01民法总论(答案)

3、法律行为区分为有偿与无偿的法律意义。答：A.确定行为性质。法律规定某些民事法律行为必须是有偿的或者无偿的。B•认定行为效力。有偿法律行为显失公平时，受损害方有权请求变更或撤销；而无偿法律行为则不存在显失公平的问题。C•确定行为人的责任。一般来说，有偿法律行为的民事责任要重于无偿法律行为。D.主张撤销权。有偿民事行为只有在受让人明知的情况下才可以主张撤销权。E.对当事人的行为能力要求不同。无偿民事行为对于获得利益的当事人的行为能力不作要求。4、简述“诚信原则”的内涵与其意义。答：诚实信用原则（简称诚信原则），是道德观念的法律化。诚实信用原则是一个高度抽象的概念，其内含和外延具有很大的不确定性。指当事人真诚地向对方充分而准确的告知有关保险的所有重要事实，不允许存在任何虚伪、欺瞒、隐瞒行为。意义：1）诚实信用原则通常被简称为“诚信原则”，它其实是指民事主体在从事民事活动、行使民事权利和履行民事义务时，应本着善意、诚实的态度，讲究信誉、格守信用，不但意思表示要真实，行为要合法，而且不能规避法律和曲解合同条款。2）“诚信原则”被称之为民法中的“帝王条款”，是民事活动中最核心、最基本的原则，其以交易道德平衡利益冲突，既有一般指导作用，又起着善意履行义务的行为规范的作用。3）诚信原则还具有填补法律漏洞的功能。当法院在司法审判实践中遇到当时立法尚未预见的新情况和新问题时，法官即可直接依据诚实信用原则行使公平裁量权，调整当事人之间的权利义务关系。如此，诚信原则的确立亦即意味着民法可以承认司法活动的创造性与法官的能动性。5、简述诉讼时效的适用范围。答：诉讼时效适用于请求权。一般而言，适用诉讼时效的请求权包括：（1）债权请求权；（2）适用物权，人身权，知识产权等绝对权，但其受侵害而产生的债权请求权，也受诉讼时效约束。根据民法通则和最高人民法院的上述规定，权利人超过诉讼时效丧失的不是别的，而是一个“请求权”。并非实体权利。6、试论请求权及其在民法上的地位。答：（1）请求权是指特定人对于特定他人能够请求一定给付的权利。请求权具有请求性、合作性、非排他性、平等性。（2）在民事权利体系中，请求权处于枢纽地位。除了债权本身以请求权为内容并直接以请求权的方式实现外，各种绝对权如人格权、亲属权、财产权、知识产权和社员权等在遭到侵害得，均需要通过救济性的请求权来获得保律保护。7、试述诉讼时效中断的概念、应当具备的条件。答：（1）时效中断，指普通或者特殊诉讼时效期间内，因发生法定事由，时效期间于中断事由消除后重新起算的制度。（2）诉讼时效中断的法定事①债权人提起诉讼、②债权人在诉讼之外对债务人主张权利、③债务人同意履行义务8、试论民事责任与民事义务的联系与区别。答：（1）民事义务是民事法律关系的当事人一方为了满足他方利益所应实施的行为限度，是要求民事主体作为或不作为的一种法定约束力。民事责任是指民事主体违反民事义务依法应承担的民事法律后果。（2）区别：①发生时间不同。在同一民律关系中，民事义务存在在先，民事责任产生在后。②发生原因不同。民事义务可基于法律规定、当事人的约定产生。民事责任是因行为人违反民事义务、法律规定的可归责原因而发生。③法律约束力的表现不同。民事义务在性质上属于“当为”，受到法律上约束力的限制但尚未发生。对民事责任而言，该约束力则是正在现实发生的。9、试述法人与自然人的权利能力和行为能力。答：（1）法人的民事权利能力和民事行为能力同时发生、同时消灭；自然人民事行为能力的取得受年龄和智力因素的限制，而且在取得民事行为能力后还可能丧失。（2）法人的民事权利能力和民事行为能力的范围一致。自然人的民事行为能力受年龄和精神健康状况的影响，而民事权利能力则不受这些影响。（3）法人的民事行为能力以团体意思为前提，通过法人的机关来实现。自然人可以通过自己或代理人、监护人表示意思。10、试述合伙的定义、特征、内部关系和对合伙债务如何承担责任。答：（1）定义：合伙是由参与人（合伙人）为实现共同目的而互相约定，实行共同经营的一种联合体。个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。（2）特征：①以合伙人订立合伙协议为基础。②以共同出资为前提。③合伙人共同经营、共享收益、共担风险。④合伙事务可授权部分合伙人执行。⑤合伙企业具有延续性。（3）内部关系和对合伙债务如何承担:①普通合伙：共同出资、共同经营、共享收益、共担风险；全体合伙人对企业债务承担无限连带责任。②有限合伙：普通合伙人对企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以认缴的出资额为限承担有限责任。三、案例题案例一：甲继承其祖传古董花瓶一个，误认为是赝品，遂以800元价格出售于乙。乙购得瓷花瓶后，即以1200元价格转卖于知情的丙。一年后，甲经回家探亲的叔叔谈起，方知该花瓶是真品，价值50万元。遂找到乙要求其返还该花瓶。为此，发生争议。甲诉至法院，要求撤销与乙之间的交易，并要求丙返还花瓶。问：（1）甲是否有权要求撤销与乙之间的交易？为什么？（2）甲是否有权要求丙返还花瓶？为什么？案例解答：（1）甲是否有权要求撤销与乙之间的交易？为什么？答：甲有权要求撤销与乙之间的交易。甲对画的物理性质发生认识错误并因此遭受巨大损失。根据《合同法》第54条的规定，因重大误解、显失公平、欺诈、胁迫、趁人之危所订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或撤销。本案属于重大误解的情形，所以甲有权要求撤销与乙之间的交易。（2）甲是否有权要求丙返还花瓶？为什么？答：甲有权要求丙返还花瓶。撤销合同自始无效,乙不是花瓶的所有人,且丙是知情属恶意,不能构成善意取得该花瓶,所以应当返还。案例二：甲委托同事乙在春节回家探亲期间买茶叶10斤，并交给乙5000元钱。乙受委托后回家探亲，适逢春节期间家乡不产茶叶，于是将情况告知甲。甲称可留下钱托人以后购买。乙临行前一晚逢好友丙来探望，乙将买茶叶之事相托，丙欣然应允，于是乙将5000元钱交给丙。问:（1）假设丙拿到钱后，回家路上遭到强盗抢劫，该5000元损失谁来承担？2）假设丙拿到钱后即逃之夭夭，该5000元损失谁来承担？（3）假设丙此前从未见过茶叶为何物，故在买茶叶时遭人欺诈，买到10斤芝麻叶而非茶叶，该损失谁来承担？案例解答：（1）假设丙拿到钱后，回家路上遭到强盗抢劫，该5000元损失谁来承担？答：甲承担。丙为复代理人，丙代理的是被代理人甲的行为，接受的是无偿委托，5000元购茶款遭到强盗抢劫属不可抗力，丙无故意和重大过失，不承担责任。（2）假设丙拿到钱后即逃之夭夭，该5000元损失谁来承担？答：乙承担。复代理人丙是代理人乙的好友，丙与甲是委托关系，拿到钱逃之夭夭，乙对丙的选任有过失，应承担责任。乙的赔偿损失后可向丙追偿。（3）假设丙此前从未见过茶叶为何物，故在买茶叶时遭人欺诈，买到10斤芝麻叶而非茶叶，该损失谁来承担？答：乙承担。代理人乙将购买茶叶一事委托给不认识茶叶的复代理人丙，才导致丙受欺诈的后果，应由乙承担损失。案例三：河谷村村民郭强在山上砍柴时看到一头牛无人照看，四周寻找也没有发现主人，于是把牛牵回家饲养，同时等待牛的主人来认领。一年后仍没有人来认领，郭强因为儿子在县城里买了房催他搬过去同住，于是将牛在集市上以市场价格卖给了大和村的李灿。李灿买牛时不知道牛是郭强捡来的。几天后，牛的主人杨波找郭强认领牛。请根据该案情回答下列问题：（1）郭强和杨波之间构成什么民事法律关系？为什么？（2）如果郭强在饲养过程中，虽然采取了足够的防护措施，但牛仍然逃脱，郭强是否应对牛的逃脱承担责任？（3）如果郭强捡到牛后故意隐蔽，意欲占有，与杨波之间构成什么民事法律关系？（4）在第3题的情况下，如果杨波来要牛，郭强不给，双方构成什么民事法律关系？（5）本题中，李灿能否取得牛的所有权？为什么？（6）如果郭强卖牛时向李灿说明了牛是捡来的，但李灿仍然支付相当价款，杨波能否向李灿取回牛？为什么？案例解答：（1）郭强和杨波之间构成什么民事法律关系？为什么？答：郭强与杨波之间构成无因管理。因为郭强帮杨波照看饲养杨波的牛，无法定或约定的义务,具有管理意思,属于管理他人事务,并且管理有利于杨波,不违反杨波的意思。（2）如果郭强在饲养过程中，虽然采取了足够的防护措施，但牛仍然逃脱，郭强是否应对牛的逃脱承担责任？答：郭强不应对牛的逃脱承担责任。因为他已经尽到了适当管理义务,并非故意或重大过失,所以不承担责任。（3）如果郭强捡到牛后故意隐蔽，意欲占有，与杨波之间构成什么民事法律关系？答：构成不当得利的民事法律关系。（4）在第3题的情况下，如果杨波来要牛，郭强不给，双方构成什么民事法律关系？答：侵权（侵犯所有权）法律关系。（5）本题中，李灿能否取得牛的所有权？为什么？答：李灿能取得牛的所有权。因郭强作为管理人,被管理人一直未出现,李灿有相信郭强可以处分牛的理由.郭强卖牛的行为,在李灿不知情的情况下近似于隐名的表见代理,李灿是善意的第三人。（6）如果郭强卖牛时向李灿说明了牛是捡来的，但李灿仍然支付相当价款，杨波能否向李灿取回牛？为什么？答：能。因为李灿不是善意的第三人。案例四：甲乘坐乙汽车运输公司的客车外出。汽车在正常行使途中，骑车人丙突然违章横穿马路，司机丁紧急刹车避让。没有撞到丙。但是，甲则由于紧急刹车摔倒造成头部重伤，被送医院治疗，花医疗费若干。问：（1）甲能否要求骑车人丙承担赔偿责任？为什么？（2）如果骑车人丙跑了，甲能否要求运输公司乙赔偿？理由何在？（3）如果运输公司提出，其与司机丁签订有承包合同，合同约定：由于运输过程中出现的赔偿责任均由丁承担。此项抗辩能否成立？为什么？案例解答：（1）甲能否要求骑车人丙承担赔偿责任？为什么？答：甲可以要求骑车人丙承担赔偿责任。此处涉及违约责任和侵权责任的竞合，乘客甲可以任选其一。骑车人丙突然横穿马路的行为对乘客甲造成了侵害，根据《侵权责任法》的规定，丙作为侵权责任人，应当承担赔偿责任。（2）如果骑车人丙跑了，甲能否要求运输公司乙赔偿？理由何在？答：甲可以要求运输公司乙赔偿。理由有二：1.甲与乙构成运输合同关系，乙有义务将甲安全送达目的地，甲在乙的车上受伤，可以要求乙承担违约责任予以赔偿；2.乙与丙属于共同侵权人，甲可以要求乙与丙共同赔偿并承担连带责任，骑车人丙跑了，甲可以要求乙承担赔偿责任，至于乙与丙之间则可根据交通事故责任书的认定按比例分担另案处理。（3）如果运输公司提出，其与司机丁签订有承包合同，合同约定：由于运输过程中出现的赔偿责任均由丁承担。此项抗辩能否成立？为什么？答：此项抗辩不能成立。乘客甲购买运输公司乙的车票乘车，即与运输公司乙构成运输合同关系，司机丁的行为属于职务行为。运输公司乙与司机丁之间的承包合同属内部协议，对甲不具有约束力。案例五：王某1992年9月9日在浙江某地乘渡轮时，由于渡轮遇险而失踪。渡轮公司按死亡处理，把死亡保险金给了王某的妻子陈某。陈也以为丈夫死了，把丈夫的婚前财产，包括4间瓦房，1头耕牛都交给了公婆，自己返回娘家。二年后在律师的指点下，陈某向法院提出将王某宣告死亡的申请。法院依法于1995年10月15日宣告王某死亡。陈某遂嫁他人，王某的财产被分给其父母和陈某，王的承包责任田也被村委会收回。1995年11月6日王某从外地回来，后来他遇险后被渔民救起，并在当地学技术，没有给家通信，这次学成回家见妻子与他人结婚，财产被分光，田地被收回。王某欲争取自己的权利。依民法通则的规定，王某的哪些权利能获得救济？案例解答：（1）依民法通则的规定，王某的哪些权利能获得救济？答：首先，王某的失踪属于因意外事故下落不明的情况。遇有这种情况，失踪人的利害关系人，即王某的妻子有权在1994年9月9日以后向法院申请宣告王某死亡，结束他俩之间不稳定的婚姻和财产关系。其次，在法院作出宣告王某死亡的判决后，陈某与他人结婚是合法的，受法律保护，不受任何人干涉。王某于1995年11月6日返回家乡后，对陈某的婚姻无权干涉，无权要求陈某仍然做他的妻子。最后，王某因生还而要求返还财产，符合《民法通则》第25条“被撤销死亡宣告的人有权请求返还财产”的规定。所以，原来属于他的财产，只要原物还在就应返还给他。他原来承包的责任田也应发还给他承包经营。相关法律条文:《民法通则》第二十三条规定了宣告死亡的条件：公民下落不明须达到法律规定的期限（一）下落不明满四年的;（二）因意外事故下落不明，从事故产生之日起满二年的。战争期间下落不明的，下落不明的时间从战争终结之日起计算。只有利害关系人提出宣告死亡申请的，人民法院才能依法作出死亡宣告。宣告失踪人死亡，必须由利害关系人向失踪人的住所地或最后居住地的基层人民法院提出宣告死亡的申请。人民法院应当发出寻找失踪人的公告，公告期间为1年。寻找失踪人公告期限届满仍无失踪人生存消息的，便可作出死亡宣告判决之日期为失踪人死亡的时间。案例六：1992年3月10日，时代服装商行将盖有商行公章的介绍信和空白合同纸交给夏强，委托他代购服装。3月25日，夏强与八达贸易公司签订了一份购销合同，合同约定时代服装商行向八达贸易公司购买服装共14个品种，总价款8万元，4月中旬、5月中旬两次分批交货，由时代商行自提自运。4月15日，夏强从八达公司提取了第一批服装，价值4万元，但未付货款。由于服装花色、款式过时，未能销出，时代商行以夏强无代理权为由拒绝付款，并要求退货。八达公司遂将时代商行诉至人民法院。（1）问：夏强实施的代理行为是否合法有效？其法律后果应由谁承担？为什么？（2）该合同责任应由谁承担？为什么？案例解答：（1）问：夏强实施的代理行为是否合法有效？其法律后果应由谁承担？为什么？答：该买卖合同有效。因为夏强的行为已经构成表见代理。表见代理，是指代理人虽无代理权，但善意第三人在客观上有充分的理由相信其有代理权，并因此与无权代理人为民事法律行为，并使该项法律行为的后果直接由被代理人承担的法律制度。构成表见代理成立的三个要件为：（1）行为人没有代理权；（2）客观上存在使相对人确信行为人有代理权的事实；（3）相对人在主观上须为善意、无过错。在本案中，首先，行为人夏强只有时代商行委托其代购当年流行的男女服装，显然是没有代理购买其他商品的；其次，由于行为人夏强持有盖有时代商行公章的介绍信和空白合同纸，属于客观上存在使相对人确信行为人有代理权的事实；再次，八达公司是基于善意与夏强签订买卖合同的，不存在明知或应知其不具有代理权的事实。根据“合同法”第四十九条规定，表见代理应视同有权代理，因此该涉诉买卖合同有效。法律依据：《合同法》第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。2）该合同责任应由谁承担？为什么？答：该合同责任应由时代公司承担。一方面时代公司给夏强的委托授权范围非常不清晰，委托他代购当年流行的男女服装，流行的判定标准是什么？无法界定。另一方面，根据“合同法”第四十九条规定：因表见代理行为订立的合同所设定的权利和义务，由被代理人承担。案例七：《学校设立后发起人出走致学生转学要求退还收取的费用并赔偿损失案》【案情简介】1998年5月，刘某某向被告某市教育委员会申请开办被告某私立中小学校，并向教委出具了某工行储蓄所关于刘某某本人存款80万元的证明以及办学应具备的有关材料。同年8月，学校成立并开始招生。袁某某等25名原告与被告学校签订了《教学服务协议书》，交纳了各种相关费用。原告子女自交费时起陆续进行该校就读。1999年3月，刘某某称无法继续办学，离校出走，学校工作完全停止，学生被迫转入其他学校就读。公安局证明刘某某的存款证明为虚假证明。袁某某等人诉至法院，要求学校、教委和工行赔偿其学费等损失。问题：（1）能否认定原告与被告某学校签订的协议书是双方当事人的真实意思表示？案涉合同是否违反法律的规定？具有不具有法律上的效力？能否得到法律的保护？（2）原告依约交纳了相关教学服务费用，而被告学校未完全履行教学服务义务，是否应承担违约责任？（3）被告工行为学校的发起人刘某某提供虚假的存款证明，致使刘某某持该证明申办私立学校成功，该证明起到了资金证明的作用，工行是否应在其出具的证明资金的数额范围内承担连带赔偿责任？（4）教委作为社会力量办学的主管部门，在审查办学的过程中，未审查存款证明的真实性，是否应承担本案的连带责任？案例解答：（1）能否认定原告与被告某学校签订的协议书是双方当事人的真实意思表示？案涉合同是否违反法律的规定？具有不具有法律上的效力？能否得到法律的保护？答：能够认定协议书是双方当事人的真实意思表示。没有违反法律的规定，具有法律上的效力。应的到法律的保护。（2）原告依约交纳了相关教学服务费用，而被告学校未完全履行教学服务义务，是否应承担违约责任？答：应当承担相应的违约责任。（3）被告工行为学校的发起人刘某某提供虚假的存款证明，致使刘某某持该证明申办私立学校成功，该证明起到了资金证明的作用，工行是否应在其出具的证明资金的数额范围内承担连带赔偿责任？答：应在其出具的证明资金的数额范围内承担连带赔偿责任。（4）教委作为社会力量办学的主管部门，在审查办学的过程中，未审查存款证明的真实性，是否应承担本案的连带责任？答：教委作为社会力量办学的政府主管部门，在审查办学过程中，虽未审查存款证明的真实性，但在程序上并无大的过错，可不承担本案责任。依国务院《社会力量办学条例》的规定，教育委员会是社会力量办学的主管机关，《条例》赋予其的职责是依规定审批开办私立学校，对于符合条件的颁发办学许可证。《条例》规定设立私立学校不仅需要一定的资金，还要有教学场地、教师员工以及其他设立学校应具有的物质条件等。涉及本案的是教育委员会在审查发起人出资方面是否属实的问题。发起人在出资方面向教育委员会申报时出具了金融机构开出的存款证明，教育委员会据此可以认定发起人在资金方面已经达到了相应的条件，而没有必要也不可能去金融机构核实该存款的真实性，因此教育委员会在审批程序上是没有过错的。如果《条例》规定了办学的出资条件，而在教育委员会的审批文件中找不到任何有关发起人出资的材料，则教育委员会审批不严就是显而易见的，当事人要求赔偿就有一定的法律依据。但这种赔偿的性质应为教育委员会因行使职权不当引起的行政赔偿，而不是民事赔偿，此时法院应告知当事人另行提起行政诉讼。本案中从现有证据上可以认定教育委员会的审批程序没有不当之处，原告要求其承担赔偿责任的请求不能得到支持。案例八：A向B租赁手提式电脑一台,C过生日邀请A参加,A因无任何礼物,遂把租赁的电脑作为生日礼物赠送给C。因该电脑漏电,将C致伤。后租赁期间届满，B要求A归还电脑,A谎称被C借用而无法归还。B遂向C要求返还,C坚称因是A赠与的礼物，不予归还。请问：（1）C是否应当归还B的电脑？为什么？（2）C的伤害应当由何人承担？为什么？（3）假如C又将电脑以合理价格卖给D，那么，ABC之间的法律关系如何？案例解答：（1）C是否应当归还B的电脑？为什么？答：应当归还B电脑。因为A无权处分电脑，而C无偿取得电脑,C没有支付合理对价,不能善意取得电脑的所有权。（2）C的伤害应当由何人承担？为什么？答：C的伤害应当由B承担•理由:赠与合同中，赠与人A对于产品瑕疵不承担责任;B是出租人,其租赁物致人伤害,应当承当侵权责任。（3）假如C又将电脑以合理价格卖给D,那么，ABC之间的法律关系如何？答：B应该向A要求赔偿电脑的损失，要求A承担违约责任或侵权责任.AC,BC之间无法律关系。案例九：A为一17岁少年，但其长的外表像20岁左右，比较成熟。一日，A到商店买一价值为8000元的摄像机，服务员没有任何迟疑就卖给他。之后，其父母向商店主张A因无行为能力而退还。另外，A被成年人B授权作为其代理人，与C进行合同谈判。请问：（1）A父母的主张能否成立？（2）A能否有资格作为B的代理人与C谈判？其谈判结果效力如何？案例解答：（1）A父母的主张能否成立？答：可成立。理由：A为限制民事行为能力人其作出的行为除