投行案例学习（88）：整体变更特殊问题关注

投行案例学习(88)：整体变更特殊问题关注【案例情况】一、佰利联:整体变更新增股东2001年12月14日，浩科化工召开股东会，决定吸收千业贸易作为发起人，将浩科化工变更为股份有限公司。2002年3月17日，博雅投资、银泰投资、银科化工、豫鑫木糖、上海国义、千业贸易、焦作市财政局共同签订了《发起人协议》，博雅投资、银泰投资、银科化工、豫鑫木糖、焦作市财政局以其拥有的浩科化工股权对应的净资产出资，上海国义以其拥有的浩科化工股权对应的净资产及对浩科化工的债权出资，千业贸易以现金出资。博雅投资、银泰投资、银科化工、豫鑫木糖、上海国义、焦作市财政局以浩科化工截至2001年12月31日经审计的净资产4,317.2933万元按1:1的比例折为4,317.2933万股，另外上海国义以对浩科化工的债权324万元按1:1的比例转为324万股，千业贸易以其合法拥有的自有资金现金575万元按1:1的比例折为575万股。公司设立时股东用于出资的资产均按1:1的比例折股，同股同价，未损害国有股东利益。2002年4月17日，河南省人民政府出具豫股批字【2002】07号《关于变更设立河南佰利联化学股份有限公司的批复》，同意浩科化工以截至2001年12月31日经审计的净资产4,317.2933万元全部按1:1的比例折为4,317.2933万股，另外上海国义以对浩科化工的债权324万元按1:1的比例转为324万股，千业贸易以现金575万元按1:1的比例折为575万股，原浩科化工债权债务由佰利联公司承继，公司整体变更为河南佰利联化学股份有限公司。2002年6月6日，岳华会计师事务所有限责任公司出具岳总验字【2002】第014号《验资报告》，对上述股东投入公司的股本进行了验证。公司设立时募集资金575万元，全部用于补充流动资金。2002年7月1日，公司领取了河南省工商行政管理局颁发的注册号为豫工商企4100001006365的《企业营业执照》，注册资本5,216.2933万元，企业类型为股份有限公司。2002年11月25日，河南省财政厅出具豫财企【2002】86号《关于河南佰利联化学股份有限公司股权设置及国有股权管理方案的批复》，对公司股权设置及国有股权管理方案进行了批复。二、天玑科技：整体变更利润分配以2009年3月31日为基准日，立信会计师事务所有限公司出具了(2009)信会师报字第23638号《审计报告》，截至2009年3月31日天玑有限净资产为59,695,433.81元；上海银信汇业资产评估有限公司进行资产评估并出具了沪银信汇业评报字(2009)第1119号《上海天玑科技有限责任公司企业价值评估报告》，确认天玑有限以2009年3月31日为基准日的净资产评估值为64,392,692.03元。2009年6月2日，天玑有限全体股东签订了《发起人协议书》，约定依据截至2009年3月31日经审计的公司净资产59,695,433.81元扣除向股东分配的利润8,939,086.76元，以利润分配后的有限公司净资产50,756,347.05元按照1:0.985098的比例折为股份公司股份5000万股(每股面值1元)，其余计入资本公积。公司股份由全体发起人(即原有限公司全体股东)以各自持有的天玑有限股权所对应的经审计的净资产认购。2009年6月6日，立信会计师事务所有限公司出具信会师报字(2009)第23778号《验资报告》，截至2009年6月5日，公司已收到全体股东缴纳的注册资本(股本)合计5,000万元整。2009年6月17日，天玑有限全体股东召开创立大会，决定将天玑有限整体变更为上海天玑科技股份有限公司。2009年6月24日，本公司取得了上海市工商行政管理局核发的《企业法人营业执照》。三、文峰股份：整体变更之后变为有限公司1、第一次整体变更2001年11月20日，南通文峰大世界有限公司通过了股东会决议，同意整体变更为股份有限公司。2001年12月24日，经江苏省人民政府苏政复(2001)212号文批准，南通文峰大世界有限公司依法整体变更为股份公司，以天一会计师事务所有限责任公司出具的天元计入资本公积金。公司股东江苏文峰集团有限公司等四家法人单位及徐长江等六名自然人作为公司发起人，按照各自对南通文峰大世界有限公司的出资比例持有股权。天一会计师。公司于2001年12月26日在江苏省工商行政管理局办理注册登记手续，公司名称变更为“江苏文峰大世界连锁发展股份有限公司”，注册资本变更为13,371万元。2001年整体变更设立股份有限公司后的股权结构如下：公司当时的股权设置、股本结构及股权性质的界定于2001年12月12日经江苏省财政厅以苏财国资(2001)280号文确认。2、调整为有限公司为了促进公司快速、规范发展，满足项目资金需求，经公司2003年第一次临时股东大会审议通过，公司计划向社会公开发行A股股票，向中国证监会提出首次公开发行股票的月，A股市场股票发行处于暂停状态，公司尚未完成发行。经公司董事会批准，公司撤回上市申请。因公司发展需要，公司提出以在境外设立特殊目的公司并购其境内权益的方式在境外证券交易所(香港联合交易所有限公司)上市的计划。为便于操作，经公司于2006年6月23日召开的临时股东大会审议通过，公司类型由股份有限公司变更为有限责任公司，注册资本不变；同时徐长江、顾金坤、顾建华、杨建华、裴浩兵、马永等6位自然人股东将其持有的公司股权全部转让给江苏文峰集团有限公司，共计1,770.33万股，占注册资本的13.24%，转让价格共计2,035.88万元(每股转让价格1.15元)。2006年8月25日，南通万隆会计师事务所有限公司为上述变更出具了通万验字(2006)变，仍为13,371万元。2006年8月28日，相关工商变更登记手续办理完毕，公司获发新的《企业法人营业执照》，公司名称变更为“江苏文峰大世界连锁发展有限公司”。本次变更为整体变更，本次变更过程中公司未进行资产评估，也未改变原有资产的计量属性。本次整体变更及股权转让后公司的股权结构为：3、第二次整体变更由于政策及其他客观因素，公司计划改为在中国境内设立股份公司并发行境外上市外资股方式推进境外上市。在此背景下，2007年1月19日，江苏文峰大世界连锁发展有限公司召开股东会，决定公司整体变更设立股份有限公司。2007年2月16日，江苏文峰大世有限公司召开股东会，确认南通万隆会计师事务所对公司2006年12月31日为基准日的资产评估结果，同意根据经审计的公司截至2006年12月31日净资产360,265,228.21元中，360,000,000元作为新的股份有限公司的注册资本，余额计入资本公积；同时新增注册资本，由原股东江苏文峰集团有限公司和南通新有斐大酒店有限公司分别增资8,694,000元和1,306,000元。整体变更设立及增资后，公司注册资本为37,00000万股，每股面值1元。2007年2月25日，南通万隆会计师事务所有限公司出具了通万验字(2007)第013号《验资报告》。根据该验资报告，公司的注册资本为37,000万元，其中，经审计的截至元列作资本公积金；发起人江苏文峰集团有限公司和新有斐分别另外投入货币资金8,694,000元和1,306,000元作为股本。整体变更设立股份公司后，公司股权结构如下：苏省文峰大世界连锁发展股份有限公司章程》的决议，并选举出公司第一届董事会和监事会。2007年2月28日，公司获发新的《企业法人营业执照》，发行人正式设立，设立时的名称为“江苏省文峰大世界连锁发展股份有限公司”。2007年3月2日，公司召开临时股东大会，同意公司名称变更为“文峰大世界连锁发述公司名称变更登记手续办理完毕。本次整体变更设立及增资过程中，资产评估结果仅作为参考，并未根据资产评估结果进行账务调整。四、新华龙钼业：整体变更的特定含义1、公司名称变更2008年2月20日，公司召开股东会，决议通过将公司名称变更为锦州新华龙钼业股份有限公司。2008年2月28日，公司取得锦州市工商行政管理局签发的《企业法人营业执照》(注册号：210724000018774)。本次变更未履行与改制相关的审计、评估、公司创立大会等手续。保荐机构及发行人律师认为，2008年2月20日，华龙大有股东会决议中并未涉及将公司类型变更为股份有限公司的内容，未履行有限公司变更为股份有限公司的法定程序，未经审计、评估，未进行净资产折股，注册资本也未发生变更，公司性质仍应为有限责任公司，该等变更仅为名称变更，其名称中使用“股份有限公司”字样没有法律依据。此后，经华龙大有股东会决议更正，于2009年7月已将公司名称变更回锦州市华龙大有铁合金有限公司，此前存在的不规范行为已得到有效纠正，对公司的持续经营不构成重大影响，不构成此次发行上市的实质障碍。2012年1月，锦州市工商行政管理局已经出具了《证明》，“自2008年1月至今锦州新华龙钼业股份有限公司经营符合国家工商法律法规的有关规定，未有因违法经营而被我局处罚的情形”。2、整体变更为股份公司2009年8月20日，公司召开股东会，决议将公司整体变更为股份有限公司，股份有限公司名称为“锦州新华龙钼业股份有限公司”。根据大信会计师事务所出具的大信审字[2009]1-1334号审计报告，以截至2009年7月31日经审计的净资产143,996,349.58元为基础，按照1：0.83335的比例折合为股份公司的股本120,000,000.00元，剩余净资产23,996,349.58元转作资本公积。2009年8月27日，大信会计师事务所就整体变更事项出具大信验字[2009]第1-0023号《验资报告》。2009年8月27日，原有限公司股东作为发起人召开创立大会，审议通过公司章程，并选举董事会、监事会成员。同日，公司取得锦州市工商行政管理局签发的《企业法人营业执照》(注册号：210724000018774)。【案例评析】1、关于整体变更起源和定性的问题，只想对整体变更做一个简单的定义：为了企业满足“持续经营三年的股份公司”的基本上市条件做做出的一种特殊性政策约定。关于其他细节的问题，很多地方都有过明确的论断，小兵也在很多地方说过，在此也不想多说，在该部分只想说一些比较特殊的情况。2、从审核的实践来讲，整体变更一般都是规规矩矩的按照规定处理，不会存在比较怪异需要重点关注的问题，在审核过程中一般也不会重点关注。上述几个案例分别代表了几种不同的情形，简要分析如下：①佰利联：公司在2001年整体变更时同时存在新股东债转股和现金增资的情形。以前实务界主流的观点的是整体变更作为一种具有特定含义的行为，不允许在整体变更的同时股东发生变动，不过从一些案例的情况来看，整体变更同时其他股东现金增资或者小规模的股权转让还是可以允许的。当然，此时的股权调整一定要一目了然且不宜过多，以免被质疑股权的清晰性和稳定性。该案例还有一点特殊之处，那就是新公司法之前的整体变更是需要省级政府批复的，尽管该案例整体变更还包括了债转股等情形，但是既然省级人民政府都已经出具了批复文件，审核人员也就没有关注。最后，还要说明一点，整体变更时变更股东不能存在规避股东人数的限制，很多人都曾探讨过整体变更的同时将股东人数打开至50人以上的处理是否被允许，尽管目前并没有明确限制的说法，但是从小兵个人的观点来看，这种处理存在很大的风险。②天玑科技：公司在整体变更的同时分配了现金股利，其主要目的应该是为了保证自然人股东能够有足够现金缴纳个人所得税吧，这样的处理合情合理，甚至应该是监管机构比较欢迎的方式，毕竟这比缓缴甚至偷偷摸摸不说到底交没交的处理已经敞亮多了。此外，上海等地已经出具了政府文件，鉴于整体变更时股东没有现金流入可以暂时不缴纳个人所得税，在套现取得收入时再缴纳，这样的规定也没有什么大的问题，也算是给了老板们一个不纠结的理由。其实，小兵个人认为，监管机构可以出一个鼓励政策，那就是鼓励公司在整体变更时现金分红并且及时足额纳税并且是否完税作为发行审核的重要考虑因素。③文峰股份：一个比较特殊的做了两次整体变更的案例。其实，对于一个企业来讲，公司性质的变更只是一个正常的登记手续，没有什么值得大惊小怪的。不过，公司性质变更也是个严肃的事情，不能随便变来变去，需要将变动的理由详细解释清楚，如果把思