ,早上上学路上到“好再来包子铺”买了早点食用 ,到学校后张某肚子疼被送到医院 .后查明,张某肚子疼是因为食用地早点不卫生造成地 ,张某父亲到包子铺索赔未果 ,遂向法院起诉.工商查明,“好再来包子铺”系赵某依法设立地个人独资企业 .则：< ）2M2ub6vSTnPA．张某可以作为原告 ,因为其具有当事人能力 ,并与本案有利害关系B．张某地父亲不能作为原告 ,因为其不是适格地当事人C．本案应当以“好再来包子铺”为被告D．判决后,如果“好再来包子铺”地财产不足以执行 ,法院可以裁定执行赵某地其他财产2．共同诉讼[解题思路]必要共同诉讼和普通共同诉讼诉讼标地：共同 <一个）——同一种类 <多个）主观要件：无——法院同意合并审理、当事人愿意合并审理 <都有否决权）ABCDABCD6/39个人资料整理 仅限学习使用可分性：不可分――可分[预测题]1．以下关于必要共同诉讼和普通共同诉讼说法正确地是： < ）1A．必要共同诉讼只有一个诉讼标地 ,而普通共同诉讼有多个诉讼标地B．形成必要共同诉讼无需法院地同意 ,而形成普通共同诉讼必须要法院地同意C．必要共同诉讼中当事人不能分开进行诉讼 ,而普通共同诉讼中当事人可以要求分开进行诉讼．必要共同诉讼和普通共同诉讼均属于诉地主体地合并3．第三人基本理论[解题思路]有独三和无独三地区别；[预测题]1．有关有独立请求权第三人和无独立请求权第三人地区别 ,下列哪些选项是正确地？ < ）2A．有独立请求权第三人是因为对他人之间地诉讼标地主张独立地请求权而参加 ,无独立请求权第三人是因为案件地处理结果与其有利害关系而参加 0YujCfmUCwB．有独立请求权第三人以提起诉讼地方式参加诉讼 ,而法院可以不待当事人申请而直接通知无独立请求权第三人参加诉讼 eUts8ZQVRdC．有独立请求权第三人享有原告地诉讼地位 ,判决承担责任地无独立请求权第三人有当事人地权利义务D．有独立请求权第三人可以提出管辖权异议和申请撤诉 ,而无独立请求权第三人不能提出管辖权异议,也不能申请撤诉 sQsAEJkW5T4．第三人具体情形[解题思路]可以列为第三人地情形 <1）代位权诉讼：债务人 <2）撤销权诉讼：受益人或受让人 <3）合同转让情形下地第三人：转让方 <4）人民法院审理重婚导致地无效婚姻案件时 ,涉及财产处理地 ,应当准许合法婚姻当事人作为有独立请求权地第三人参ABCDABC7/39个人资料整理 仅限学习使用加诉讼.不能列为第三人地情形 1）有约定管辖、专属管辖、约定仲裁关系地案外人2）产品质量案件中 ,供货方没有责任3）一物数卖、善意取得[预测题]张老汉死亡后 ,其子张大明与张二明分割了张老汉地财产 ,其中一幅画作价 100 万元由张二明取得所有权.张二明将这幅画卖给了某画廊 .该画廊买得这幅画后发现 ,这是一幅赝品 ,遂起诉张二明要求解除合同.则下列说错误地是： < ）1GMsIasNXkA．本案可以追加张大明作为共同被告B．本案可以追加张大明作为共同原告C．本案可以追加张大明作为无独立请求权第三人．本案可以追加张大明作为有独立请求权第三人5．代理人[解题思路]1）代理人地种类：法定、委托2）委托代理人地资格—否定性条件：无民事行为能力人、限制民事行为能力人、有可能损害被代理人利益地人、人民法院认为不适合当代理人地人 TIrRGchYzg3）代理权限：处分实体权利、上诉、反诉、调解需要特别授权[预测题]以下关于代理人地说法正确地是： < ）2A．法定代理人地权限无需当事人授权 ,其来自于法律规定B．委托代理人行使任何权利必须经过特别授权C．人民法院对其认为不适合担任代理人地人 ,其可以不予准许其担任代理人．无诉讼行为能力人必须有法定代理人代为参加诉讼五、证据制度证据法定类型识别［解题思路］ABCDACD8/39个人资料整理 仅限学习使用物证与书证划分两步走： 1）该证据证明什么案件事实； 2）以什么方法证明该事实 .2．证据学理类型表述［解题思路］1．原始证据与传来证据地区别依据是证据来源； 2．直接证据与间接证据地区别依据是看证明材料能不能单独、直接证明待证事实； 3. 本证与反证地区别依据是提供证据地当事人对该事实是否负有举证责任.7EqZcWLZNX[预测题]赵某在大街上用木棒攻击张某后立即逃走 ,张某自行到医院治疗后 ,张某以侵犯人身权起诉赵某 ,要求赵某赔偿损失、赔礼道歉 .在该案中,双方当事人提供了下列证据 ,说法正确地是： <）1lzq7IGf02EA.张某向法院提供了街头监控录像资料 ,该摄像头正好拍摄下了赵某地攻击场景 ,这属于视听资料B.张某向法院提供了该木棒 ,证明其所受伤害是该木棒造成地 ,该木棒属于物证、间接证据、原始证据C.赵某提供医院地病历资料 ,证明张某并未受到实质伤害 ,则该证据是本证D.在赵某逃走后,行人刘某到达了现场 ,看到了张某满头都是血 ,向法院描述其所见到地场景 ,这属于证人证言、直接证据 zvpgeqJ1hk3．证人出庭作证义务例外［解题思路］证人不出庭作证地情形有两种 ,一种是可以不出庭地法定情形： <1）年迈体弱或者行动不便无法出庭地；<2）特殊岗位确实无法离开地； <3）路途特别遥远 ,交通不便难以出庭地； <4）因自然灾害等不可抗力地原因无法出庭地；另一种是证据交换时 ,出席陈述证言地 .NrpoJac3v1［预测题］下列那些情形证人可以不出庭作证 < ）2A.证人赵某因害怕激化当事人之间矛盾拒绝出庭 B.证人钱某与一方当事人有利害关系拒绝出庭C.证人孙某已经八十岁刚做完手术 D.证人李某所在地区正在地震4．重新鉴定［解题思路］ABCD9/39个人资料整理 仅限学习使用要重新鉴定地情形是 <1）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关地鉴定资格地； (2>鉴定程序严重违法地；(3>鉴定结论明显依据不足地； (4>经过质证认定不能作为证据使用地其他情形 .1nowfTG4KI［预测题］下列那些鉴定结论要重新鉴定 < ）1．一个工程造价鉴定结论是伪造地B.一个亲子鉴定结论依据明显不足C.一个死因鉴定结论地鉴定人本身该回避而没有回避一个伤情鉴定结论地鉴定机构没有进行此类鉴定地资质5．举证责任分配［解题思路］需要把握举证责任特殊分配地具体情形 <1）侵权案件举证责任分配； <2）劳动争议案件举证责任分配.关于侵权案件地几种情况： 1）被告地过错根据归责原则确定：过错责任是原告 ,过错推定责任是被告,无过错责任不需要举证； 2）侵害行为<侵犯新产品方法专利权）、因果关系 <环境污染、医疗侵权、共同危险）地倒置 fjnFLDa5Zo［预测题］邓某发烧到某医院就诊 ,医院给其输液 ,用了青霉素等药物 ,输液一小时后 ,邓某死亡.邓某之妻以医疗事故侵权为由起诉医院 .在本案中,关于举证责任分配地错误说法是 <）？2tfnNhnE6e5邓某之妻要对邓某因此遭受地损害承担举证责任邓某之妻要对医院地医疗行为与邓某死亡之间地因果关系承担举证责任C.医院要对有没有进行医疗行为承担举证责任医院要对自己医疗行为与邓某死亡无因果关系地事实承担举证责任6．免证事实列举与推翻［解题思路］<1）无需举证证明地事实包括：①自然规律及定理；②众所周知地事实；③根据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则 ,能推定出地另一事实；④已为人民法院发生法律效力地裁判所确认地事实；⑤已为仲裁机构地生效裁决所确认地事实；⑥已为有效公证文书所证明地事实 .<2）只有自然规ABCDBC10/39个人资料整理 仅限学习使用律及定理不能由当事人举出相反地证据来推翻 HbmVN777sL［预测题］下列事实可以由当事人举出证据来推翻地有 (>1A.一份生效民事判决书确定地事实 B.一份生效仲裁裁决书确定地事实C.推定地事实 D.自然规律和定律7．承认表述［解题思路］明确把握承认地类型与其在身份关系案件；涉及国家利益、社会公共利益与第三人利益案件中地例外.8．举证期限内完成活动［解题思路］要熟练掌握举证期内完成地各项活动［预测题］下列要在举证期内完成地活动有 <）2A.申请法院调查收集证据 B.申请证据保全C.申请鉴定 D.申请证人出庭作证9．新证据识别［解题思路］要熟练掌握新证据判别地依据 .［预测题］甲酒后驾车将乙撞伤 ,乙在举证期内作了核磁共振检查 ,报告单在举证期届满后才作出 ,对此报告单正确地说法是 <）3V7l4jRB8HsA.属于新证据 B.不组织质证C.不是新证据 D.只有申请延长举证期限才能作为新证据10．证据交换［解题思路］ABCABCDA11/39个人资料整理 仅限学习使用要清楚掌握证据交换地两种启动方式、证据交换在我国由法院组织进行地,证据交换须在审判人员地主持下进行.［预测题］下列是关于证据交换地表述,其中不正确地是：1A．律师可以在律师事务所组织进行证据交换 B．证据交换地次数一般不超过两次C．证据交换可以由书记员主持 D．证据交换只能依申请启动11．公开质证例外［解题思路］要明确涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私或者法律规定地其他应当保密地证据不公开质证；当事人在证据交换过程中认可并记录在卷地证据 ,经审判人员在庭审中说明后 ,可以作为认定案件事实地依据,可以不质证；对法院依申请调查收集地证据由申请地当事人与对方当事人进行质证 83lcPA59W9［预测题］下列是关于质证地表述 ,其中正确地是： 2A．不公开质证地证据也要进行质证 B．不公开质证地案件均不公开审理C．对于法院依申请调查收集地证据不进行质证 D．离婚案件不公开质证12．和解、调解不利豁免规则［解题思路］要明确在诉讼中为了和解与达成诉讼调解协议 ,九天 考 资一方当事人在诉讼中认可一定事实产生地事实材料不能在其后地诉讼中对其不利地证据 .mZkklkzaaP13．非法证据排除规则［解题思路］要明确通过侵犯他人合法权益、违反法律禁止性规定地方式取得地证据是非法证据 ,不能作为认定案件事实地依据 .AVktR43bpw14．补强证据规则［解题思路］要能识别不能单独作证据、需要其他证据补充和加强才能证明待证事实地五种证据 .它们是<1）未成年人所作地与其年龄和智力状况不相当地证言 .<2）与一方当事人或者其代理人有利害关系地证人出具地证言 .<3）存在疑点地视听资料 .<4）无法与原件、原物核对地复印件、复制品 .<5）无正当理由未出庭作证地证人证言 .ORjBnOwcEdACDA12/39个人资料整理 仅限学习使用六、诉讼保障制度1．财产保全［解题思路］要明确无论诉前财产保全还是诉讼中财产保全在保全方式方面是共同地 ,可以对抵押物、留置物采取财产保全措施 ,可以对第三人到期债权采取财产保全措施；也要明确诉前财产保全与诉讼中财产保全在启动方式 <诉前为依利害关系人申请；诉中为依当事人申请或者法院依职权启动）、担保要求 <诉前为应当,诉中可以）、管辖方面<诉前为财产所在地法院、诉中为受诉法院）有明显不同.2MiJTy0dTT2．先予执行［解题思路］要明确先予执行 适用：情况紧急、诉中、依申请、可担保、可复议［预测题］特力斯公司承建某商业中心大厦,大厦工地附近25内有一幢住宅楼.施工影响了住宅楼地安全,居民诉至法院,要求法院制止特力斯公司施工.法院裁定该公司停止施工.该裁定是(>?1gIiSpiue7AA．禁令B．财产保全C．对妨害民事诉讼行为地强制措施D．先予执行3．强制措施适用［解题思路］要明确三大类强制措施地适用要点<见下表）情形强制措施适用要点不到庭①负有赡养、拘传<1）无正当理由；<2）两次传票传唤；<3）院长批准抚育、扶养义务和不<4）应当发拘传票.到庭就无法查清案情地被告；②未成年人地法定代理人严重妨害行为拘留<1）对个人地罚款金额：一万元以下；对单位地罚款金额：一罚款万元至三十万元.拘留地期限：15日以下；<2）由法院院长批准；<3）用决定书；<4）可以向上一级人民法院申请复议一次.复议期间不停止执行.［预测题］广州市一家商业银行拒绝广州市中级人民法院到该银行调查取证并拒绝协助执行 ,广州市中级人D13/39个人资料整理 仅限学习使用民法院可以采取地措施有 <）1uEh0U1Yfmh直接对该商业银行主要负责人或者直接责任人员予以拘留对该商业银行主要负责人或者直接责任人员予以罚款C.可以向监察机关或者有关机关提出予以纪律处分地司法建议D.对该商业银行主要负责人或者直接责任人员予以罚款后 ,该商业银行仍不履行协助义务地 ,可以对该商业银行主要负责人或者直接责任人员予以拘留 IAg9qLsgBX七、调解1．什么案件不能调解？【解题思路】实在记不住就注意 ,调解必须具备两个条件： 1．调解是处分原则地表现 ,不能触碰国家、集体、第三人地合法权益 ,婚姻关系、身份关系确认案件是民事诉讼法中两种典型地涉及公共利益地诉讼；2．调解需要有双方当事人地参与 ,因此非讼程序不可能调解； 3．调解是司法行为 ,执行具有行政性 ,因此不可调解 .WwghWvVhPE【预测题】2在下列案件中不能调解地有哪些？A．张三下落不明 ,张妻申请宣告张三死亡 .B．李明诉张兰离婚 .C．在执行中,债权人天成公司与债务人宏远公司达成了和解协议 ,最终宏远公司履行了和解协议 ,人民法院依法终结执行程序 .asfpsfpi4kD．陈红地汇票丢失了 ,陈红向法院申请公示催告 ,法院公告期间 ,利害关系人曲波向法院主张汇票地权利.2．调解中地特别规定【程序性规定】<1）调解应当公开进行 ,当事人申请不公开进行调解地 ,人民法院应当准许 .<2）调解时当事人各方应当同时在场 ,根据需要也可以对当事人分别作调解工作 .<3）当事人可以自行提出调解方案 ,主持调解地人员也可以提出调解方案供当事人协商时参考 .【预测题】BCDACD14/39个人资料整理 仅限学习使用人民法院在调解中以下地哪些做法是正确地？ 1A．王江诉张斌借贷纠纷一案中 ,法院公开审理案件 ,在法庭调解阶段 ,张斌申请法院不公开调解 ,法院以案件不属于不公开审理地案件为由驳回了张斌地申请 ooeyYZTjj1B．在法庭调解阶段 ,法官为了促进当事人之间地调解 ,先单独做原告地思想工作 ,然后单独做被告地思想工作C．原被告双方通过协商 ,形成了初步地调解方案 ,提请案件地承办法官确认D．案件地承办法官在当事人双方无法协商出调解方案地情况下 ,提出调解方案供原被告双方参考【实质性规定】<1）调解协议内容超出诉讼请求地 ,人民法院可以准许 .注意：根据处分权原则 ,人民法院在诉讼中只能在诉讼请求范围内作出判决 ,但是在调解地情况下 ,可以存在超出诉讼请求地例外 .BkeGuInkxI<2）调解协议约定一方提供担保或者案外人同意为当事人提供担保地 ,人民法院应当准许 .案外人提供担保地,人民法院制作调解书应当列明担保人 ,并将调解书送交担保人 .担保人不签收调解书地 ,不影响调解书生效 .当事人或者案外人提供地担保符合担保法规定地条件时生效 .PgdO0sRlMo【预测题】原告诉被告返还借款一案中 ,双方在人民法院地主持下达成了调解协议 ,双方地下列约定哪些是正确地2A．如被告是某村委会 ,村委会无力还款 ,自愿将村集体已发包给村民地 200亩耕地进行平整 ,无偿供原告作仓库使用三年 ,以抵偿债务 3cdXwckm15B．被告无力还款 ,自愿将被告所有地 300吨铜作价抵偿原告C．被告分期还款 ,由案外人李某提供自有房屋作抵押 ,并约定在被告不履行债务地情况下原告可以直接申请法院拍卖李某地房屋 h8c52WOngMD．被告分期还款 ,由案外人李某作保证 ,并约定在被告不履行债务地情况下原告可以直接申请法院执行李某地财产 v4bdyGious3．哪些案件不需要制作调解书BCDBCD15/39个人资料整理 仅限学习使用【解题思路】1．调解和好地离婚案件；2．调解维持收养关系地案件；3．能够即时履行地案件；注意：上述规定仅适用于一审.在二审中,上述案件是需要制作调解书地,因为调解书具有撤销一审判决地功能.【预测题】下列哪些案件需要制作调解书？1A．在离婚诉讼中,原被告双方经法院调解,约定双方离婚,夫妻财产对半分割,两岁地儿子由女方抚养,男方每月向女方支付抚养费1000元J0bm4qMpJ9B．在追索赡养费案件中,原被告双方经法院调解,约定被告每月向原告支付赡养费500元,被告当庭向原告支付了当月地赡养费XVauA9grYPC．在解除收养关系诉讼中 ,一审判决解除收养关系 .二审中,经过法官调解 ,双方维持收养关系D．原告向被告追索欠款 1000元,双方当庭调解成功 ,被告当庭向原告支付了 1000元4．调解书地生效时间【区分三种类型诉讼地调解生效时间】<1）不需要制作调解书地案件,调解笔录经当事人、审判人员、书记员签章后即生效.<2）各方当事人同意地,调解笔录经当事人、审判人员、书记员签章后即生效.<3）除此以外,需要当事人签收调解书调解方生效,此时调解书不得适用留置送达,一旦当事人拒绝签收,人民法院应当及时裁判.bR9C6TJscw【预测题】人民法院下列地哪些做法是错误地？2A．鸿运快餐店因食品卫生问题,致使30名消费者出现腹泻症状,30名消费者联名在某基层法院起诉快餐店老板陈庆.原被告双方经法院调解成功.法院向陈庆送达调解书时,陈庆拒绝签收,法院留置送达调解书pN9LBDdtrdB．杨颖诉刘强 ,要求刘强返还借款 5000 元.法院适用简易程序审理案件并调解成功 ,双方在调解ABCAD16/39个人资料整理 仅限学习使用笔录上签字,而且双方当事人同意该调解协议经双方签名后生效 ,法院在送达调解书时 ,刘强拒绝签收调解书,法院留置送达调解书 DJ8T7nHuGTC．江华诉金林,要求金林返还借款 10000 元.法院调解成功 ,双方当事人在调解笔录上签字并同意生效,法院并未制作调解书 .江华事后觉得自己吃亏了 ,再次向法院起诉金林 ,法院不予受理案件QF81D7bvUAD．胡野诉谭红 ,要求谭红返还借款 20000 元.法院适用简易程序审理案件并调解成功 ,谭红应当在调解生效后三日内向胡野返还欠款 18000 元,双方在调解笔录中签字 .履行期届满时 ,法院尚未制作调解书,法官告知原告可以凭调解笔录向法院申请执行 4B7a9QFw9h八、一审程序1．案件受理［解题思路］<1）法定不得起诉期间起诉：依法在一定时期不得起诉地案件 ,在不得起诉地期限内起诉地 .1）女方在怀孕期间、终止妊娠后 6个月内、分娩后一年内 ,男方不得起诉要求离婚 .2）判、调和好后 6个月内又起诉地 ,例外：新情况、新理由；被告） .3）原告撤诉或者按照撤诉处理地离婚案件 ,没有新情况、新理由 ,在6个月内又起诉地 .<2）重复诉讼地例外： 1）离婚案件；2）赡养费、抚养费、抚育费案件 ,裁判发生法律效力后 ,因新情况、新理由 ,一方当事人再行起诉要求增加或减少费用地 ,应当作为新案受理 .；ix6iFA8xoX<3）另行起诉地精神损害赔偿案：不予受理［预测题］1．2009年1月,H市A区人民法院判决阿利给付每月给付姚某赡养费 800元.2018 年4月姚某又到 H市Ａ区人民法院起诉 ,要求阿利将每月地赡养费增加到 1000 元,但是,并没有新情况、新理由 .对姚某地起诉行为 ,H市A区人民法院应当如何处理？ < ）1wt6qbkCyDE．裁定不予受理B．不予受理,因为当事人没有到人民调解委员会调解C．作为新案受理．启动再审程序A17/39个人资料整理 仅限学习使用2.对于下列案件 ,法院应当受理地是： <）1A.甲起诉乙遗产继承纠纷一案 ,法院发现甲乙之间曾经达成仲裁协议 ,约定就此发生纠纷地向北京仲裁委员会申请仲裁 Kp5zH46zRkB.丙起诉丁人身损害赔偿一案 ,丁地法院裁定不予受理 ,丙又起诉到丙地法院 ,丙地法院认为符合起诉条件C.张某起诉李某借款合同纠纷一案 ,李某主张该案已经超过诉讼时效D.赵某起诉王某离婚一案 ,后双方和好,赵某撤回起诉,但1个月后赵某反悔 ,又再次到法院起诉要求离婚2．不用简易程序案件［解题思路］ <1）非讼案件；<2）发回重审案件； <3）再审案件； <4）当事人人数众多； <5）起诉时被告下落不明 Yl4HdOAA613．简易程序审理特点［解题思路］ <1）送达、通知简便； <2）举证期限特别 2；<3）先行调解 3；<4）庭审无顺序限制；<5）一次开庭原则； <6）当庭宣判原则 ch4PJx4BlI4.简易程序裁判文书简化［解题思路］<1）调解案；<2）认可请求地案件；<3）无争议、争议小地案件；<4）涉隐私与商业秘密；<5）双方协商一致地.qd3YfhxCzo5．程序转换［解题思路］简转普：<1）当事人异议成立地 ,或<2）法院决定；普转简： <1）当事人协商一致 ,且<2）法院决定［预测题］下列是关于我国民事诉讼程序地陈述 ,其中正确地是： 4A．迳行裁判就是二审过程中地简易程序 ,就是书面裁判B．当事人异议成立 ,简易程序转为普通程序 ,审限从立案次日起计算C．简易程序没有举证期限ABC2可约定当庭举证；约定举证期限，不超 15天；申请调查证据、证人出庭不受提前 7天或10天的限制。婚劳交工宅合小，先调才能审B18/39个人资料整理 仅限学习使用D．一旦进行普通程序审理 ,案件绝对不可以转为简易程序6．特殊情形处理［解题思路］要明确按撤诉处理、缺席判决地共通情形： 不到庭或无故退庭 .差异情形：<1）原告经不到庭 ,中途退庭地,而被告提起反诉地 ,缺席判决.<2）原告申请撤诉地 ,人民法院裁定不准许撤诉地 ,原告拒不到庭地,缺席判决.E836L11DO5此外要明确,延期审理、诉讼中止、诉讼终结地情形 .［预测题］黄某与段某股权确认纠纷一案开庭审理中 ,被告黄某突然提出本案书记员宋某是段某地小舅子 ,此时,法院可以<）；驳回黄某地回避申请 ,继续审理中 ,黄某情绪失控 ,当场昏厥,神志不清,丧失识别自己行为地能力 ,此时法院应当 <）；黄某经医院治疗康复后 ,黄某经传唤拒不到庭 ,此时,法院可以 <）1S42ehLvE3MA．延期审理 延期审理 缺席判决B．中止诉讼 中止诉讼 诉讼终结C．延期审理 中止诉讼 缺席判决D．中止诉讼 中止诉讼 缺席判决九、二审程序1．<必要共同诉讼）上诉当事人确定［解题思路］根据上诉人地上诉请求来确定：对谁不服 ,谁就是被上诉人 ,其他人依原审诉讼地位列明 .2．迳行裁判［解题思路］把握其适用情形： <1）一审就不予受理、驳回起诉和管辖权异议作出裁定地案件； <2）当事人提出地上诉请求明显不能成立地案件； <3）原审裁判认定事实清楚 ,但适用法律错误地案件； (4>原判决违反法定程序 ,可能影响案件正确判决 ,需要发回重审地案件 501nNvZFis3．二审调解［解题思路］C19/39个人资料整理 仅限学习使用调解、发回重审地是：对当事人在一审中已经提出地诉讼请求 ,原审人民法院未作审理、判决地；必须参加诉讼地当事人在一审中未参加诉讼；一审判决不准离婚地案件 ,第二审人民法院认为应当判决离婚地,可以与子女抚养、财产问题一并调解,调解不成地,发回重审.jW1viftGw9调解、告知另行起诉地是：在第二审程序中,原审原告增加独立地诉讼请求或原审被告提出反诉地,第二审人民法院可以就新增加地诉讼请求或反诉进行调解,调解不成地,告知当事人另行起诉.xS0DOYWHLP［预测题］1．维龙建筑公司为该市达山水泥厂承建住宅楼 ,约定工程价款为 160 万元,工程竣工验收合格后 ,达山水泥厂向维龙建筑公司支付 100万元工程款,余款未付.维龙建筑公司为此起诉到法院 ,一审判决维龙建筑公司胜诉 ,水泥厂不服,提起上诉.二审期间,达山水泥厂提起反诉 ,称维龙建筑公司在施工过程中曾向其借用了价值 60万元地水泥,要求充抵所欠工程款 .二审法院如何处理该反诉 ?( >1LOZMkIqI0wA．二审法院应撤销原判决 ,直接判决B．二审法院应依法将此案发回重审C．二审法院就反诉进行调解 ,调解不成,裁定发回重审D．二审法院就反诉进行调解 ,调解不成,告知面粉厂另行起诉2.甲公司起诉乙公司租赁合同纠纷一案 ,法院作出一审判决后 ,当事人不服提起上诉 ,二审法院下列做法错误地是： <）2ZKZUQsUJedA.甲公司在二审过程中 ,分立成了 A、B公司,法院遂变更 A、B公司为当事人,二审调解未成 ,只能发回重审B.二审法院认为该案一审判决没有问题 ,遂裁定驳回起诉 ,维持原判C.二审法院该案一审法院就不应当受理 ,二审法院直接裁定撤销原判 ,驳回起诉D.二审法院发现该案一审审判长系乙公司董事长丈夫 ,则二审法院应当裁定撤销原判 ,发回重审十、再审程序1．当事人申请再审地事由［解题思路］DAB20/39个人资料整理 仅限学习使用再审事由：<1）有新地证据,足以推翻原判决、裁定地；<2）原判决、裁定认定地基本事实缺乏证据证明地；<3）原判决、裁定认定事实地主要证据是伪造地；<4）原判决、裁定认定事实地主要证据未经质证地；<5）对审理案件需要地证据 ,当事人因客观原因不能自行收集 ,书面申请人民法院调查收集 ,人民法院未调查收集地； dGY2mcoKtT<6）原判决、裁定适用法律确有错误地；<7）违反法律规定 ,管辖错误地；<8）审判组织地组成不合法或者依法应当回避地审判人员没有回避地； <法官中立）<9）无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼地当事人 ,因不能归责于本人或者其诉讼代理人地事由 ,未参加诉讼地； <诉讼参与权）rCYbSWRLIA<10）违反法律规定 ,剥夺当事人辩论权利地；<11）未经传票传唤 ,缺席判决地；<诉讼参与权）<12）原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求地；<13）据以作出原判决、裁定地法律文书被撤销或者变更地 .对违反法定程序可能影响案件正确判决、裁定地情形 ,或者审判人员在审理该案件时有贪污受贿 ,徇私舞弊,枉法裁判行为地 ,人民法院应当再审 .FyXjoFlMWh2．申请再审地程序条件［解题思路］管辖：上一级法院；时间：1）在判决、裁定发生法律效力后二年内提出；2）二年后据以作出原判决、裁定地法律文书被撤销或者变更 ,以及发现审判人员在审理该案件时有贪污受贿,徇私舞弊,枉法裁判行为地 ,自知道或者应当知道之日起三个月内提出 .TuWrUpPObX3）不适用中止、中断、延长地规定［预测题］甲公司与乙公司商标侵权纠纷一案 ,经区人民法院一审、市中级人民法院两审终审后 ,甲公司地商标权证书被商标局撤销 ,乙公司认为已经发生法律效力地判决确有错误 ,依法在何时、向哪个人民法院申请再审< ）.17qWAq9jPqEA．只能在判决生效之日起 2年内,向市中级人民法院申请再审B．只能在判决生效之日起 2年内,向省高级人民法院申请再审C．也有可能在判决生效 2年后,向市中级人民法院申请再审D21/39个人资料整理 仅限学习使用D．也有可能在判决生效 2年后,向省高级人民法院申请再审3．再审审理法院及程序［解题思路］<1）当事人申请再审情形：中级以上地法院审理；最高人民法院、高级人民法院裁定再审地案件 ,由本院再审或者交 <与原审同级地）其他人民法院再审 ,也可以交原审人民法院再审； llVIWTNQFk<2）检察院抗诉情形：因证据事由可以交下一级法院 .<3）适用程序：1）上级提审,按照二审；2）若不是上级提审 ,则看生效审级 .<4）程序影响：能否有人民陪审员；能否上诉4．案外人申请再审［解题思路］《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》审判监督程序若干问题地解释》 第5条 案外人对原判决、裁定、调解书确定地执行标地物主张权利 ,且无法提起新地诉讼解决争议地 ,可以在判决、裁定、调解书发生法律效力后二年内 ,或者自知道或应当知道利益被损害之日起三个月内 ,向作出原判决、裁定、调解书地人民法院地上一级人民法院申请再审 .yhUQsDgRT15、再审地结案方式［解题思路］<1）审理范围<审监解释 33）1）“不告不理”：在具体地再审请求范围内或在抗诉支持当事人请求地范围内审理再审案件 .2）原审范围限制：当事人超出原审范围增加、变更诉讼请求地 ,不属于再审审理范围 .3）例外：涉及国家利益、社会公共利益 ,或者当事人在原审诉讼中已经依法要求增加、变更诉讼请求 ,原审未予审理且客观上不能形成其他诉讼地除外 .MdUZYnKS8I<2）发回重审<审监解释 38）：适用于人民法院按照第二审程序审理再审案件地时候1）发现原判决认定事实错误或者认定事实不清地 ,应当在查清事实后改判 ,但原审人民法院便于查清事实,化解纠纷地,可以裁定撤销原判决 ,发回重审；09T7t6eTno2）原审程序遗漏必须参加诉讼地当事人且无法达成调解协议 ,应当裁定撤销原判决 ,发回重审.<意见211）<3）案外人申请再审地处理 <审监解释 42）1）案外人应为必要地共同诉讼当事人,在按第一审程序再审时,应追加其为当事人,作出新地判决；在按第二审程序再审时,经调解不能达成协议地,应撤销原判,发回重审,重审时应追加案外人为当事人.e5TfZQIUB52）案外人不是必要地共同诉讼当事人地,仅审理其对原判决提出异议部分地合法性,并应根据审理情况作出撤销原判决相关判项或者驳回再审请求地判决；撤销原判决相关判项地,应当告知案外人以及原审当事人可以提起新地诉讼解决相关争议.s1SovAcVQM［预测题］1.大宇公司与宇通公司因合作合同纠纷诉至南山市中级人民法院,中院作出一审判决,要求：<1）宇通公司赔偿损失100万元；<2）解除双方地合作合同.判决作出后,当事人上诉至南方省高院,省高22/39个人资料整理 仅限学习使用院维持了原判.现宇通公司认为双方地合作合同不应当解除,遂就此申请再审.则：<1）GXRw1kFW5sA.当事人可以省高院申请再审 ,也可以向最高人民法院申请再审B.如果该案再审,再审法院应当对原判地两项结果一并进行审查C.再审法院如果认为该案事实不清 ,可以发回重审D.该案如果再审,只能由最高人民法院或者南方省高院进行审理十一、非讼程序1．认定财产无主案件条件与救济［解题思路］<1）认定财产无主地条件是公告满 1年无人认领； <2）公告期内,有人认领财产 ,则终结特别程序 ,告知当事人另行起诉； <3）判决作出后对原财产所有人地权利救济： 1）主体：权利人或其继承人；2）提出请求,审查属实后地结果：作出新判决、撤销原判决 .UTREx49Xj9［预测题］关于特别程序说法正确地是： <）2A.特别程序只能由基层人民法院适用B.特别程序地审限都可以延长C.特别程序都需要经过公告程序D.特别程序只能由审判员进行审理2．督促程序适用范围［解题思路］<1）债权人请求债务人给付金钱、有价证券； <2）债权人与债务人没有其他债务纠纷地； <3）支付令能够送达债务人地：可留置送达 ,不能公告送达.8PQN3NDYyP3．支付令法律效力［解题思路］<1）有效异议不进行实质审查； <2）15日既不履行又不异议 ,则产生强制执行效力4．对支付令异议［解题思路］<1）提出异议地方式：书面形式； <2）成立地异议：①对实体请求地直接否定与拒绝；②向发支付令地法院起诉； <3）不成立地异议：①对债权债务关系没有异议 ,只对清偿能力、清偿期限、清偿方式等提出不同意见地 ,不影响支付令地效力；②向发支付令地法院之外地法院起诉 mLPVzx7ZNw［预测题］段某申请洪山区法院向黄某发出支付令 ,要求黄某支付拖欠地货款 89 万元.洪山区法院发出支付令后,正确选项是<）.3AHP35hB02dCADBCD23/39个人资料整理 仅限学习使用A．黄某提出自己暂时无履行能力 ,答应三个月后归还 ,应当裁定终结督促程序B．黄某在支付令送达后 15日内既不提出异议 ,也不履行义务,则支付令作为执行依据C．黄某在支付令送达后 15日内既不提出异议 ,也不履行义务 ,而是向水果湖区法院起诉 ,支付令不发生法律效力 NDOcB141gTD．黄某提出书面异议 .声称自己并未欠段某地钱 ,法院应当终结督促程序5．申请公示催告条件［解题思路］<1）可以背书转让地 票据被盗、遗失或者灭失； <2）票据持有人申请 .6．公示催告案件审理阶段［解题思路］<1）公告阶段：转让票据权利地行为无效；有人申报权利则终结该程序； <2）除权判决阶段①在申报权利地期间没有人申报地 ,或者申报被驳回；②公示催告申请人应自申报权利期间届满地次日起1个月内申请.1zOk7Ly2vA7．对利害关系人地权利救济［解题思路］<1）除权判决前：权利申报； <2）除权判决后：向作出除权判决地法院起诉； <3）起诉条件：①自知道或者应当知道判决公告之日起 1年内；②因正当理由不能在判决前向人民法院申报权利.fuNsDv23Kh［预测题］对于人民法院终结公示催告程序地裁定和终结督促程序地裁定 ,当事人( >1A．不可以上诉、申请再审、申请复议 B．可以申请再审C．可以申请复议 D ．可以上诉十二、执行程序1．执行管辖、移送执行、申请执行【执行管辖】民事判决 一审法院或者与一审法院同级地被执行财产所在地法院A24/39个人资料整理 仅限学习使用具有执行力地公证文书由被执行人住所地或被执行地财产所在地人民法院执行.九天考资案件地级别管辖,参照各地法院受理诉讼案件地级别管辖地规定确定.仲裁裁决书由被执行人住所地或者被执行地财产所在地地中级人民法院管辖仲裁财产保全由被申请人住所地或被申请保全地财产所在地地基层人民法院裁定并执行；申请证据保全地,由证据所在地地基层人民法院裁定并执行.非正常情况下 ：人民法院自收到申请执行书之日起超过六个月未执行地 ,申请执行人可以向上一级人民法院申请执行 .上一级人民法院经审查 ,可以责令原人民法院在一定期限内执行 ,也可以决定由本院执行或者指令其他人民法院执行 .tqMB9ew4YX【申请执行地期间】两年内申请：从法律文书规定履行期间地最后一日起计算；法律文书规定分期履行地 ,从规定地每次履行期间地最后一日起计算；法律文书未规定履行期间地 ,从法律文书生效之日起计算；生效法律文书规定债务人负有不作为义务地 ,申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算 .HmMJFY05dE【移送执行】原则上执行因申请而启动,例外情况下法院依照职权移送执行.1．判决、裁定具有交付赡养费、抚育费、扶养费内容地案件；2．民事制裁决定书；3．刑事附带民事判决、裁定、调解书 .【预测题】上述三个问题可能用一道题目考核1．以下关于民事执行程序地启动正确地说法有哪些？ 1A．原告诉被告借款纠纷一案 ,判决生效后,原告只能向一审法院申请执行B．原告诉被告追索赡养费一案 ,判决生效后,法院可以依照职权启动执行程序C．法院受理了原告地执行申请后 ,在六个月内因为被告没有财产无法执行到位 ,申请人可以向上一级法院申请执行 ViLRaIt6skD．仲裁裁决生效后 ,债权人可以向被执行财产所在地地中级法院申请执行2.甲公司与乙公司侵权纠纷一案经侵权行为地丙地法院作出一审判决后 ,当事人没有上诉 ,判决生效.甲公司认为乙公司在丁地有财产 ,遂向丁地法院申请执行 ,乙公司认为丁地法院没有管辖权 ,可以提出BD25/39个人资料整理 仅限学习使用管辖权异议,则：<）19eK0GsX7H1该异议应当以书面形式提出B.如果丁地法院确无管辖权 ,丁地法院应当将该案移送有管辖权地法院执行C.丁地法院在对管辖权异议审查期间 ,应当暂停执行D.丁地法院裁定驳回异议后 ,乙公司可以申请复议 ,但复议期间不停止执行2．案外人执行异议与程序异议【案外人执行异议地处理方式】【程序异议制度】判决被告向原告返还人民币法院执行了电视机,准备拍案外人：电视如果成立,不影响起诉1000元卖抵债机是我地！判决地正确性判决被告向原告返还“雪花法院直接执行了电视机案外人：电视如果成立,影响案再审牌”电视机一台机是我地！件地正确性<1）执行程序异议,指执行当事人或案外人认为执行机构地执行行为在程序上违法或者不当,在执行程序终止前,提请执行机构予以纠正.提出执行异议地具体事由针对执行法院地程序性事项,例如执行法院没有依法发出执行命令、实施不当或错误地执行措施、无法定原因而裁定中止执行、没有依法发布公告以及执行管辖错误等.naK8ccr8VI<2）当事人或者其他利害关系人提出执行异议 ,仅表明他们对执行法院地执行行为在程序上地异议.因此,执行异议是由执行法院来处理 ,并且不适用审判程序 .B6JgIVV9ao<3）执行法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查 ,认为异议有理由地 ,裁定对原执行行为予以变更或撤销；认为异议不合法或无理由,裁定驳回异议.当事人、利害关系人对裁定不服地,可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议.P2IpeFpap5【预测题】下列关于执行异议地说法哪些是错误地？2A．法院在执行过程中,扣押了债务人A公司地机器设备,A公司认为法院无需扣押机器设备,只需要进行登记查封即可,法院地扣押行为致使A公司生产停顿,提出执行异议.法院认为A公司作为执行当事人并非案外人,无权提出执行异议,驳回了A公司地执行异议3YIxKpScDMB．法院就原被告之间地所有权纠纷做出裁判 .在执行过程中 ,案外人张三对执行标地物提出了所有权主张,法院告知张三另外起诉解决纠纷 gUHFg9mdSsADABCD26/39个人资料整理 仅限学习使用C．法院对原被告之间地借贷纠纷做出生效裁判 .在执行过程中 ,法院扣押了被告地家用电器准备拍卖.案外人胡琳向法院提出执行异议 ,主张对执行标地物中地电视机地所有权 ,法院告知胡琳应当按照审判监督程序提出申诉 uQHOMTQe79D．执行债务人向法院提出了执行异议 ,被法院驳回 .执行债务人可以向驳回执行异议地法院申请复议3．执行承担地具体情形[解题思路](1>执行人为公民地情况作为被执行人地公民死亡地 ,其遗产继承人没有放弃继承地 ,人民法院可以裁定变更被执行人 ,由该继承人在遗产地范围内偿还债务 .继承人放弃继承地 ,人民法院可以直接执行被执行人地遗产.IMGWiDkflP(2>法人或者其他组织分立、合并地情况作为被执行人地法人或者其他组织分立、合并地 ,其权利义务由变更后地法人或者其他组织承受；被撤销地 ,如果依有关实体法地规定有权利义务承受人地 ,可以裁定该权利义务承受人为被执行人.WHF4OmOgAw(3>被执行人为其他组织地情况其他组织在执行中不能履行法律文书确定地义务地,人民法院可以裁定执行对该其他组织依法承担义务地法人或者公民个人地财产.aDFdk6hhPd【预测题】下列关于被执行人地说法哪些是错误地？1A．个人独资企业地财产不足以清偿债务时,法院一般不得执行投资人地其他财产B．甲公司地分公司乙被法院判决向原告支付货款.在执行阶段,如被执行人分公司乙地财产不足以清偿债务时,法院可以裁定执行甲公司地财产,但绝对不能执行甲公司其他分公司地财产ozElQQLi4TC．执行中债务人死亡,其继承人放弃继承地,案件因为缺少被执行人一律终结执行D．在执行过程中,债务人A公司分立为BC两公司,BC两公司约定,债务全部由B公司负责清偿,法院应当裁定变更B公司为被执行人CvDtmAfjiA4．执行和解协议地效力ABCD27/39个人资料整理 仅限学习使用[解题思路]执行和解协议具有执行中止地程序效力,但无强制执行力；债务人不履行执行和解协议,债权人只能申请法院恢复对执行名义地执行.QrDCRkJkxh如果被执行人部分履行了执行和解协议,履行部分折价抵扣.债务人对执行和解协议履行完毕地,做执行结案处理.【预测题】1.在执行中,债权人与债务人达成了执行和解协议,以下哪些说法是错误地？1A．执行和解协议不具有执行效力,因而执行和解协议没有法律效力.B．债务人不履行执行和解协议时,债权人具有选择权,可以选择申请法院恢复对原执行名义地执行,也能申请法院执行执行和解协议 .4nCKn3dlMXC．执行和解协议仅具有程序上地效力 ,双方签订执行和解协议可以导致执行程序地中止 ,债务人履行执行和解协议后则做执行结案处理 ijCSTNGm0ED．由于执行和解协议需要法院地确认 ,并能够引起执行程序地中止与结案 ,因此执行和解实际上是调解在执行阶段地表现 .vfB1pxanfk2.高某与窦某名誉侵权诉讼地民事判决生效后 ,由于窦某不履行判决确定地义务 ,高某向法院申请执行,在执行过程中 ,双方达成执行和解协议 .根据民事诉讼法及相关司法解释 ,下列表述不正确地是( >2JbA9VhEou1A．和解协议履行完毕 ,人民法院不予恢复执行B．窦某不履行和解协议 ,高某可以再申请恢复对原生效判决地执行C．和解协议履行完毕 ,高某可以反悔 ,并申请恢复对原生效判决地执行D．窦某不履行和解协议 ,高某可以申请执行和解协议5．执行中止和执行终结［解题思路］ABD2CD28/39个人资料整理 仅限学习使用<1）执行中止情形：①申请人表示可以延期执行地；②案外人对执行标地提出确有理由地异议地；③作为一方当事人地公民死亡 ,需要等待继承人继承权利或者承担义务地；④作为一方当事人地法人或者其他组织终止 ,尚未确定权利义务承受人地；⑤人民法院已受理以被执行人为债务人地破产申请地；⑥被执行人确无财产可供执行地；⑦执行地标地物是其他法院或仲裁机构正在审理地案件争议标地物,需要等待该案件审理完毕确定权属地；⑧一方当事人申请执行仲裁裁决 ,另一方当事人申请撤销仲裁裁决地；⑨裁裁决地被申请执行人向人民法院提出不予执行请求 ,并提供适当担保地；⑩裁定再审或者执行和解地 X7Ahr18pJI<2）执行终结情形：①申请人撤销申请地；②据以执行地法律文书被撤销地；③作为被执行人地公民死亡,无遗产可供执行 ,又无义务承担人地；④追索赡养费、扶养费、抚育费案件地权利人死亡地；⑤ 作为被执行人地公民因生活困难无力偿还借款 ,无收入来源,又丧失劳动能力地 .b3zqXLCqXo6．代位执行［解题思路］把握谁申请、怎样代位执行、对次债务人可采取地措施［预测题］武汉市某自来水公司与武汉某会展公司因欠款发生纠纷 ,自来水公司将会展公司诉讼至法院 .该案判决生效后,会展公司未履行义务 ,自来水公司向法院申请执行 .法院在执行过程中 ,因会展公司不能清偿债务,向法院申请执行自己对债务人深圳某公司地到期债权 ,法院向深圳某公司发出协助执行通知 .<1）深圳某公司对到期债权有异议 ,称其原对会展公司地债务已经被会展公司转让给他人 ,会展公司对自己已经没有债权 ,异议是否成立？ <2）若深圳某公司无财产可供执行 ,但是有一笔到期债权 ,能否执行？pZyytu5rc57．执行担保［解题思路］把握执行担保地条件以及对执行担保人可采取地措施［预测题］高某诉王某侵权纠纷一案 ,经M 法院判决,王某应付高某赔偿款 36万元.判决生效后,王某拒不履行,高某向M法院申请执行.M法院立案执行后,王某向法院申请执行担保,王某地妻弟李某愿意提供担保,李某向M法院提供了自己地商品房一套,作为担保.M法院决定暂缓执行,暂缓期限为8个月.下列说法正确地是<）1DVyGZezsrM1CD29/39个人资料整理 仅限学习使用A.即便高某不同意 ,M法院也可以准许执行担保B.M法院决定地暂缓执行期限违法 ,因为人民法院决定暂缓执行期限不得超过半年C.王某由李某来提供执行担保须经高某同意D.8个月后,王某仍不能履行义务 ,M法院有权执行李某用来提供担保地商品房8．执行措施［解题思路］<1）要求被执行人报告财产： ①被执行人未按执行通知履行法律文书确定地义务 ,应当报告当前以及收到执行通知之日前一年地财产情况 .②被执行人拒绝报告或者虚假报告地 ,人民法院可以根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位地主要负责人或者直接责任人员予以罚款、拘留.<2）对被执行人地限制措施： ①被执行人未按执行通知履行法律文书确定地义务 ,可以限制出境 .②可以在征信系统记录 .③通过媒体公布不履行义务信息 RQxPvY3tFs［预测题］被执行人高某拒不履行已经生效地判决中确定地义务 ,法院向其发出报告财产令 ,但高某故意虚假报告自己地财产 ,法院可以对其采取怎样地措施？ 15MxX1IxuU9A.罚款B.拘留C.没收全部财产 D.移送公安机立案侦查十三、涉外诉讼程序1．涉外程序中有关期间地特殊规定[解题思路]【注意以下几个涉外程序地重要期间规定】<1）当事人在我国领域内 没有住所地,一审答辩期、上诉期、二审答辩期均为 30日,当事人申请延期地,是否准许,由人民法院决定 .jIw5xs0v9P<2）人民法院审理涉外民事案件地期限不受《民事诉讼法》第一审普通程序和第二审程序审限地限制.我们要注意适用地条件 ,必须是被告在中国没有住所 .也就是说,涉外期间不是取决于国籍 ,而是取决于在中国是否有住所 .当事人双方分别居住在领域外和领域内地 ,对居住在领域外地适用 30天地期间,对居住在领域内地适用 15天和10天地期间.xEve2buwnw【预测题】美籍华人苏亮常年居住在北京海淀区地自有房屋 ,因附近宏业房地产公司地工地噪音扰民 ,对宏业1AB30/39个人资料整理 仅限学习使用房地产公司提起了诉讼 .关于本案地说法下列哪些是正确地？ 1KAvmyVYxCdA．由于本案属于涉外诉讼 ,因此被告地答辩期为 30日B．原告为外籍人士 ,因此原告地上诉期是 30日；被告是中国公司 ,因此被告地上诉期是 15日C．在法院做出一审判决后 ,双方地上诉期均为 15日D．法院经过 7个月地审理后做出了一审判决 ,法院并无违反审限地规定2．涉外诉讼与非涉外诉讼在协议管辖当中地相同点与不同点【区别】<1）范围不同.涉外协议管辖除了针对合同 ,还包含涉外财产权益纠纷；<2）联系点不同.涉外协议管辖选择与案件争议有实际联系地法院 .而不限于国内协议管辖中地那几个法院.【相同点】<1）双方当事人必须以书面地形式进行约定；<2）约定只能针对第一审法院地管辖 ,第二审法院不能由当事人以协议进行约定；<3）此协议管辖不得变更专属管辖和级别管辖 .【预测题】1．日本山本公司与中国建华公司签订了某商标产品地中国区代理合同 ,后双方发生争议 ,关于本案地说法哪些是正确地？ 2Ywuu4FszRTA．如原告诉被告违约 ,双方可以约定管辖法院；如原告诉被告侵权 ,则双方不能约定管辖法院B．双方可以在签订代理合同时约定由代理产品地进口港 ----天津地法院审理案件C双方可以在签订代理合同时约定由合同地主要履行地 ----北京地法院审理案件D为了提高涉外案件地审判质量 ,应当允许双方约定案件必须由中级以上地法院审理2．下列关于涉外诉讼程序说法正确地是： <）3A.中国甲公司与美国乙公司 ,在大连签署一份买卖合同 ,约定在北京履行 ,则该案大连、北京地法院均有管辖权B.在一起涉外案件中 ,原告向没有管辖权地上海浦东区法院起诉 ,被告没有提出管辖权异议而应诉CDBCAB31/39个人资料整理 仅限学习使用答辩,则视为接受浦东区法院地管辖 cstDApWA6AC.北京仲裁委员会作出地一起涉外仲裁裁决 ,需要在英国进行执行 ,则当事人和北京仲裁委员会都可以向英国法院申请执行 qotL69pBkhD.经中国外交部准许 ,美国驻中国大使馆可以向中国公民赵某送达美国法院地传票十三、仲裁法1．《仲裁法》地适用范围[解题思路]【《仲裁法》第 2条、第3条】平等主体地公民、法人和其他组织之间发生地合同纠纷和其他财产权益纠纷 ,可以仲裁.下列纠纷不能仲裁： <1）婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷； <2）依法应当由行政机关处理地行政争议.两种挂羊头卖狗肉地所谓“仲裁”：劳动仲裁、农业集体经济组织内部农业承包合同仲裁 .【预测题】下列纠纷中哪些不适用《仲裁法》？1A．劳动仲裁 B．农业集体经济组织内部农业承包合同仲裁C．婚姻纠纷D．收养关系纠纷2．影响仲裁协议效力地表述有哪些或审或裁因素“如有纠纷,可提交北京仲裁委仲裁或向海淀区人民法院提起诉讼”,无效.一裁终局因素“如有纠纷,可提交北京仲裁委仲裁,对仲裁裁决不服地,可提交中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁”,无效.仲裁机构不明确北京市仲裁委,有效南京地仲裁委,有效上海地仲裁委,无效<中国有三个城市有两个仲裁委：北京、上海、深圳）【预测题】下列地哪些仲裁协议无效？2A．双方约定：如有纠纷 ,可将案件提交北京市仲裁委仲裁B．双方约定：如有纠纷 ,可将案件提交北京仲裁委仲裁C．双方约定：如有纠纷 ,可将案件提交北京地仲裁委仲裁ABCDCD32/39个人资料整理 仅限学习使用D．双方约定：如有纠纷 ,可将案件提交仲裁3．导致仲裁协议效力耗尽地原因[解题思路]<1）基于仲裁协议 ,仲裁庭作出仲裁裁决 ,此时仲裁协议地效力耗尽；<2）因当事人协议放弃已签订地仲裁协议；<3）附期限地仲裁协议因期限届满而失效；<4）仲裁庭作出地仲裁裁决被法院裁定撤销或不予执行 ,该仲裁协议失效 .【预测题】下列关于仲裁地说法哪些是正确地？ 1A．仲裁裁决被法院撤销后 ,双方可以依据原来地仲裁协议重新申请仲裁B．仲裁裁决被法院不予执行后 ,除非重新签订仲裁协议 ,否则只能通过诉讼最终解决纠纷C．双方当事人约定因履行买卖合同所产生地一切纠纷均提交仲裁 ,双方发生争议申请仲裁经仲裁机构作出裁决 ,则该仲裁协议失效 EksTCSTCzX．双方当事人签订仲裁协议后可以约定放弃仲裁协议4．仲裁合议庭地组成与表决方式[解题思路]当事人双方可选择一名仲裁员；首席仲裁员双方协商确定 ,协商不成由仲裁委员会主任指定 .少数服从多数 ,不能形成多数意见时以首席仲裁员意见为准 ,对裁决有不同意见地仲裁员可不署名 .【预测题】关于合议庭下列哪些说法是正确地？2．仲裁合议庭不能形成多数意见时可将案件提交仲裁委讨论决定B．仲裁合议庭与诉讼合议庭地表决方式原则上都是少数服从多数C．仲裁员对仲裁裁决有不同意见地可以不在裁决书上署名 ,审判员必须在裁判文书上署名．诉讼合议庭不能形成多数意见时裁判结果以审判长地意见为准5．法院对仲裁地监督与支持有什么表现人民法院对仲裁地监督 人民法院对仲裁地支持BDBC33/39个人资料整理 仅限学习使用撤销仲裁裁决<不包括调解） 财产保全、证据保全 <当事人向仲裁委员会申请 ,仲裁委与法院打交道）不予执行仲裁裁决 <不包括调解） 执行<当事人向法院申请）【预测题】关于法院与仲裁委、仲裁合议庭之间地关系 ,下列哪些说法是正确地 <）1A．仲裁当事人需要申请财产保全地 ,应当向财产所在地或者被申请人住所地地基层法院提出申请B．仲裁当事人申请执行仲裁裁决地 ,应当向被申请人住所地或被执行财产所在地地中级法院提出申请C．仲裁当事人可以申请法院撤销仲裁裁决．仲裁当事人可以申请法院撤销仲裁调解主观题(案例分析题>一、魏某地妻子段某在 H省甲市A区医院生育,A区医院周医生给段某施行了剖腹产手术 .手术中段某大出血,经抢救无效死亡 .魏某认为是 A区医院地医疗事故导致其妻段某死亡 .双方发生争议 .魏某到A区卫生局投诉.A区卫生局组织调解 .魏某和A区医院达成调解协议 ,A区医院赔偿魏某 26万元.不久,A区医院反悔,认为段某地死亡是其自己地先天性心脏病导致地 ,拒绝履行调解协议 .数月后,魏某将妻子地尸体火化 ,决定用诉讼手段解决争议 .请回答下列问题： Sgs28CnDOE1．魏某如果想向法院请求让 A区医院履行调解协议 ,能否向法院起诉？ A区医院想向法院请求撤销调解协议,能否向法院起诉？ 26craEmRE2k2．魏某如果想直接使自己与 A区医院地调解协议具有强制执行力 ,他有几种途径可以选择？k8qia6lFh13．魏某认为自己与 A区医院地调解协议赔偿额太低 ,也不想再依据调解协议主张权利 ,他想以医1BC2魏某可以向法院起诉请求让 A区医院履行调解协议； A区医院可以向法院起诉请求撤销调解协议。3(1> 经公证机关公证将诉讼外调解书“升格”为赋予强制执行效力的债权文书； (2通过民事诉讼中的督促程序，以诉讼外调解书作为申请支付令的依据，进而使诉讼外调解书取得强制执行力； (3>通过到有管辖权的法院对诉讼外调解书进行司法确认，使诉讼外调解书取得强制执行力。34/39个人资料整理 仅限学习使用疗事故侵权为由向法院起诉,应该以谁为被告？何地法院有管辖权？1y3qrGQOGwI4．法院受理魏某地起诉,诉讼中双方当事人就段某地死亡原因产生严重分歧,需要进行医疗事故鉴定,应由哪方当事人申请鉴定？2MZpzcAiHKo5．医疗事故鉴定结论是A区医院不构成医疗事故,魏某认为段某已经火化,没有对段某死因进行过鉴定,仅凭医院提供地病例资料作出地医疗事故鉴定结论明显依据不足,可向法院提出怎样地申请？30VoHIjMIZ56．法院最终认为以作出地医疗事故鉴定不能产生应有地证明力,本案败诉地不利后果应由哪方当事人承担？ 4dRoQe3g