3-1公司治理和公营机构与合组公司

补充：CorporateGovernance6/14/20231内容公司的风险与治理公司治理的制度分析公司治理模式的国际比较完善公司治理的要点探讨6/14/20232推荐阅读材料《现代公司治理研究》，李维安等著，中国人民大学出版社2002年版。《公司治理》郎咸平著，社会科学文献出版社，2004《企业制度与公司治理》中国《上市公司治理准则》等6/14/20233第一节公司的风险与治理1.1公司1.2公司的风险1.3公司的治理6/14/202341.1公司公司的含义公司的起源与发展公司的特征6/14/20235公司的含义COMPANY＃Anumberofpersonsformingacorporation,guild,orpartnership,orassociationforsomecommonpurpose.＃Companyisusedtoincludeanyassociationofthoseunitedpermanentlyortemporarily,forbusiness,pleasure,festivity,traveletc..

6/14/20236公司的含义CORPORATIONAnartificialpersoncreatedbylaw,consistingofoneormorenaturalpersonsunitedinonebodyundersuchgrantsassecureasuccessionofmemberswithoutchangingtheidentityofthebody,andempoweredtoactinacertaincapacityortotransactbusinessofsomedesignedformornaturelikeanaturalperson.

6/14/20237公司的含义FIRM＃Aunionoftwoormorepersonsforthepurposeofconductingbusiness＃Acommercial,industrialorfinancialpartnership

6/14/20238有限公司两合公司无限公司股份有限公司有限责任公司（封闭公司）合伙企业个人独资企业上市公司（公众公司）非上市公司公司公司制企业6/14/20239企业组织形式独资企业合伙企业公司制企业股份有限有限责任

责任生命周期所有权转让筹资难度风险控制财务活动的复杂程度公司法6/14/202310公司的含义本课程所讨论的公司，专指以盈利为目的、享有法人资格的经济组织，尤其是上市的股份有限公司即公众(Public)公司。

6/14/202311现代公司的发展现代股份公司兴起的条件

大型企业的产生

财富的分散

投资财产的私人所有权作为社会准则被接受

6/14/202312现代公司的特征

现代股份公司的特性

投资人的有限责任

投资人权益的自由转让

法人人格

集中管理

—罗伯特·克拉克

6/14/2023131.2公司的风险公司制度的优点与潜在风险公司权力的法律设计6/14/202314公司制度的优点与潜在风险公司制度的特征优点潜在风险投资人的有限责任投资人权益的自由转让法人人格集中管理6/14/202315

投资人的有限责任▲有限责任使投资者有可能经常把风险转移给更有优势的风险承担者▲有限责任有可能大大降低信用评估中的交易成本▲有限责任使得投资人不必为企业经营的外部效应支付全部成本▼有限责任制度可能被滥用6/14/202316

投资人权益的自由转让▲对潜在投资人具有较大的吸引力▼证券交易数额巨大，从而在欺诈或不充分信息基础上进行的交易行为日益攀升

6/14/202317

法人人格

▲使公司的交易成本明显减少

▲赋予公司永久的存在权，使公司的营运价值可以永续 ▼需要用法律限制公司的权力和目的

6/14/202318

集中管理高层管理人员的自由裁量权 ▲提高组织效率 ▼极易产生腐败

6/14/202319结论公司成为占统治地位的企业组织形式，是经济活动发展的必然。公司所有权与经营权的分离既是历史的进步，也带来了新的风险。正式规范对控制两权分离所带来的风险是必不可少的。6/14/202320公司权力的法律设计公司法人权力的设计公司机关权力构架的设计6/14/202321公司法人权力的设计6/14/202322中国公司法对公司权力的规定公司享有由股东投资形成的全部法人财产，依法享有民事权利，承担民事责任（第四条）公司以其全部法人财产，依法自主经营，自负盈亏（第五条）公司以其全部资产对公司的债务承担责任（第三条）公司可以向其他公司投资，但累计投资额不得超过本公司净资产的50%（第十二条）公司可以设立子公司和分公司（第十三条）公司可以依照法定程序变更其经营范围（第十一条）

中华人民共和国公司法.doc6/14/202323美国标准公司法对公司权力的列举1．以公司名义永久继承2．以公司名义起诉和应诉、控告和辩护3．拥有公司印章并使用之4．以各种方式获得拥有、使用、处理各种动产或不动产及其中的任何权益5．以各种方式处置公司的财产6．向公司雇员提供资助7．以各种方式拥有、使用、处理各种股份、权益或债务8．签定合同、提供担保、承担责任9．贷款、投资、抵押6/14/202324美国标准公司法对公司权力的列举(续)10．开展业务活动11．选举或委任公司的行政人员和代理人，明确其职责，确定其报酬12．制定和修改与公司章程和本州法律不相抵触的章程细则13．为公共福利或为慈善、科学和教育目的进行捐款14．从事有助于实施政府政策的任何合法业务活动15．支付抚恤金并制定抚恤计划，制定利润分享计划、股份红利计划、购股权计划以及董事、职员和雇员全体或任何个人的其他鼓励计划16．充当任何企业之发起人、合伙人、成员、合作者或经理17．具有并行使为实现该公司宗旨的全部必要或有利的权力

6/14/202325公司机关权力构架的设计6/14/202326中国公司法对公司机关权力构架的设计股东大会董事会经理（高级职员）监事会股东大会是公司的权力机构。董事长是公司的法定代表人。公司职工(工会)选举选举聘任选举监督监督负责负责党组织6/14/202327股东大会职权的规定(中国)（1）决定公司的经营方针和投资计划；（2）选举和更换董事，决定有关董事的报酬事项；（3）选举和更换由股东代表出任的监事，决定有关监事的报酬事项；（4－5）审议批准董事会，监事会的报告；（6－7）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案，利润分配方案和弥补亏损方案；（8－9）对公司增加或减少注册资本，增加或减少债券发行作出决议；（10）对公司的合并、分立、解散和清算等事项作出决议；（11）修改公司章程。6/14/202328董事会职权的规定(中国)（1）负责召集股东大会，并向股东大会作报告；（2）执行股东大会决议；（3）决定公司的经营方案和投资方案；（4－7）制订或拟订需由股东大会审议批准的各种方案；（8）决定公司内部管理机构的设置；（9）聘任或解聘公司经理，根据经理的提名，聘任或解聘公司副经理、财务负责人，并决定其报酬；（10）制定公司的基本管理制度。

6/14/202329经理职权的规定(中国)（1）主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；（2）组织实施公司年度经营计划和投资方案；（3－5）拟订需由董事会决定的管理机构设置方案和基本管理制度，制定具体规章；（6）提请聘任副经理，财务负责人；（7）聘任或解聘除应由董事会聘任或解聘的负责管理人员；（8）公司章程和董事会授予的其他职权。6/14/202330监事会职权的规定(中国)（1）检查公司的财务；（2）对董事、经理执行公司职务时违反法律、法规或者公司章程的行为进行监督；（3）当董事和经理的行为损害公司的利益时，要求董事和经理予以纠正；（4）提议召开临时股东大会；（5）公司章程规定的其他职权。6/14/2023311.3公司的治理公司治理的含义公司治理的理论基础公司治理对象的基本特征公司治理的目标和意义6/14/202332公司治理的含义辞书上的治理概念/治理的语义

治理：统治，管理，使安定有秩序

《现代汉语词典（修订本）》，《新华词典》Governance：-Exerciseofauthority-Direction-Control(Webster’sDictionary)6/14/202333公司治理的含义关于公司治理含义的归纳从狭义上讲，公司治理关注的是公司经理、公司董事和股权资本提供者之间的关系。在较广的含义上，公司治理可以包括公司股东与社会的关系。在更广的含义上，公司治理包括了旨在吸引资本、有效经营、实现公司目标并使之吻合公司的法律义务与社会一般期望的法律、法规、（为上市公司规定的）准则和公司自愿实行的做法的结合。6/14/202334公司治理的含义在我国，理论界对公司治理具有代表性的定义有吴敬琏、林毅夫、李维安和张维迎的观点：△吴敬琏（1994）认为公司治理结构是指由所有者、董事会和高级执行人员即高级经理人员三者组成的一种组织结构。要完善公司治理结构，就要明确划分股东、董事会、经理人员各自权力、责任和利益，从而形成三者之间的关系。△林毅夫（1997）是在论述市场环境的重要性时论及这一问题的。他认为，“所谓的公司治理结构，是指所有者对一个企业的经营管理和绩效进行监督和控制的一整套制度安排”，并随后引用了米勒（1995）的定义作为佐证，他还指出，人们通常所关注或定义的公司治理结构，实际指的是公司的直接控制或内部治理结构。6/14/202335公司治理的含义

△李维安和张维迎都认为公司治理（或公司治理结构）有广义和狭义之分。李维安（2000）认为狭义的公司治理，是指所有者（主要是股东）对经营者的一种监督与制衡机制。其主要特点是通过股东大会、董事会、监事会及管理层所构成的公司治理结构的内部治理；广义的公司治理则是通过一套包括正式或非正式的内部或外部的制度或机制来协调公司与所有利益相关者（股东、债权人、供应者、雇员、政府、社区）之间的利益关系。6/14/202336张维迎（1999）的观点是，狭义的公司治理结构是指有关公司董事会的功能与结构、股东的权力等方面的制度安排；广义地讲，指有关公司控制权和剩余索取权分配的一整套法律、文化和制度性安排，这些安排决定公司的目标，谁在什么状态下实施控制，如何控制，风险和收益如何在不同企业成员之间分配这样一些问题，并认为广义的公司治理结构是企业所有权安排的具体化。6/14/202337公司治理的含义公司治理讨论的基本问题，就是如何使企业的管理者在利用资本供给者提供的资产发挥资产用途的同时，承担起对资本供给者的责任。利用公司治理的结构和机制，明确不同公司利益相关者的权力、责任和影响，建立委托代理人之间激励兼容的制度安排，是提高企业战略决策能力，为投资者创造价值管理大前提。6/14/202338公司治理机制公司治理涉及的事情很多，但其核心是企业的所有者（委托人）如何保证授权经营这些资产的管理者（代理人）按照所有者的最佳利益有效地使用企业的资产以及由这些资产所产生的收益。有效的公司治理，需要一套有效地控制、监督管理者和激励管理者按所有者利益最大限度地创造股东价值的机制。

治理机制董事会：

解决利益冲突和监督业绩金融机构：

设计金融合同并进行监督信息中介机构：

收集、核实、分析并提供公司信息监管机构：

制定规则并监督执行公司控制权市场：收购兼并威胁等破产机制：涉及频临破产企业竞争：完善公司治理的外部机制法律架构：确定基本的游戏规则6/14/2023401、公司“内部”治理。这是关于管理层与股东，或是公司内部人（管理层和控制性股东）与外部股东的关系的，是公司内部治理中重要的机构、法律和合约安排，包括股东权力，保护他们以及事后补救的方法，董事会的作用、责任与组成，以及信息披露和上市制度。

董事会的重要作用：

解决利益冲突和监督业绩2、金融机构的内部和外部治理。金融机构内部治理的核心是恰当的风险管理和信用分析，外部治理的主要制度工具是确保机构独立和金融系统安全的谨慎性法规和监管。金融机构治理的目的是确保金融机构在考虑安全性的同时，作为追求利润的实体运营，而非只是简单的资金流入企业部门的渠道。没有金融机构的有效治理，来自金融市场的约束就会大为削弱。3、金融市场对公司的“外部”治理。这是关于公司与其他资金供应者、金融机构（设计金融合同并进行监督）、信息中介机构（收集、核实、分析并提供公司信息）、监管机构（制定规则并监督执行）等之间的关系。法律法规环境和金融市场中的机构组成了这种外部治理制度。它通过监督企业投资的效率，加强了公司内部治理。治理机制：治理机制：4、公司控制权市场对公司的外部治理。这是关于证券市场上企业与潜在投资者/企业家的关系。关于兼并与收购的证券市场法规、关于敌意收购的公司法规与附则、以及信息披露和上市规则是这种外部治理制度的重要因素。它以被收购的威胁来制约缺乏效率的管理，同时以股价上升来奖励有效率的管理，从而成为对内部治理的补充。5、破产机制的治理。这涉及到那些濒临破产的企业。通过法庭的正式的破产程序、非正式的磋商、以及某种程度上的兼并与收购市场，破产机制会在股东和其他投资者间重新分配财产权利，改变所有权结构和管理层，从而影响那些企业的治理。这些破产机制带给公司治理结构的事后变化对当前的管理层、控制性股东和其他投资者的激励有事前的影响。破产机制结构及其实际实施对决定其他的企业内部和外部治理制度的结构和绩效有重要作用。6、竞争。竞争是良好公司治理的补充，二者相互促进。如果扩展公司治理的概念，市场竞争可以被看作一种对金融和非金融企业都很重要的外部治理工具。同时，只有在独立企业的层面上保证了透明、诚信和信息自由流动的环境，市场竞争才会蓬勃发展。上述治理机制的的6个方面并不是各自独立地起着作用，而是紧密联系，互为补充，组成了一个适应给定经济和法律环境的公司治理制度的整体。公司治理改革的全球运动

90年代兴起的公司治理运动大致可分为以下几个阶段：（1）争论阶段（1992年前），主要是在美国关于所有权和经营权相分离后的经理人如何最大化实现股东价值的讨论；（2）英国Cardbury报告（1992年－1998年），1992年英国推出第一份公司治理报告－Cardbury报告，之后发达国家出现了许多公司治理准则；（3）新公司治理（1998－1999年）：OECD公司治理报告和原则，首次提出全球性公司治理准则；（4）公司治理准则国际化（2000-）。在这个阶段，OECD的公司治理原则已得到广泛的认同，新兴市场国家和地区都纷纷推出自己的公司治理准则，学界对公司治理的重要性都进行了大量实证研究，表明一国或地区公司治理水平越佳，投资者保护越好，该国和地区的公司价值就越高，资本市场就越发达（Laporta，2000）。这些都说明公司治理运动已逐步进入成熟阶段。公司治理的理论基础——公司是一组权利的集合

目标：为公司“保健”，处理好各方利益关系出资人利益：财产权、股东权益（自益、共益）债权人权益客户权益：客户让渡价值（来源）、客户资产（表现）员工权益：主体薪酬制度、客体薪酬制度。。。。。（与公司财务管理）6/14/202344公司治理对象的基本特征基本框架：期限：契约的固定时间长度。回报：契约中的获得。损失风险：不利影响的可能性。控制：决策权的拥有程度。6/14/202345利益相关者期限、回报、损失风险、控制股东与企业(期限开放、回报不固定、损失风险、大小股东不同)债权人与企业(期限一般固定、回报固定、损失风险、债务契约)董事与企业（期限确定、报酬浮固、损失风险、履责）经理与企业（期限确定、报酬浮固、损失风险、实际控制）员工与企业（期限不确定、报酬视性质、离职成本、?）客户与企业（期限不确定、产品与服务、产品和服务、用脚投票）

6/14/202346

公司治理目标：利益机制的观点降低公司内部的代理成本，保证股东利益降低公司经营中的交易成本，保证各利害相关者的利益增强公司的社会责任，使吸引资本、有效经营等旨在实现公司目标的公司行为与公司的法律义务和社会期望达到完美结合6/14/202347公司治理目标：超越利益机制的观点搞好公司治理，必须解决两个方面的问题：第一是利益机制方面的问题，主要解决什么样的企业制度最有利于确保投资者在上市企业中的资产得到应有的保护和获得合理的回报的问题。第二是决策机制方面的问题，主要解决如何构架企业内部的领导体系，来防止因企业领导层（总裁、董事会）的管理能力、思想方式与环境要求错位而引起的决策失误，确保企业关键人事安排和重大决策正确有效的问题。梁能：《公司治理：中国的实践和美国的经验》6/14/202348改善公司治理的重要性：社会的维度

有助于通过提高国内外投资者信心吸引低成本的资本投资有助于保证公司行为与法律、法规及社会期望的一致有助于减少商业交易中的腐败行为有利于促进资源的有效利用良好的公司治理是国家竞争力的象征6/14/202349改善公司治理的重要性：企业的维度有助于减少公司经营中的代理成本有助于强化管理者的经营责任，提高管理的有效性，增强公司的存续力有助于吸引低成本的资本投资有助于增加公司的社会资本，降低经营中的交易费用良好的公司治理已成为企业的一种竞争优势公司治理正在成为公司战略管理过程的组成部分6/14/202350良好治理与企业融资:证券市场的证据国际组织削减援助政府削减援助国有企业私有化企业对资本市场需求增大高科技企业创业投资麦肯锡公司（2000）：世界各地投资者愿意向具有有效治理结构的公司购买贴水股票麦肯锡公司：有将近一半的欧洲投资者和61%的美国投资者，决定停止或减少对治理结构不完善的公司投资6/14/202351§2公司治理的制度分析2.1制度与治理：概念诠释2.2产权结构与公司治理 2.3资本结构与公司治理2.4决策机制与公司治理2.5制度环境与公司治理6/14/2023522.1

制度与治理■制度（Institutions）－既已形成的、作为有组织社会的一项要素的秩序、原则、法律或惯例。………Webster’sDictionary－人为设计出来构建政治的、经济的和社会的互动关系的规范，由非正式的约束（奖惩、禁忌、习俗、传统及行为准则）和正式的规则（宪法、法律、产权）组成。…………DouglasNorth

●制度的定义：制约人们相互关系和人们行为的规范。6/14/2023532.1

制度与治理●制度的两个层面－一般的社会规则（制度环境）－特定的组织形式（制度安排或治理制度）

＃市场组织与行政组织 ＃政府组织与非政府组织（NGO） ＃营利性组织与非营利性（Not-for-Profit）组织6/14/2023542.1

制度与治理■企业制度企业组织的制度环境宪法合同法权利意识证券法企业组织的制度安排(治理制度)职业道德规范市场机制企业法6/14/202355观点不同国家的公司治理规则不可能是相同的不同组织的治理安排应该是有差异的有效的治理结构应该是权变的6/14/2023562.2产权结构与公司治理产权的定义产权的性质产权的类型产权的作用企业制度的产权分析改善治理的产权安排实证研究：公司股权结构与公司绩效6/14/202357●产权的定义产权所有制关系的法律体现占有权处置权转让权收益权使用权6/14/202358●产权的性质一种经济和社会关系（不同程度的）排他性可分离性可分割性6/14/202359●产权的类型与比较产权类型产权主体排他性可分割性可转让性可分离性私有产权个人完全是是是社团共有产权社团成员全体内部不具有对外具有否受限制是公共产权社会成员全体否否？否国有产权国家未经授权不可分享否是，但产权性质改变是6/14/202360●产权的作用促进社会资源的合理配置和社会经济的运行效率促使资源从低生产力所有者向高生产力所有者转移产权的排他性选择和选择结果的紧密结合对产权主体行为产生约束和激励对产权主体行为选择形成合理预期为企业和社会的合理运作提供保证产权的权利规定产权的可转让性6/14/202361股权结构与公司绩效公众公司是否存在着一种最有效的股权结构？6/14/202362股权结构与企业绩效：一个未解之迷Berle&Means(1932):股权分散化经营者控制委托人对代理人的有效监督程度降低企业股东利益最大化的实现程度降低Jensen&Meckling(1976):公司内部股东持股比例越高公司市场价值越大6/14/202363McConnell&Servaes(1990):公司价值与股权结构之间具有非线性关系；管理层持股比重与公司盈利及市场表现存在着反向的U型关系。Mehran(1995):股权结构与公司绩效无显著相关关系Han&Suk(1998):公司绩效与外部大量持股股东的股权比例正相关Myeong-Hyeon&Cho(1998):股权结构影响投资，进而影响企业价值

Pederson&Thomsen(1999):公司股权集中度与公司净资产收益率显著正相关

6/14/202364周业安（1999）：国有股权的集中对提高公司绩效有正面影响张红军（2000）：国有股对公司绩效有负面影响许小年和王燕（1999）：法人股比例与公司绩效正相关；大股东持股比例与公司绩效正相关；国家股与公司绩效负相关孙永权和黄祖辉（1999）：相对控股股东的存在最有利于公司治理机制发挥作用，公司业绩也趋于最大6/14/2023652.3资本结构与公司治理公司资本结构的财务含义—资本结构与公司市场价值公司资本结构的治理含义—资本结构与公司控制权6/14/202366公司资本结构及其选择资本结构公司负债与股东权益的比例资本结构决策

选择最优的股票与债券的结构，使公司总价值达到最大资本结构选择的传统分析对融资选择的风险-收益替换分析资本的成本风险，特别是破产的风险6/14/202367莫迪利安尼-米勒定理（MM定理）

在一定条件下，企业是通过募股还是举债来筹措资本是无关紧要的。因为，公司的目标是市场价值最大化，而企业的市场价值并不取决于债务和股票是如何组合的。

假定：公司投资和融资政策相互独立没有公司和个人的所得税没有交易成本没有破产风险资本市场充分有效6/14/202368现实中的公司为什么非常关心资本结构

破产风险税收对经理的激励市场对企业价值的看法6/14/202369公司融资选择中的啄食顺序理论通过银行或通过发行企业债券或直接从投资者那里筹借资金发行新的股票保留赢利的一部分用于再投资啄食顺序理论留利→债务融资→股权融资6/14/202370公司资本结构的治理含义公司的名义控制权与有效（实际）控制权银行融资与公司控制权债券融资与公司控制权发行新股票与公司控制权：优先股VS普通股利润再投资与公司控制权6/14/202371决定公司资本结构的制度因素

证券市场的发达程度法律对银行业务的限制税收安排公司吸引股权投资的可能制度环境→公司资本结构→公司实际控制权6/14/2023722.4决策机制与公司治理公司治理目标的思考：超越利益机制关于公司治理的两个故事：Ford和

Compaq总裁生命周期理论结构化的公司决策规则6/14/202373公司治理目标：超越利益机制搞好公司治理，必须解决两个方面的问题：第一是利益机制方面的问题，主要解决什么样的企业制度最有利于确保投资者在上市企业中的资产得到应有的保护和获得合理的回报的问题。第二是决策机制方面的问题，主要解决如何构架企业内部的领导体系，来防止因企业领导层（总裁、董事会）的管理能力、思想方式与环境要求错位而引起的决策失误，确保企业关键人事安排和重大决策正确有效的问题。梁能：《公司治理：中国的实践和美国的经验》6/14/202374关于公司治理的两个故事观察在一些企业，并不存在所有权与控制权分离的问题，所有者和管理者是同一个人（如福特汽车公司）。在一些企业，所有权与控制权只是部分分离，总裁本身即是创业者和/或主要股东（如康柏）。在一些企业，尽管所有权与控制权是分离的，但公司经营非常有效（如GE）。6/14/202375案例：FordMotorCompanyHenryFord（1863—1947），汽车大王Ford的汽车FordMotorCompany：合伙企业福特家族和早期投资人内部控股的非上市公司上市公司（1956）Ford的经营辉煌：1920S早期，美国汽车市场的60%以上，全球的50%左右下降至破产边缘：1937年21%；1946年月亏损达$1000万

经验：公司内部缺乏制衡HenryFord的治理机制，决策随意性极大6/14/202376总裁生命周期理论观点：除了利益机制外，企业经营中发生的许多问题来自总裁的思维方式和企业的决策机制。1991年，美国哥伦比亚大学的DonaldC.Hambrick

(汉布瑞克)和GregoryD.S.Fukutomi

(福克托玛)，对总裁任职期间领导能力的变化规律及其原因，提出了一个总裁生命周期的五阶段假说。6/14/202377总裁管理生命周期的五个季节

变化阶段变化因素受命上任探索改革形成风格全面强化僵化阻碍认知模式的刚性中强或弱或强中强强且上升非常强职务知识知之甚少上升很快大体熟悉迅速上升非常熟悉缓慢上升非常熟悉缓慢上升非常熟悉缓慢上升信息源宽窄来源广未过滤来源广过滤依赖少数信息源过滤加剧依赖少数信息源高度过滤非常少的信息源高度过滤任职兴趣高高中高中高但是下降中低下降权力弱，上升中，上升中，上升强，上升非常强失控产生6/14/202378★结论:一个好的利益机制并不能代替一个好的决策机制，有远见的企业家和投资者应当重视决策机制的建设。导致总裁领导能力变化的主要因素认知模式的刚性信息源的宽窄和信息的质量⊕既得利益6/14/202379结构化的公司决策规则决策机制设计的基本内容

决策权力决策程序决策规则体系管理决策的规则影响管理决策规则的规则关于谁有资格制定和如何制定规则的规则6/14/2023802.5制度环境与公司治理制度环境与治理理念制度环境与治理目标制度环境与治理方式制度环境与治理水平制度环境的内涵：市场、法律、政治、文化（习俗、传统、道德、社会价值观等）以及专业组织、中介机构等6/14/202381制度环境与治理理念产权保护重要吗？产权可保护吗？权力制衡重要吗？权力如何制衡？权力由谁制衡？商业诚信重要吗？经商能讲诚信吗？不讲诚信受惩罚吗？惩罚足够重吗？虚假上市无关紧要吗？虚假上市受惩罚吗？惩罚足够重吗？政府参与作假受惩罚吗？惩罚足够重吗？…………公司治理重要吗？制度环境市场法律政治文化专业组织中介机构6/14/202382制度环境与治理目标公司治理目标II--决策机制：确保企业重大决策的正确有效公司治理的目标I--利益机制:股东利益？利害相关者利益？公司利益？社会福利？公司的目标股东财富最大化?利害相关者利益最大化?制度环境市场法律政治文化专业组织中介机构6/14/202383制度环境与治理方式治理方式外部强制为主内部协调为主外部与内部结合制度环境市场法律政治文化专业组织中介机构6/14/202384制度环境与治理水平治理水平治理与否治理范围治理目标制度环境市场法律政治文化专业组织中介机构6/14/202385§3公司治理模式的国际比较美国模式德国模式日本模式中国公司的治理框架6/14/2023863.1美国模式股东大会董事会常务委员会总经理监事委员会酬金委员会提名委员会财务委员会公共政策委员会

美国公司的法人治理结构6/14/202387美国公司董事会各专门委员会：常务执行委员会常务执行委员会是董事会的常设机构，在董事会休会期间执行董事会的某些职责。贴近经营者阶层，与公司决策中心须臾不离。

6/14/202388美国公司董事会各专门委员会：监事委员会监事委员会主要负责企业内部的监督审查工作，其职责：保证对外公布财务资料的真实、可靠性，避免对公众产生误导作用；保证企业内部监控的的充分与完整；监督企业文件、财务、道义及法律等方面有无脱空之辞，有无违背常规之举；选择并审批企业的外部审计员。一个相对独立的组织机构，公司董事会总体的有机组成部分，参加董事会会议并享有议案表决权。

6/14/202389美国公司董事会各专门委员会：酬金委员会酬金委员会的主要职责：制订经营者阶层的酬金政策；提出经营者阶层每年度的酬金标准并报请董事会批准；负责经营者阶层享有的股票期权、股票增值权、绩效股及退休金等除基薪和红利以外的酬金的管理。

6/14/202390美国公司董事会各专门委员会：提名委员会提名委员会的主要职责：选择并提名合适的董事人选具体包括提出具备董事资格的人选；提出各委员会成员的候选人；指定内部及外部董事人选；提出候补董事的候选人；确定分公司董事会的候选董事；在现任董事中指定留任的人选。提出企业高层管理者、董事长及总经理候选人；评价现任董事的工作绩效以决定其是否有资格继续留任。提名委员会在很大程度上是强化企业治理结构间制衡作用或自我纠偏的一个产物，主要由外部董事组成。

6/14/202391美国公司董事会各专门委员会：财务委员会财务委员会的主要职责：审视企业的财务状况及制订财务政策；检查企业长期及短期的资金需求及其满足状况；制订企业的派息政策；与监事会一起检查企业年度财务预算状况；会同酬金委员会制订企业的退休金及养老金计划等。6/14/202392美国公司董事会各专门委员会：公共政策委员会公共政策委员会的主要职责：监督企业履行比较重要的公共事务的状况；就公共事务问题向经营者阶层提供指导性意见；根据政治和社会环境的变化及其对本企业的影响向经营者阶层提出有关建议；确定企业的社会、教育及慈善计划等。

6/14/2023933.2德国模式股东（资方）管理董事会(经营者阶层)职工（劳方）资方代表监事会劳方代表

德国公司的法人治理结构6/14/202394德国公司的共同（联合）决定模式公司运作实行两会制（atwo-tierboard），即监事会与管理董事会适用于职工人数在2000名以上的股份公司、股份两合公司、有限责任公司。监事会是公司中唯一的一个管理机构，其功能与规范化公司中的法规型董事会相似。监事会每年开会大约四次左右。职工代表必须进入监事会，所占席位的比重与股东持平，但是，监事会的主席必须由股东出任，并享有额外的一票追加权。由监事会聘任管理董事会成员。管理董事会是公司的法人机构，掌握生产经营权，是实际的经营者阶层。中层、下层管理人员均由管理董事会即经营者阶层任命。监事会对董事会的提案有否决权，但终审权掌握在股东大会手中6/14/2023953.3日本模式股东大会董事会常务会总经理(社长)监事会检查公司财务日本公司的法人治理结构6/14/202396日本公司的董事会：机构与职责由于股权结构上的特点，日本企业董事会主要由内部董事组成董事会既是一个决策机构，在一定程度上也是一个业务执行机构，由代表董事和一般董事组成。代表董事也称业务执行董事，一般董事可被授予纯粹的内部业务执行权，并因此成为执行董事或常务董事。董事会的常务委员会是代表董事组成的机构，主要负责制订企业的发展战略和有关业务的开展。常务会形成的决议要交由董事会讨论通过，但只不过是履行一下法律程序而已。所以，董事会在很大程度上流于形式。

6/14/202397日本公司的董事会：董事产生过程董事候选人的三个标准：（1）各重要部门或岗位的现任管理干部；（2）能维护所有者（主要指主银行或其他金融机构）的利益并得到所有者的支持；（3）在员工中享有较高的威望，能够得到员工们的认可。新董事的产生过程：（1）由现任总经理与几个资深顾问商讨后提出候选人；（2）向股票交易所提供每个候选人的履历、资格等背景材料；（3）交股东大会表决通过。代表董事由董事会全体投票选举产生，多由企业资深的、高层的管理者出任；总经理必须从代表董事中产生。董事会在选聘总经理过程中所能发挥的作用是及其有限的，在许多情况下，往往是总经理、董事长、主银行或金融机构三方共同商讨并达成默契的结果。6/14/2023983.4中国公司的治理框架股东大会董事会经理（高级职员）监事会股东大会是公司的权力机构。董事长是公司的法定代表人。公司职工(工会)选举选举聘任选举监督监督负责负责党组织中国公司的法人治理结构6/14/202399公司治理模式总结表1.法人治理结构的特点二元结构2.法人治理结构运作的制度环境市场有效性公司资本结构社会价值观法律有效性政府行为较差一股独大（在解决）较强的机会主义倾向和道德风险较差干预较多3.公司治理模式的优点4.公司治理模式的主要问题一股独大；股东行使权力中的信息问题、投票问题、决策效率问题；董事会和监事会的实际作用；治理环境较差，缺乏有效的外部治理机制；5.公司治理原则的提出1997，上市公司章程指引；2001，上市公司治理准则（征求意见稿）；2002，上市公司治理准则；….6.公司治理原则的特点参照国外公司治理实践中普遍认同的标准；强调股东利益和股东的平等权益；强调规范控股股东行为；强调信息披露和两会建设；强调尊重其他利益相关者利益和公司的社会责任6/14/2023100“一股独大”的后果分析一股独大股东大会董事会监事会经理大股东意志假定-大股东无视股东的平等权益-缺乏良好的决策机制-缺乏内部制衡机制假定-大股东尊重股东的平等权益-良好的决策机制-有效的内部制衡机制损害小股东利益损害公司利益公司健康成长6/14/2023101■中国上市公司治理准则的制定背景在我国，公司治理结构是一个比较新的概念。在企业改革的早期阶段，我国主要强调的是向企业放权和减少行政干预，关于股东利益、董事会的作用等问题那时候的考虑不很成熟。２０世纪９０年代的上半期，公司治理结构的概念框架才开始引入我国，有关的公司治理结构的概念在十五届四中全会正式写进有关文件之中。6/14/2023102■中国上市公司治理准则的制定1997

中国证监会：上市公司章程指引2000南开大学国际商学院：中国上市公司治理原则(草案)

2001-8-16

中国证监会：关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见2001-9-11

中国证监会：中国上市公司治理准则(征求意见稿)

2002中国证监会和国家经贸委：上市公司治理准则6/14/2023103草案征求意见稿准则总则导言股东权益平等对待所有股东，保护股东合法权益股东与股东大会控股股东与上市公司董事会的责任与效率强化董事的诚信与勤勉义务董事与董事会监事会的监督责任发挥监事会的监督作用监事与监事会管理层的约束与激励建立健全绩效评价与激励约束机制绩效评价与激励约束机制利害相关者的利益保障利益相关者的合法权利利益相关者信息披露强化信息披露，增加公司透明度信息披露与透明度附则6/14/2023104■上市公司治理准则的框架目的依据适用范围主要内容上市公司治理的基本原则投资者权利保护的实现方式高级管理人员的基本行为准则和职业道德6/14/2023105

中国公司法和治理准则构建的公司治理结构股东大会股东董事会战略审计提名薪酬与考核监事会经理人员证监会报告产生监督6/14/2023106§4.完善公司治理的要点探讨4.1各国公司治理原则趋同的重要表现4.2公司目标4.3董事会建设4.4投资者关系建设4.5利害相关者关系建设4.6高层管理人员激励约束机制建设4.7制度环境建设6/14/20231074.1各国公司治理原则趋同的重要表现董事会在公司治理中的作用得到广泛认同公司治理原则的基本框架得到广泛认同：公司目标董事会建设:责任与构成信息披露6/14/2023108各国公司治理原则存在差异的原因社会价值观股权结构经营环境和竞争条件专业组织和协会的成熟程度法律的完善程度和法律执行能力合同执行的有效程度6/14/2023109

公司目标—股东关系—利害相关者关系不同的治理体系对公司目标的看法不同社会期望股东权利中国上市公司治理准则强调什么？确保股东充分行使权利尊重利益相关者的合法权利保护股东权利—股东关系建设保护利害相关者权利--利害相关者关系建设6/14/20231104.2企业目标：股东利益VS相关者利益企业的契约理论企业的利害相关者企业目标选择：利害相关者利益最大化企业目标选择：股东利益最大化6/14/2023111企业的契约理论契约理论对企业性质的解释企业是一组契约的结合体企业是把投入转化为产出的经济组织，一种生产-销售组织—M.Dietrich（迪屈奇）6/14/2023112

企业是一组契约的结合体

客户雇员中介机构供应商出资者管理者业企6/14/2023113

契约理论对企业所有权关系形成的解释

按照契约理论，企业与惠顾者(patrons)的关系有两种：市场合约关系和所有权关系。◎惠顾者只是企业的交易伙伴—市场合约关系◎惠顾者通过与企业的交易成为企业的所有者—所有权关系非惠顾者也可以通过借款、购买生产资料、组织产品的生产和销售而成为企业的所有者，但最常见的企业所有者是企业的惠顾者，尤其是出资者。6/14/2023114企业的利害相关者惠顾者(patrons)市场合约关系所有权关系—所有者利害相关者（Stakeholders）：那些已经贡献了公司专用化资产而这些资产又在企业中处于风险状态的人和集团—MargaretM.Blair他们是惠顾者。他们也是利害相关者吗？出资者：股东和债权人雇员：管理人员、技术人员、其他员工上下游：供应商、客户利害相关者是与企业相互进行了专用资产投资的特殊惠顾者。6/14/2023115企业目标的选择：利害相关者利益最大化为什么要把企业目标设定为利害相关者利益最大化—MargaretM.Blair股东只是利害相关者中的一部分。过度强调股东的力量和权利，会导致其他利害相关者投资不足，进而降低公司潜在的财富创造。以股东与经理人员委托代理关系为中心的现存的公司制度安排或许不可能像人们想象的那样去运行：▼股东缺乏足够的力量去控制经理人员和防止公司资源的滥用▲来自金融市场的压力会导致经理人员缺乏远见6/14/2023116为什么要把企业目标设定为利害相关者利益最大化企业，尤其是股份有限公司，被看成是一种拥有社会责任与公共利益的社会组织。包括股东在内的许多拥有与公司相关的权力与义务的个人和团体都不可能是公司的明确的所有者。经理不应是股东的受托代理人，而应是受托管理人；其职责是保持公司资产增值。在那些隐性契约依然发挥重要作用的地方，具有国际竞争力的公司具有将大量精力用于发展与利害相关者建立信任关系的特点。6/14/2023117股东不可能是公司明确的所有者？—

JohnKay权利我对我的伞的权利公司股东对公司的权利公司股东对持有的公司股票的权利公司董事对公司的权利占有权拥有不拥有拥有拥有使用权拥有不拥有拥有不拥有管理权拥有部分拥有拥有拥有收益权拥有部分拥有拥有不拥有资产收益权拥有部分拥有拥有不拥有所有权分析6/14/2023118所有权分析（续）权利我对我的伞的权利公司股东对公司的权利公司股东对所持公司股票的权利公司董事对公司的权利财产权拥有不拥有拥有部分拥有转让权拥有不拥有拥有拥有无期限限制是是是不是责任权拥有不拥有拥有拥有债务权拥有不拥有拥有不拥有剩余控制权拥有拥有拥有拥有6/14/2023119企业目标的选择：股东利益最大化为什么大多数公司治理原则把维护股东权利放在首位？“剩余”索取权VS合同索取权。有利于防范因扩大董事和经理权力可能引致的风险。有助于董事和经理在进行困难的决策时，做出必要的和及时的选择。以股东价值作为长期目标有可能实现“复数目标”，也有可能实现经济目标与社会目标的统一6/14/2023120

董事会建设为什么董事会建设如此重要董事会在权力链中的地位：利益机制和决策机制董事的道德风险董事会建设的要点谁能当董事？通过什么途径成为董事？董事会专门委员会的设立、权力配置、议事程序和人员构成外部董事问题董事长与总经理的合一问题董事会与监事会的合一问题中国上市公司治理准则规定了什么？两会制关于董事和董事会的规定：董事的选聘程序/董事的义务/董事会的构成和职责/董事会议事规则/独立董事制度/董事会专门委员会6/14/20231214.3董事会建设董事会成员及其职责董事产生的方法董事义务的规定董事会议事规则独立董事制度6/14/2023122董事会成员董事会的构成董事会的人数及成员构成应符合有关法律法规的要求，并保证其能够进行富有成效的讨论，作出科学、迅速和谨慎的决策；合理的专业结构

独立董事董事长的兼职上市公司董事长和总经理原则上不应该由同一人担任；如果董事长和总经理由同一人担任，则公司董事会成员中应至少包括二分之一的独立董事；公司董事长不得由控股股东的法定代表人或核心领导人兼任6/14/2023123董事会的职责确保公司遵守法律法规的规定

公平对待所有股东

关注其他利益相关者的利益

其他法律法规和公司章程规定的职责

6/14/2023124董事的聘选董事的提名：1％以上的股东可以提出董事候选人，经股东大会选举决定。

董事个人信息披露：披露董事候选人的详细资料。董事选举方式：董事选举可以采用累积投票制度。6/14/2023125董事的诚信、勤勉义务与责任掌握作为董事应具备的相关知识。保证有足够的时间和精力履行其应尽的职责。根据公司和股东的最大利益，诚信、勤勉地履行职责。认真负责地出席董事会，对所议事项表达明确的意见。对作出使公司招致经济损失的决议负有责任的董事应依法承担相应的责任。6/14/2023126关于董事的义务受托义务注意义务忠实义务禁止自我交易禁止竞业禁止收受贿赂禁止侵占和擅自处理公司财产6/14/2023127董事责任的豁免与保险关于董事的责任行政责任刑事责任民事责任对公司的责任对第三者的责任违法…………不执行规定…竞业…………重大过失……故意…………违法…………不执行规定…滥用职权……对公司破产负有责任……董事的责任6/14/2023128董事会的议事规则和决策程序会议召集：定期；临时会议议题会议资料会议记录和签名集体决策与对董事长的授权6/14/2023129关于董事的越权行为董事之权是一种混合之权职权：执行公司事务之权权利：报酬请求权等董事之权：董事长之权和一般董事之权董事越权的防止：通过增强公司内部的制约机制6/14/2023130诊断董事会所应该提出的22个问题

WalterJ.Salmon1．外部董事与内部董事的比例是否为3:1或更高？2．内部董事是否仅限于CEO、COO、CFO？3．董事会是否定期与不在董事之列的高级管理人员会晤？4．董事会规模是否合理（8－15人）？5．是否由审计会而非CEO确定负责审计事务的会计师事务所？6．审计委员会是否定期审查“高风险业务”？6/14/2023131诊断董事会所应该提出的22个问题（续）

WalterJ.Salmon7．公司所聘用的报酬顾问是否向报酬委员会而非人力资源部门经理报告？8．即使所采用的报酬公式与行业规范不一致，报酬委员会是否有足够的勇气根据长期业绩确定CEO的报酬？9．执行委员会的任务是否受到足够的限制从而防止“双层结构”董事会的出现？10．外部董事是否每年都审核高级管理人员的更替计划？11．外部董事是否每年都对CEO的能力、弱点、目标、个人计划和业绩进行正式评价？6/14/2023132诊断董事会所应该