中美专利申请制度的差异

中美专利申请制度的差异专利制度是国际上通行的一种利用法律和经济的手段确认、保护发明创造产权的管理制度，目的在于鼓励发明创造，繁荣经济技术贸易。我国作为发展中国家，要实现由初加工产品制造大国向高科技产品制造强国的转变，首先必须努力实现向专利强国的转变，而该转变离不开对国外专利制度先进经验与中国制度自身特点的深入分析，因此对中美专利申请制度的比较研究具有一定的积极意义。(一)申请原则的差异美国现行《专利法》采用“先发明原则”，即两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的，专利权授予最先做出发明创造的人，而不管提出申请的先后。目前只有极少数国家实行此项原则，加拿大和菲律宾也曾采用过“先发明原则”，但因为在落实“先发明原则”的过程中，为解决谁是真正的“在先发明人”的程序非常复杂，所以这两个国家分别于1989年和1998年改为采用“先申请原则”。为确定最先发明人，美国专利局提供了一种“文件揭露程序”，发明人可以在发明过程中按照文件揭露程序的要求将自己的发明书面描述出来，并寄给专利局盖印保管，作为日后证明“发明构思日”的依据，今后发生专利权属争议时可以采用这种官方的备案来作为证据材料。由于美国专利实行“先发明原则”，其他国家的发明人到美国申请专利的只有一年的优先权，而美国人即使申请在后，其发明日仍可以追溯到若干年前，因此，美国专利实行的“先发明原则”对美国公民专利申请权的特殊保护与WTO的平等原则是相违背的，一直以来受到其他国家的抗议。我国对专利申请的审查采用国际通行的“先申请原则”。根据《专利法》的第9条规定，两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的，先申请的人就有权取得专利。(二)专利保护范围的差异美国《专利法》第101条没有规定什么成果不能获得专利权，只规定了什么成果可以授予专利权。除了科学理论，几乎任何发明或发现都可以申请专利，除了对植物新品种的保护外，美国《专利法》虽然没有明文规定对动物新品种给予保护，但1987年美国专利和商标局公布了一项决议，准许经遗传工程改造的动物新品种申请发明专利，而且美国法院在近几年的判例中多次表示，凡属人为创造的生物品种均可获得专利保护。此外，出于本国工业发展的需要，美国《专利法》对医药、农业、化工产品还规定了特别的保护，所以美国专利保护的范围十分广泛。我国《专利法》第25条规定，对以下各项不授予专利权:(1)科学发现;(2)智力活动的规则和方法;(3)疾病的诊断和治疗方法;(4)动物和植物品种;(5)用原子核变换方法获得的物质。可见我国对动植物新品种本身不给予专利保护，而仅对生产动植物新品种的生产方法可以授予专利权。相对于美国《专利法》，我国作为一个制药业、农业、化工业不发达的发展中国家，对医药、农业、化工产品尚未规定特别的保护，所以在1992年1月达成的《中美知识产权谅解备忘录》上，在美国要求中国一方承担对外国产品“行政保护”的义务后，自1993年始，我国据此开始对一部分申请专利的药品、化工产品以行政保护，但也仅仅是行政一级的“准专利客体”圈。从这里也可看出，我国《专利法》授予专利权的客体远远不及美国广泛。(三)专利类别的差异美国申请的专利种类大体上可以分为三种，分别为发明专利(Utilitypatent)、外观设计专利(DesignPatent)、植物专利(PlantPatent)。和我国不同的是，美国《专利法》没有明确规定实用新型专利。事实上，美国是将实用新型的申请案都并入发明案中。由于美国专利申请实行完全审查制，无论哪一类专利申请都一律进人实质审查程序。中国专利分为发明、实用新型和外观设计三种，如前所述，中国《专利法》对于植物品种不授予专利，而仅对其的生产方法可以授予专利权。中国对于发明专利的申请审查比较严格，采用实质性审查;而实用新型专利和外观设计专利的申请经初步审查没有发现驳回理由的，由知识产权局作出授予实用新型专利权或者外观设计专利权的决定，予以登记和公告。(四)专利国际优先权制度的差异根据《巴黎公约》第4条B款的规定，在A国最先提出的专利一年内再向B国申请时，从专利优先权来说，以A国申请日为标准，在优先权期限内，即使有第三人就相同的明创造提出申请或者已实施了该发明创造，申请人仍因享有优先权而获得专利权，这就是所谓的“专利国际优先权制度”。美国是《巴黎公约》成员国之一，但同时美国保留了一项称为“Hilmerdoctrine”的判例原则。根据该原则，如果B国是美国，优先权标准则是以在美国的申请日为准。因此，向A国提出申请后再向美国申请时，假设在此期间别人已向美国申请了同样的专利，那么已经向A国申请的专利人就不能在美国主张专利的优先权。如要主张优先权，根据先发明原则，就必须按照法律程序提供先发明的证据。美国这一处理国际优先权的做法因为违背了其作为《巴黎公约》成员国的义务，在国际上一直受到强烈反对。我国是按照《巴黎公约》的约定对本国申请人和外国申请人执行同等的专利优先权制度。根据我国《专利法实施细则》第101条相关规定，外国申请人要享有中国的专利优先权，提出首次申请的国家应当是同中国签有协议或者共同参加国际条约，或者相互承认优先权原则的国家。申请人在外国首次申请后，就相同主题的发明创造在优先权期限(12个月)内向中国提出的专利申请，都看作是在该外国首次申请的申请日提出的，不会因为在优先权期间内，即首次申请的申请日与在后申请的申请日之间他人提出了相同主题的申请或者公布、利用这种发明创造而失去效力。(五)宽限期的差异宽限期(graceperiod)是指，发明公开后到申请专利前所容许的宽限时间。如果发明人在申请专利前向公众公开了发明内容，假如是在宽限期内，此项发明的新颖性将予以承认，可以申请专利。根据美国《专利法》第102条第2款规，定美国专利申请的新颖性的丧失有1年的宽限期限,同样的发明在国内外刊物上公开、在美国公开使用和销售、发明人自己为上述行为，不影响其发明的新颖性，发明人仍然可以向专利局提出常规专利申请。怨委根据差20贞06胳年9漠月2梳4日补包括顶日美板欧在击内4乎1个泽发达杜国家涛达成鲁的《科实体绑专利器法条冬约》机，在贪该条起约成青员国威宽限利期将惧统一赔采用萝美国害方式摔，“配在提仔出申段请的锯日期猛前的输1年嘱时间速里由来发明店人自冈行公脆开的忙发明鼻将不修再视青为领都先技权术”拴，即调成员很国都败采用燕1年席宽限庙期。立目前变我国包未加抢入此轨条约仪，根苦据我槽国《美专利镰法》础第脖24销条规朝定，含我国仿承认刊在申或请日节前6款个月朝内的屑具有累法定给情形哑的公躲开，意不丧王失新造颖性挂。具框体来推讲是志3种著情形狡：在轨中国考政府涝主办莲或者耍承认蜓的国注际展蓄览会座上首队次展雁出的厚;或扎在规耐定的疗学术熊会议撑或者浮技术幕会议叫上首积次发洞表的坊;或输他人袋未经盈申请再人同呼意而贫泄露胳其内浙容的奖。所邻以，铸我国痒采取赵的宽巾限期沃制度悉同日舱本相感近似弟，在呈特定椅学术厕会议钳和刊茶物上则向公燕众公腊开的扰发明枝才将盖成为嘱施救现对象睬，另耕外我悔国把碑因他讲人泄孤露原迎因导虫致专蜂利被裕公开有的情本况也胃列入借了救吹济范越围。拉宿(六川)专础利公期开制嗓度的毕差异格咱专利给公开泊制度计和先访发明最原则月一样赤，是骑美国担特殊松采用层的制在度。乏美国新在颁绩布A奉IP斩A前枝实行欣“完薯全审夺查制虚”，西即专蜻利申司请在耳获得答授权鼓之前蚊一直盖处于板保密饼状态锅，不腰进行呀早期洽公开艰，仅荡公告速获得钞授权或的专掌利，考申请近人采狡用商桑业秘党密的凯方式炕保护喷未获超得授郑权的钱专利饰申请例，专锅利局熊也可贱以根料据专受利权染人的贺要求娇对其挎专利蚊申请稍文献鹅内容拳保密何，因伪而造讯就大矛量美盗国式擦“潜岭水艇胞专利脉(s平ub沿ma屠ri勉ne非p沸at乓en衣t)漫”。拦为了借和国洲际接很轨，爽美国恰最终载也导抱入了尝公开匙制度张，2胶00或0年磁克林绍顿总必统签犁署了筒AI醉PA撤后，或对豪20勺00静年1纺1月剖29艺日攻或之距后提巾出的作发明摊和植可物专蜜利申猛请(里不包谋括外餐观设膨计专双利)未施行东早期榨公开侄、延诚迟审舒查制第度，驻即自醒最早折申请畅日起恳满1之8个吧月即罩行公户开，蒸但仅完针对虾同时绢在国晃内和桨国外育专利胁局提业交申偶请的荒美国认人的贤申请泪。如拦果美丙国申贱请人毅在向如美国投专利辫局提龄交本如国申雅请时押提出般请求瑞，保训证本庙申请枪只在热美国差及其魔他实只行非涝18目个月父公开砍国家友提出皂申请社，则殿对此园类申值请不租予公见开直孔至批腔准。滴付由于室我国演采用嫂的是汇早期漠公开买、延崖迟审珠查制哲，即奋自申坛请日动起满抽18肝个月沙，申肺请文海件进毕行公盘开，碎专利榜行政苹部门塔也可脊以根富据申详请人霸的请抄求早娱日公裙布其齿申请揉，由矛此看汉来，财我国讯专利乖申请悟文献诞只有百提前逗公布顽的可盼能性既，而退没有访推迟历公布未的规仔定。椅摧(七贤)专钻利申击请人跪主体撇资格疼的要运求的皱差异蒜铃美国洋《宪隐法》销规定崭：只杏有“落真正常的发明明人永”才龟能就盼其发异明享斥有权田利，贼除非庄发明岁人授拿权其旗他人午申请陵。发畜明是脖职务马发明霞的，阀发明杠人在唯申请蜘专利脊前必滚须与才所在饺单位访签订渴合同拾，确身定将苏来专丙利权董的归性属，胆如果糟双方斩没有拐约定赏，公释司可齿先提影交申老请案债，应另随后邻补充使发明喘人姓季名，买以保节障发蜜明人阻的人柔身权台利。酬专利鸟权的倡获得敞者为糟真正暮的第驼一发骆明人层，第塔一发铜明人约的确注定不映仅取之决于疑时问代的先魄后，痛还要裂考虑蛮发明殖人从章孕育帝发明晶时开待始到讯申请妥专利小是否统一直躁勤奋棍地研壁究、禽实践懒、完大成自疗己的泳发明偏申请递内容此。重旅我国侵《专饺利法捧》规斤定，绸本国辩的自固然人膀和法劲人均殖可申界请专训利,碧对职土务发旬明创异造,喜除另辰有协浩议的叹以外浇，申亿请专谁利的励权利狼属于茧完成娃单位庸或者恰共同盆完成棵的单需位。偶利用胶本单厦位的熔物质坡技术闻条件琴所完烟成的朵发明服创造赏，单篇位与鸣发明雕人订创有合挡同，谈对申次请专未利权训的归遵属作扯出约迎定的快，从茧其约巾定，素如果首没有脏约定洁，申担请专主利的惯权利愧属于叹发明叶人。指相对裤于实货行先滑发明态原则倍的美尾国，锅我国即专利动权的旷获得阴者为磨最先并申请役人。老妻(八偶)专躲利申辣请文资件的勇修改势的差公异去顿美国她《专嚼利法兰》允弹许对笋已经束授权宫的专恭利申左请文报件进犬行修争改，祸因而哪形成能了一都套特淹殊的庆再颁水布专扁利制蛮度。籍再颁拍布专练利(组Re曲is诊su隔ed供P暖at谦en勾t)堆是指历，不兔是由棵于专土利申钥请人族故意姻欺骗咸的行莫为，彩导致标在提段交的堵文件善中有哀缺陷瓦，致忽使专从利权报全部融或部惯分不徒能实破施或葵无效宁，当围专利旺权人暂发现才自己优的专景利有描重大阁失误摇或遗桥漏时干，可蛇以主膛动放殖弃专炒利，个然后诊经过草修改翅再重闪新申济请专预利。俗美国失专利骗和商洪标局剧对再姜申请捡专利恼进行积重新忽编号秒和颁遵布，亩根据至修正艳后提蛋出的牙新申现请重柔新颁比发专明利证其书，罢值得锯注意蜻的是敏，再惕颁布垦专利宋不得医加入壁新的卵内容石，提阀出申重请2果年之续后也安不得召扩大还原专娇利的找权利摔要求圆范围原，而像且重逃新授先予的柔保护逗期限掘限制捆在原依专利缺保护妇期未颤届满挺部分乘。再偏颁专棚利的琴存在协为专寇利的类修改躁提供叼了极塘大的棍便利启。渐绕我国庭专利模申请寄文件脸只能而在授未权前员进行堆修改抛，包汗括两叉种修朵改的舍形式弊:孕趴(1杠)主喊动修拘改:择发明陷专利炮申请劝人在妙提出敞实质喘审查倘请求云时可胆以主删动修障改申训请文姐件;第航(2馋)被奔动修们改:篇根据算审查丙员的皂意见看修改娇申请捏文件喇。喂寒以上穷两种奉修改江都不附能超怜出原冷说明芽书和肯权利遭要求讨书记氧载的其范围观。在中我国抢，已蔑经授静权的追专利绍申请涂人只宴有通显过专奔利的球重新颜申请相，才总能将予原说恶明书戏和权剖利要倚求书睬未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