用人单位与职工签订、履行保密协议应当注意的问题

用人单位与职工签订、履行保密协议应当注意的问题[前言]商业隐秘是我国近年来比拟热的一个词，商业隐秘、保密协议和劳动争议这几个术语常常联系在一起，相关的案例也常见诸报端。本文主要从劳动法、民法和刑法等角度进展阐述。

一、依法订立保密协议的必要性及其重要作用。

据闻名的询问公司PricewaterhouseCoopers统计，《财宝》500强企业在1999年因公司机密被盗而患病的损失共计超过了450亿美元。技术类企业仅当年平均发生的泄密案就多达67起，因泄密所造成的经济损失平均到达1500万美元。在国内，华为公司原员工侵害商业隐秘案、“中兴通讯”公司工程师侵害商业隐秘被判刑案、好又多公司员工出卖商业隐秘案等也接连发生，商业隐秘爱护引人深思。随着市场竞争的加剧，人才流淌的增多，它已经成了业界的一大难题。

商业隐秘是我国近年来比拟热的一个词，它是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济效益，具有有用性并经权利人实行保密措施的技术信息和经营信息。对于企业来说，商业隐秘是一种可以带来巨大经济效益的无形资产，更是某些高科技企业赖以生存进展的资本，因此爱护商业隐秘有极大的意义。

实践中，用人单位通过与职工订立保密协议来爱护商业隐秘是最常见的有效方法。由于商业隐秘本身的经济价值，签订保密协议对企业的重要性不言而喻；但对职工而言，签订保密协议意味着加重自身义务，也可能因此限制了择业自由和进展空间，所以说两者之间是一种冲突对立的关系，其签订和履行都存在肯定难度。目前，劳动法领域对保密协议还没有做出明确的规定，用人单位和职工因签订和履行保密协议很简单引发纠纷，下文试阐述如何预防和解决这个问题。

二、签订保密协议应当留意的几个问题

在签订保密协议时，双方既可在《劳动合同》中商定保密条款，也可以订立特地的保密协议。但不管采纳哪种方式，都应当实行法定的书面形式，并做到条款清楚明白，语言没有歧义。详细包括以下几点：

1、应当遵循公正原则，兼顾双方的利益。我国《劳动法》第20条规定：双方当事人可以通过公平协商商定保密事项，这是劳动领域中关于订立保密协议的法律依据。《合同法》第25条规定：当事人应当遵循公正原则确定各方的权利和义务。根据上述规定，用人单位有权实行措施爱护商业隐秘，但在订立保密协议时应留意不能侵害劳动者的合法权利；劳动者有择业的自由，但在行使权利时同样不得损害用人单位的商业隐秘。因此，保密协议跟其它协议一样，首先必需遵循公正、公平的原则，才具有法律效力。

2、应当明确保密范围。不同的企业和同一企业的不同时期，所持的商业隐秘是不一样的，因而保密范围、内容也有所变化。在商定保密内容时，务必把需要保密的对象、范围、内容和期限等明确下来，清楚当事人的义务和责任。此外，当商业隐秘具有企业无形资产和职工个人劳动成果双重性质时，例如广告公司筹划人员完成的创意工作、IT公司技术人员完成编程、数据库等，应当特殊留意明确其性质是属于个人的著作权还是属于公司的商业隐秘？当事人是否要担当保密义务？保密范围是协议的重要局部，因此有必要在协议中写清晰。

3、应当明确保密主体和保密义务。商业隐秘的保密主体一般仅限于职工。对于保密岗位和技术岗位，要求其不得披露、公开、出借、赠与、出租、转让、处分或者帮助第三人侵害公司的商业隐秘。除上述涉密岗位以外，一般员工（包括不担当保密义务的人员）在工作中有意或无意得悉公司的商业隐秘时，也应当列入保密主体的范围，担当保密责任。此外，那些把握了商业隐秘的职工的家属、朋友，对保守商业隐秘也应当负有同等义务。

保密义务还应当明确期限。虽然根据法律的规定，不得侵害公司商业隐秘的义务不因《劳动合同》的解除、终止而免除，但由于商业隐秘存在过期、被公开或被淘汰的状况，因此最好还是商定保密义务的起止时间，以免引起不必要的纠纷。此外，保密主体在用人单位授权、司法调查或用于个人学习讨论等特别状况下使用商业隐秘的，均可不视为违约。

3、实行竞业限制、脱密期爱护等特别方式操作时应当标准。

竞业限制是爱护商业隐秘的一种特别方式，一般要求在职职工不得到同类企业兼职；离职后未经同意不得到企业竞争对手任职；不得自行组建同类企业参加竞争；不得唆使原单位的其他员工承受外界聘用；不为企业竞争对手供应询问、建议等效劳等等。但这种方式有时间上的限制，参照劳动部《关于企业职工流淌若干问题的通知》、国家科委《关于加强科技人员流淌中技术隐秘治理的若干意见》和《深圳经济特区企业技术隐秘爱护条例》等文件，竞业限制的时间一般不得超过3年。此外，用人单位还必需支付肯定数额的经济补偿，一般按年计算不得少于该员工离开企业前最终一个年度从该企业获得的酬劳总额的2/3.假如违反以上有关规定，则《竞业限制协议》的效力带有瑕疵。

商定脱密期也是一种特别的爱护方式。它的适用对象一般只限于把握企业重要商业隐秘的技术人员和治理人员。用人单位可实行调换岗位、变更劳动合同内容等措施，对有关人员做脱密处理。但在脱密期的时间问题上，应当参照《劳动部关于企业职工流淌若干问题的通知》和《北京市劳动合同规定》等规定，一般不得超过《劳动合同》解除或终止前的6个月。

4、应当明确违约的情形及法律责任。违约责任可根据《合同法》的规定处理，即商定肯定数额或比例的违约金，违约金缺乏弥补实际损失的，可按实际损失赔偿。需要留意的是，违约金数额不得过高，一般不超过职工所知悉的公司商业隐秘的许可使用价格；职工违反竞业限制条款的，违约金一般不超过补偿费的1至2倍。

三、履行保密协议应当留意的几个问题

签订一份合法、完善的保密协议不简单，保密协议的履行更加不是一件简洁的事，为避开纠纷，笔者认为至少应当做到以下几点：

1、双方共同做好保密工作。首先，用人单位自身应当注意技术隐秘和经营信息的安全。凡涉及商业隐秘的一切资料包括于合同、协议、规划书、客户名单、技术图纸、软件程序、数据库源码、磁盘、备忘录、书信、传真、笔记等文字资料及有关物品，都必需进展严格的治理及爱护，防止资料丧失、被盗或被篡改。作为职工一方，则应当自觉遵守公司的各项规章制度，仔细履行保密协议的义务，避开侵害他人的商业隐秘而担当相应的法律责任。只有双方共同切实做好保密工作，才能使保密协议得以顺当执行，大大削减商业隐秘泄露、披露的渠道，从而削减商业隐秘纠纷。

2、按商定支付保密费或竞业限制补偿金。现实中涉及商业隐秘的劳动争议案件中，许多纠纷是由于用人单位没有按商定支付保密费或竞业限制补偿费引起的。这种行为已经构成了违约，守约方可以用来对抗保密义务，结果必定导致保密协议的目的无法实现。因此，假如保密协议中商定了保密费或竞业限制补偿费的，用人单位应当根据商定的数额、时间和方式支付。

3、侵害商业隐秘的法律救济。

（1）劳动法上的救济。原劳动部规定，职工违反保密协议造成用人单位损失的

，应当按《反不正值竞争法》第20条的规定支付用