公司法律制度研究

公司法律制度研究本次上课时间2009年6月20日，是本门课程第九次课，授课教师讲述内容为串讲课本的第1页至430页。注意：本次课是串讲，上次可没讲完的，下节课讲。第一章公司和公司法概述第一节公司概念公司是依照公司法设立的，由股东投资形成的企业法人。公司具有的特征：公司必须是依法设立的企业法人公司以经营为目的公司是独立的法人公司是由股东投资成立的根据不同的标准，公司可以分为不同种类：书5—7页第二节公司法概念公司法：概念书7页公司法既是组织法，又是行为法。公司法特征：书7—9页第二章公司的民事能力制度第二节公司的民事权利能力对公司民事权利能力的限制自然性质的限制法律上的限制公司的目的的限制公司法人格否认法理适用的条件：书21页第三节公司的民事行为能力公司法定代表人是董事长第四节公司的民事责任能力公司承担授权责任的要件：须有加害他人的侵权行为行为人是公司的法定代表人或其他工作人员公司法定代表人或其他工作人员的侵权行为是在执行职务过程中发生的第三章公司的设立、变更和终止第一节公司的设立1.在公司的设立上，有四种不同的立法主义：重点自由主义特许注意核准主义准则主义公司章程：书36页公司章程属于公司的基本性、纲领性文件、不同于合同。公司章程具有三种法律效力：重点合同效力创设效力对抗效力有限责任公司设立的条件：书43--44页出资瑕疵包括：应出资而为出资未足额出资设立股份有限公司应当具备的条件：书48—49页发起人认购股份不得少于公司股份的总数的35%，其余股份应当向社会公开募集。重点发起人的责任：书53页第二节公司的变更、合并与分立章程表更程序：书54页注册资本变更的表现形式：增加注册资本减少注册资本有限责任公司变更为股份有限公司的，要有股东会作出决议，并经代表2/3以上表决权的股东通过。公司并购：概念书58页合并行为当事人是参加合并的各方公司，而非公会司股东。重点公司合并的决议属特别决议，必须经出席股东会议的股东所持表决权的2/3以上通过。公司对合并的限制：书60页公司合并的法律后果：书61页第三节公司的破产、解散和清算破产概念及法律特征：书63页债权人会议：概念书66页破产的概念及特征：书69页破产债权的概念、特征及范围：书70页公司的解散分为：自愿解散强制解散清算分为两种：破产清算、非破产清算非破产清算又分为：普通清算、特别清算第四章公司的治理结构第一节公司治理结构概述1．公司治理结构的主要类型1.公司治理结构的模式：（1）单一委员会制又称单轨制，在股东大会下只设董事会，而不存在相对的监事会，在这种治理结构模式下公司的日常业务活动和财务活动通常由公司董事会中的外部董事组成的专门委员会或由社会中介机构提供的独立审计人负责监督。例如：美国、英国、意大利、比利时、瑞士、我国香港地区的股份有限公司的治理都采取单轨制立法模拟式。（2）双层委员会制又称双轨制，即在在股东大会下同时设立董事会和监事会。在这种模式下，监事由股东大会任免，其主要自责是监督董事会的经营业务，任免董事会成员并对公司的某些业务活动享有部分决策权。例如：日本、韩国、我国台湾地区的公司治理结构采用双轨制模式。我国也类似于这种模式。2．公司治理结构的发展趋势（一）董事会全力得到扩张:由“股东大会主义”过渡到“董事会中心主义”董事会全力得到扩张。（二）董事会对权力的制衡及对中小股东利益的保护（三）监事会角色缺位（四）公司治理结构变化3．董事会对权力的制衡及对中小股东利益的保护有：（1）加强对董事会的监督例如：在英国公司的审计人员进行监督（2）累积投票制（3）小股东的派生诉讼权（4）强调懂事的义务第二节有限责任公司的治理结构1．有限责任公司的概念：（P88）2．有限责任公司的特征：有限责任公司的股东仅以其出资额为限对公司负责人资两合性封闭性即非公开型设立程序简单股东对公司活动的积极参与组织机构灵活规模具有伸缩性，可大可小3.有限责任公司股东权利的分类：书92页4．有限责任公司的股东义务：缴纳所认购的出资依其所认缴的出资额对公司的债务承担责任在公司登记后，不得抽回出资公司章程规定的其他义务出自填补责任5.P982.懂事的责任资格和《公司法》第57条6．董事的义务：一、注意义务二、忠实义务重点7．P100董事的忠实义务和《公司法》第61条重点8．P106有限责任公司的监事概念和《公司法》第52条9．国有独资公司概念：P108第三节股份有限公司的治理结构股份有限公司概念P110股份有限公司股东的权利概念：112页P120《公司法》第111条第五章公司的法律责任第一节公司的法律责任概述公司的法律责任定义：书128页法律责任作为公司法的一个重要的组成部分：惩罚功能救济功能防御功能第二节公司法律责任的形式公司法规定的法律责任形式有三种：民事责任。（概念及特点130页）民事责任的承担方式：赔偿损失返还所募资金并附加利息填补出资差额行政责任。（概念及特点131页）刑事责任的承担方式：行政处分行政处罚：又包括：罚款没收违法所得吊销营业执照或其他资格证书责令停止违法行为责令纠正违法行为刑事责任。（概念及特点133页）刑事责任的承担方式：（书134页）《公司法》第228条（书134页）第六章公司的融资方式第一节公司的资本制度公司的资本的概念：书137页公司资本与相关概念：（书138页至139页）公司资本与公司资产：注册资本发行资本实收资本目前国际上主要有三种公司资本制度：法定资本制授权资本制折中资本制公司资本的原则：（重点）资本确定原则。（定义及含义141页）资本的维持原则。（定义141页）资本不变原则。第二节公司的股份和股票股份有限公司的特征：金额性。大部分股份和股票是面额股，通常以一定的金额来表示其面值。不可分割。股份是公司资本的最小的单位，具有不可分割性。平等性。每份股都是等额的所代表的权利义务也是相等的。可转让性。股份可以自由转让。证券性。股份一般表现为股票，可以再资本市场上自由转让，因此，股份具有证券性。股份的种类：依据股份所代表的股东权利分为：普通股。是公司资本最基本的股份。特征：书144页特权股。又分为：优先股和后配股。3．股票：概念及特征147页（重点）第三节公司债券公司债券的概念和特征：书148页公司债券和股票是有区别的，主要表现为：公司债券的持有人是公司的债权人公司债券是债权证券（把书上第二条的第二个“债券”改成“债权”）两者风险不同我国公司法规定，只有股份有限公司可以发行股票第七章公司的资本市场第一节公司股票的发行和交易制度股票发行与交易原则：公开原则公平原则公正原则股票的发行种类：根据发行对象分为，公募发行、私募发行根据发行方式分为，直接发行、间接发行根据发行目的分为，设立发行、增资发行股票发行的审核制度注册制。核准制混合制4．股票交易的方式：现货交易期货交易信用交易期权交易内幕交易：概念书178页信息披露制度：概念书180页第三节与公司有关的其他资本市场证券投资：概念书186页基金持有人：概念书187页第八章公司融资担保第一节信用担保保证：概念书193页保证两种方式比较：书195页表8-1最高额保证：概念书198页第二节物的担保抵押：概念书200页书211页表8-2抵押权与质押权的比较第三节其他担保方式定金：概念书212页第九章公司的财产管理第一节公司的财务报表公司的基本报表：资产负债表损益表现金流量表第二节公司会计公积金概念及公积金制度：书218页法定公积金：概念书220页第十章公司经营活动的基本法律规则——合同法第二节合同的成立合同的形式：书234页缔约过失责任：概念书236页3．缔约过失责任的构成具备的要件：（1）当事人之间存在前合同义务（2）当事人一方违反前合同义务（3）对方因一方违反前合同义务而蒙受损失（4）违反前合同的义务的一方在主观上有过错第三节合同的效力无效合同：概念书240页可撤销合同：概念书241页第四节合同的履行与保全情势变更原则概念及包括的条件：书246页第六节合同权利义务的终止合同权利义务的终止具体的原因：书256页合同的解除条件：约定解除的条件协议解除的条件不可抗力致使不能实现目的迟延履行拒绝履行不完全履行提存：概念书260页第七节违约责任1．违约责任归责原因的种类：过错责任原则过错推定责任原则无过错责任原则违约行为：概念书266页预期违约：概念书267页第十一章公司具有经营活动的法律规则第一节票据法票据：概念书275页票据的行为特征：书282页票据权利：概念书285页付款请求权与追索权：书286页善意取得归纳为的要件：书289页票据抗辩：概念书290页《票据法》第22条：书299页背书：概念书302页行使追索权的要件：书309页第二节保险法保险当事人。包括投保人（要保人）和保险人（承保人）保险利益是指投保人对保险标的具有的法律上承认的利益。或者因保险事故的不发生而免受损害具有直接的利害关系，偏构成保险利益。3．保险利益的特征：（1）适法性。旨在要求保险利益必须是符合法律要求的并为法律所承认或受法律保护的利益。（2）确定性。是说投保人或者被保险人对保险标的所具有的利害关系是已经确定或可以确定的。（3）计算性。要求投保人或者被保险人对保险标的所具有的任何利害关系，必须具有金钱价值并且可以加以计算。4．投保人的义务：（1）支付保险费的义务。这是投保人的主要义务。保险人要求增加保险费的，投保人应当缴纳增加的保险费；危险降低的，保险人应当减少保险费。（2）保险事故发生后的通知义务（3）防灾减损义务（4）危险增加的通知义务（5）单证提示的协助义务5．代为求偿的成立要件：（1）保险事故的发生与第三个人的过错行为须有因果关系（2）代为求偿的产生须在保险人给付保险金额之后（3）代为求偿权的范围不得超过保险人的赔付金第十二章公司经营活动的市场竞争规则最高奖的金额超过5000元的抽奖式有奖销售。商业秘密：概念书341页商业信誉：概念书343页第二节反垄断法垄断，是指排斥，限制竞争的各种行为的总称。2．行政垄断的表现形式（1）行政强制交易（2）地区封锁第十三章公司对消费者的责任第二节消费者的权利与经营者的义务消费者的权利：书363页第三节消费争议的解决及经营者的法律责任消费争议的解决途径：消费争议的协商和解消费争议的调解（3）消费争议的仲裁（4）消费争议的诉讼《消费者权益保护法》第49条：书375页第十四章公司对产品质量的责任第一节公司对产品质量的责任概述产品：概念书377页第三节生产者和销售者的产品质量责任和义务生产者：概念书380页《产品质量法》第29条至32条：书382页销售者不得从事的行为：（1）禁止生产明令淘汰的产品（2）禁止伪造产地、假冒厂名（3）禁止伪造、模拟用质量标志（4）禁止产品质量上的虚假行为第四节产品质量的损害赔偿产品瑕疵的补救方法：修理更换退货生产者赔偿责任条件的确立条件：产品存在缺陷损害的界定3．《产品质量法》第41条：书386页4．赔偿范围概念、《产品质量法》第44条、《产品质量法》第45条：书387页第十五章公司对劳动者的责任第一节公司对劳动者的责任的概述劳动法：概念书389页第二节劳资法律关系的确立劳资法律关系：概念书392页劳动合同：概念书395页劳动合同生效：概念书396页劳动合同的解除：概念书398页劳动合同解除的程序：提前通知对方，应提前一个月以书面形式通知对方。（2）征求工会意见用人单位违反劳动合同应承担的责任：书401页注意里面所提到的数字。集体合同订立：概念书402页集体合同的订立程序：集体协商双方签字报送审查公布第三节劳动者权利具体采用什么工资形式，一般由企业决定：计时工资计件工资奖金津贴2．《劳动法》第36条：