参与企业重大经营决策法律实务

PAGEPAGE19第二章参与企业重大经营决策法律实务考情分析本章主要介绍企业法律顾问参与企业重大经营决策的内容、作用和主要方式及企业改制、并购、重组上市法律实务等内容，考试中考核的知识点也以记忆为主。在近三年的考试中，本章的平均分值在10分左右，题型主要是单选题、多选题。第一节企业重大经营决策概述知识点一、企业重大经营决策的概念和分类（轮换考点）（一）企业重大经营决策的概念企业重大经营决策是指企业针对经营活动中的重大事项，按照规定的权限和程序确定最佳方案的判断决定过程。1、企业重大经营决策一般由决策主体、决策对象、决策目标、备选方案、决策结果五个基本要素构成。企业重大经营决策有如下特点：（1）针对性；（2）预测性；（3）系统性；（4）选择性；（5）可行性。2、企业重大经营决策的主要原则07（1）信息准确全面原则；（2）科学性原则；（3）民主性原则；(4)可行性原则；(5)跟踪监控原则。3、企业重大经营决策基本程序（1）分析问题，确定目标；（2）调查研究，收集资料：（3）分析比较，拟定方案；（4）论证评价，优选确定。【例题•单选题】下列选项中，不属于企业重大经营决策特点的是（）。A、必要性B、针对性C、预测性D、可行性答案：A（二）企业重大经营决策分类061、按决策的主体不同，可划分为集体决策和个人决策；2、按决策的对象不同，可分为企业总体发展决策、资本经营决策、产品经营决策、市场营销决策等。注意：（1）对企业总体规划、发展目标等全局性重大事项做出的决策属于企业总体发展决策；（2）对企业投融资、合资合作、改制上市、并购重组等做出的决策属于资本经营决策；（3）对企业产品的改进改型、更新换代、新产品科研开发、技术引进等做出的决策属于产品经营决策；（4）对企业市场开发、营销体系建设、营销策略确定、企业形象策划等属于市场营销决策。3、决策的重要程度和影响长远的不同，可分为战略性决策、战术性决策和业务性决策。4、按决策依据情况的不同，可分为确定性决策、不确定性决策和风险性决策。5、按决策的目标的不同，可分为单一目标决策、多目标(分步目标或称序惯性目标)决策。知识点二、法律顾问参与企业重大经营决策的主要作用（轮换考点）（一）为企业重大经营决策提供可靠的法律依据（二）确保企业重大经营决策有切实的法律保障（三）有效防范企业重大经营决策的法律风险【例题•多选题】企业法律顾问参与企业重大经营决策的主要作用是（）。A、确保企业重大经营决策有切实的法律保障B、保证决策实现更大的经济效益C、有效防范法律风险D、为决策提供可靠的法律依据答案：ACD知识点三、法律顾问参与企业重大经营决策的有关规定（轮换考点）1、2021年5月3日，原国家经贸委制定发布的《企业法律顾问管理办法》；2、2021年7月18日，原国家经贸委等七部委联合印发的《关于在国家重点企业开展企业总法律顾问制度试点工作的指导意见》；3、2021年5月11日，国务院国资委制定发布的《国有企业法律顾问管理办法》；4、2021年5月13日，国务院国资委召开的中央企业法制工作会议，明确提出央企法制工作三年目标，要求“进一步健全和完善企业重要经营决策会议纪要制度，规范决策程序，保证总法律顾问参加企业重要经营决策会议，保证企业重要经营决策有法律审核意见，努力在决策层面上筑起法律的防火墙”。力争到2021年重要决策的法律审核把关率达到100％。5、2021年11月26日，国务院国资委再次重申：中央企业的重大决策事项，一律必须经过合法性审查。会议强调，要进一步提高法律审核意见的针对性、专业性和可操作性。126、2011年9月20日，国务院国资委召开的中央企业法制工作会议上进一步强调，重要决策的法律审核要全面实现100％。要加强企业转型升级各项重大决策的法律审核；要把境外投资经营决策的法律论证与市场、技术论证放到同等重要位置。知识点四、法律顾问参与企业重大经营决策的制度保障08（轮换考点）企业与此有关的制度主要有：（1）会议制度；（2）文件审签制度；（3）专项规章制度；（4）企业法律顾问制度。【例题•多选题】保证企业法律顾问参与重大经营决策的制度有（）。A、会议制度B、文件审签制度C、企业法律顾问制度D、企业章程答案：ABC第二节企业法律顾问参与企业重大经营决策的主要方式及其工作内容06（轮换考点）知识点一、参加企业重大经营决策会议参加决策会议是企业法律顾问参与企业重大经营决策最重要和最佳的方式。知识点二、为企业领导决策提供咨询意见1、为企业领导决策提供咨询意见是企业法律顾问参加企业重大经营决策最直接的方式，也是较常见的方式。2、法律顾问为经营决策提供法律咨询意见时的注意事项：（1）准确及时；（2）简洁明了，逻辑严谨；（3）敢于和善于提出并坚持不同意见。知识点三、参加企业重大经营决策前期谈判和承办相关法律事务知识点四、起草、修改、审核会签企业重大经营决策相关法律文件知识点五、法律顾问主动提出建议或方案，被接受采纳形成企业重大经营决策这种方式是法律顾问参与企业重大经营决策的最高形式，标志着企业法律顾问工作进入了企业决策体系，实现法律顾问工作由被动型向主动型的转变，法律风险的防范由被动应对向主动出击转变，也是企业依法经营管理水平提高的体现。【例题•多选题】企业法律顾问参与企业重大经营决策的主要方式有（）。（2021年）参加企业重大经营决策会议B、起草、修改、制定有关法律文件C、主动提出意见和方案，促请领导做出决策D、为企业领导重大经营决策提供咨询意见答案：ACD解析：考察的知识点是企业法律顾问参与企业重大经营决策的主要方式。根据教材的介绍，企业法律顾问参与企业重大经营决策和重要经济活动的主要方式包括：（1）参与企业经营重大经营决策会议；（2）为企业领导经营决策提供咨询意见；（3）起草、修改和审核有关法律文件；（4）办理重大经营决策和重要经济活动中的具体事务；（5）企业法律顾问主动提出意见和方案，促请领导做出决策。第三节法律顾问参与重大经营决策的具体要求知识点一、全面准确地掌握经营决策的有关背景（轮换考点）1、了解掌握经营决策的议题。2、了解把握经营决策的目标。3、了解把握决策对象。4、了解把握决策的初步方案。知识点二、准确了解有关当事人的资信情况（轮换考点）1、对方当事人的性质、规模、组织、人员、经营范围、经营者水平能力。2、了解其资产负债情况，包括总资产、净资产、债权债务、银行贷款及对外担保情况。审查资产负债表和损益表。3、了解对方经营项目和经济效益，包括产品技术情况，市场占有的份额和发展前景，产品的销售收入、产销率、成本价格和赢利情况。4、了解对方诚实信用和是否严格履行合同的情况。06注意：了解资信情况的方法：（1）、要求对方提供有关文件资料、证明证件；(2)、向有关部门查询或调查；(3)、向银行和对方的客户了解其信用情况。【例题•单选题】企业法律顾问参与企业重大经营决策，应了解有关当事人的资信情况，具体应了解有关当事人（）。A、主要领导的资历B、在经济交往中是否严格履行合同C、上级主管部门的情况D、领导班子决策习惯答案：B知识点三、熟悉掌握决策的有关法律、法规、规章和政策（轮换考点）知识点四、注意协调好与企业有关业务部门的关系（轮换考点）企业法律顾问参与企业重大经营决策，协调与企业有关业务部门的关系时，要做到以下几点：1、要弄清楚企业有关业务部门的职责分工以及实际执行情况2、注意听取或主动征求有关业务部门对决策问题的意见和方案。3、认真分析企业有关业务部门的意见，找出问题焦点和矛盾的主要方面，研究解决矛盾的方法和方案。4、与有关业务部门充分协调，交换意见，取得共识，争取形成一致意见。05知识点五、提出完整准确的法律意见和方案（轮换考点）法律顾问参与企业重大经营决策的根本任务和本质要求，也是法律顾问在企业经营管理中发挥重要作用的直接体现。法律意见和方案内容如下：1、经营决策事项所涉及的法律、法规、规章和政策的有关规定和要求，包括决策事项适用的具体法律依据，有关法律问题的说明或答复。2、经营决策事项中各主体之间的法律关系，其权利和义务确定划分要公平，本企业的合法权益要有可靠的法律保障，对决策法律风险要有分析预测和防范措施。3、经营决策涉及的法律文件，如合同、协议、章程等要合法、严密、完整、准确；如法律顾问未参加文件的起草，则应提出具体的修改、审核意见。4、实现经营决策目标在法律上的具体意见和方案。其意见要严谨、准确，有说服力；方案一定要结合实际，具有较强的可行性，易于实施，便于操作。【例题•多选题】企业法律顾问为重大决策提供的法律意见、方案的内容应当包括（）。（2021年）A、各主体之间的法律关系B、涉及法律问题的答复C、有关法律法规和政策情况D、律师对决策方案的意见答案：ABC第四节法律顾问参与决策的常用法律文书知识点一、国家有关主管部门也越来越重视和提倡法律顾问以书面形式为企业重大经营决策提供法律审核的方式（轮换考点）1、2021年12月，国务院办公厅转发国资委《关于进一步规范国有企业改制工作的实施意见》明确规定，“企业改制必须对改制方案出具法律意见书。法律意见书由审批改制方案的单位的法律顾问或该单位决定聘请的律师事务所出具，拟改制为国有控股企业且职工不持有本企业股权的，可由审批改制方案的单位授权改制企业的法律顾问出具”。2、2021年1月，国务院国资委发布的《中央企业重大法律纠纷案件管理暂行办法》明确规定，中央企业报送的备案文件中应包括“企业法律事务机构出具的法律意见书”。3、2021年5月，国务院国资委召开的中央企业法制工作会议明确提出“要全面实行企业法律意见书制度”。09114、2021年9月，国务院国资委召开的中央企业法制工作座谈会要求：通过实现各项法律管理工作的标准化，制定法律审核工作规程，推行格式合同文本，完善法律意见书制度。知识点二、法律意见书的要求（轮换考点）1、明确提出决策涉及的法律问题。2、透彻分析问题。3、系统论述解决问题的方案。4、清楚表明建议。5、形式规范、文字严谨。知识点三、法律审核意见表（轮换考点）法律意见审核表与法律意见书的区别在于，法律意见审核表主要针对已初步形成的方案或已拟订的法律文件，由法律顾问进行审核修改，所提意见比较直接具体；而法律意见书往往针对较为重大问题，比较全面系统阐述法律意见和方案，不一定有初步的方案或完整的文件。法律意见审核表的要求：（1）要在清楚了解决策事项背景信息，熟悉掌握有关法律法规的基础上，准确系统地提出意见，特别是对法律文件的具体修改意见。（2）要深入细致，切忌匆忙草率、一知半解，不宜仅仅与法律条文一般性核对而不能发现深层次问题。（3）要注意与有关业务部门主动沟通，明确具体要求。一定要在规定的时间内提交领导或有关部门，防止决策事项已作定论，法律顾问的意见还未提交。（4）为体现法律意见的严谨和严肃，法律意见审核表一般由承办法律顾问、法律事务机构负责人、总法律顾问几级分别审核签字。第五节企业改制法律实务知识点一、企业改制的主要形式11（轮换考点）按照2021年颁布的《企业国有资产法》的规定，狭义企业改制的主要形式有：1、国有独资企业改为国有独资公司；2、国有独资企业、国有独资公司改为国有资本控股公司或非国有资本控股公司；3、国有资本控股公司改为非国有资本控股公司。知识点二、企业改制的主要环节（轮换考点）1、制订方案，上报批准企业制订改制方案可由：（1）改制企业国有产权持有单位制定；（2）委托中介机构制订；（3）改制企业制订。2、清产核资按照“谁投资、谁所有、谁受益”的原则，核实与界定国有资本金及其权益，其中国有企业借贷资金形成的净资产必须界定为国有产权。3、财务审计4、资产评估企业的专利权、商标权、非专利技术和商誉等无形资产必须纳入评估范围。评估结果由批准改制和转让国有产权的单位核准。5、交易管理非上市企业国有产权转让要进入产权交易市场；具体转让方式可采取拍卖、招投标、协议转让以及国家法律法规规定的其他方式。【例题•单选题】按照《企业国有产权转让管理暂行办法》的规定。办理非上市企业国有产权转让的场所是（）。A、证券交易所B、企业债券市场C、产权交易市场D、柜台交易答案：C6、定价管理7、转让价款管理（1）转让国有产权的价款原则上应一次结清。（2）分期付款的，首期付款不得低于总价款的30％，其余价款应由受让方提供合法担保，并在首期付款之日起一年内付清。（3）转让价款优先用于职工的经济补偿和移交社保机构管理的职工社保费，以及企业拖欠的职工债务、欠交的社保费，剩余价款按有关规定处理。【例题•单选题】在企业国有产权转让中，受让方可以采取分期付款的方式向转让方支付价款。下列有关受让方采取分期付款方式支付价款的表述正确的是（）。A、受让方首次付款不得低于总价款的20%；其余款项应当提供合法的担保，并应当按同期银行贷款利率向转让方支付延期付款期间利息，付款期限不得超过1年B、受让方首次付款不得低于总价款的30%；其余款项应当提供合法的担保，并应当按同期银行贷款利率向转让方支付延期付款期间利息，付款期限不得超过1年C、受让方首次付款不得低于总价款的20%；其余款项应当提供合法的担保，并应当按同期银行贷款利率向转让方支付延期付款期间利息，付款期限不得超过2年D、受让方首次付款不得低于总价款的30%；其余款项应当提供合法的担保，并应当按同期银行贷款利率向转让方支付延期付款期间利息，付款期限不得超过2年答案：B知识点三、企业改制应注意事项（轮换考点）(一)认真制订和审批企业改制方案1、方案主要内容2、保全金融债权改制方案必须明确保全金融债权，依法落实金融债务，并征得金融机构债权人的同意。3、严格国有产权转让4、出具法律意见书10企业改制必须由审批单位的法律顾问或该单位聘请的律师事务所出具对改制方案的法律意见书。拟改制为国有控股企业，且职工包括管理层不持本企业股权的，可由审批单位授权该企业的法律顾问出具。【例题•多选题】根据《关于进一步规范国有企业改制工作的实施意见》，企业改制必须对改制方案出具法律意见书。法律意见书应由()出具。（2021年）审批单位的法律顾问B、审批单位聘请的律师事务所C、审批单位授权改制企业的法律顾问D、审批单位授权改制企业聘请的律师事务所答案：ABC5、严格履行批准程序国有资产监督管理机构所出资企业改制为非国有企业(国有股不控股或不参股)，改制方案须报同级人民政府批准。6、建立档案管理制度(二)加强对改制企业的财务审计和资产评估1、企业改制必须由审批单位确定的中介机构进行财务审计和资产评估。注意：（1）不得聘请改制前两年有违法违规记录的会计师事务所和注册会计师；（2）不得聘请参与该企业上一次资产评估的资产评估机构和注册评估师；（3）不得聘请同一中介机构进行财务审计和资产评估。2、改制为非国有的企业，必须在改制前由国有产权持有单位进行法定代表人离任审计，不得以财务审计代替离任审计。3、非国有投资者以实物资产和专利权、商标权、非专利技术、土地使用权、探矿权、采矿权、特许经营权等资产评估作价参与企业改制的，由国有产权持有单位和非国有投资者共同认可的中介机构，对双方进入改制的资产按同一基准日进行评估。若一方资产已评估，可由另一方对其结果进行复核。(三)切实维护职工的合法权益1、改制方案必须提交企业职工代表大会或职工大会审议，并按有关规定和程序及时向广大职工群众公布。2、职工安置方案必须经职工代表大会或职工大会审议通过，并及时向广大职工群众公布。3、企业改制时，对经确认的拖欠职工工资、集资款、医疗费和挪用的职工住房公积金以及企业欠缴的社会保险费，原则上要一次付清。4、改制为国有控股企业的，改制后企业继续履行改制前企业与留用职工签订的劳动合同；留用职工在改制前企业的工作年限应合并计算为改制后企业的工作年限，原企业不得向继续留用的职工支付经济补偿金。注意：（1）改制为非国有企业的，要严格按有关规定处理好改制企业与职工的劳动关系，对不再留用的职工，要支付经济补偿金。（2）国有产权持有单位不得强迫职工将经济补偿金等费用用于对改制后企业的投资或借给改制后企业使用。5、企业实施改制时，必须向职工群众公布企业的总资产、总负债、净资产、净利润等财务指标的财务审计、资产评估结果，接受职工群众的民主监督。【例题•多选题】根据有关规定，国有企业实施改制时应当明确企业与职工的相关责任。下列有关国有企业改制时企业与职工关系问题的表述中，正确的有()。A、改制企业应当制订职工安置方案，职工安置方案须经职工代表大会或职工大会审议通过B、企业实施改制时，必须向职工公布企业主要财务指标的财务审计、资产评估结果C、对企业改制时解除劳动合同且不再继续留用的职工，应当支付经济补偿金D、企业改制时，对确认的拖欠职工工资、医疗费等，应当一次付清答案：ABC（四）严格规范管理层收购和控制管理层通过增资扩股持股1、国有及国有控股大型企业改制，应严格控制管理层通过增资扩股以各种方式直接或间接持有本企业股权。为探索实施激励与约束机制，凡通过公开招聘、企业内部竞争上岗或对企业发展作出重大贡献的管理层成员，经国有资产监督管理机构批准，可通过增资扩股持有本企业股权，但其持股总量不得达到控股或相对控股数量。102、存在下列情况之一的管理层成员，不得通过增资扩股持有改制企业的股权：12①经审计认定对改制企业经营业绩下降负有直接责任的；②故意转移、隐匿资产、或在改制过程中通过关联交易影响企业净资产的；③向中介机构提供虚假资料，导致审计、评估结果失真，或与有关方面串通，压低资产评估价格及国有产权折股价的；④违反有关规定，参与制订改制方案、确定国有产权折股价．选择中介机构以及参与清产核资、财务审计、离任审计、资产评估中重大事项的；⑤无法提供持股资金来源合法证明的。【例题•单选题】国有企业长天公司拟进行改制，下列管理层成员中，经国有资产监督管理机构批准，可以通过增资扩股持有改制企业股权的是（）。(2021年)A、在企业经营业绩下降期间担任总工程师的张某B、参与制定企业改制方案的总经济师王某C、负责组织企业财务审计的总会计师李某D、向中介机构提供虚假资料总法律顾问赵某答案：A（五）依法规范职工持股和投资1、明确各类企业改制中职工持股、投资的基本原则（1）放开搞活国有中小型企业，鼓励职工自愿投资入股；（2）国有大中型企业主辅分离、辅业改制的，鼓励辅业企业职工持有改制企业股权，但主业职工不得持有辅业企业股权；（3）国有大型企业改制，要着眼于引进先进技术和管理，完善公司法人治理结构，择优选取投资者，职工持股不得处于控股地位；（4）国有大型科研、设计、高新技术企业改制，对企业发展作出突出贡献或对企业中长期发展有直嫒作用的科技管理骨干，经批准可以探索通过多种形式取得企业股权。2、严格控制职工持股企业范围（1）国有企业改制，职工投资持股原则限于持有本企业股权。确有必要的，也可持有上一级改制企业的股权，但不得直接或间接持有本企业所出资各级子企业、参股企业及本集团公司所出资其他企业的股权。09（2）科研、设计、高新技术企业科技人员确因特殊情况需要持有子企业股权的，须经同级国有资产监管机构批准，且不得作为国有股东代表。3、严格规范持股、投资的资金来源国有企业不得为职工投资持股提供借款或垫付款项，不得以国有产权或资产为职工融资提供保证、抵押、质押、贴现等；不得要求与本企业有业务往来的其他企业为职工投资提供借款或帮助融资。4、规范国有企业职工投资关联企业的行为12禁止职工投资为本企业提供原材料、燃料、辅料、设备及配件和提供设计、施工、维修、产品销售、中介服务或与本企业有其他业务关联关系的企业；禁止职工投资与本企业经营同类业务的企业。注意：国有企业中层以上管理人员，已投资持股上述不得投资持股的企业，应在《意见》印发1年内转让所持股份或辞去所任职务；其他职工晋升为中层以上管理人员的，须在晋升后6个月内转让所持股份。5、规范国有企业与职工持股、投资企业的关系国有企业剥离部分业务、资产设立职工持股的新公司，不得与原国有企业经营同类业务；新公司从原国有企业取得的关联交易收入或利润不得超过总收入或利润的三分之一。知识点四、企业改制后有关法律责任的承担（轮换考点）(一)企业公司制改制1、企业以其部分资产和相应债务与他人组建新公司，对所转移的债务，债权人认可的，由新设公司承担民事责任；对所转移的债务未通知债权人，或虽通知债权人但其不予认可的，由原企业承担民事责任。原企业无力偿还债务，新设公司在所接收的财产范围内与原企业承担连带民事责任。11【例题•单选题】凯天公司以部分资产和债务与兰光公司组建兰天公司，对所转移的债务未通知债权人浩海公司。浩海公司向凯天公司主张债权时，发现凯天公司无力偿还债务，此时该债务（）。（2021年）A．应由兰天公司承担B．应由凯天公司承担C．应由兰天公司于凯天公司承担无限连带民事责任D．应由兰天公司在所接受资产范围内与凯天公司承担连带民事责任答案：D2、企业以优质资产与他人组建新公司，将债务留在原企业，债权人以新设公司和原企业为共同被告主张债权的，新设公司在所接收的财产范围内与原企业共同承担连带责任。(二)股份合作制改革企业进行股份合作制改制时，参照公司法有关规定，公告通知了债权人，股份合作制改制后，债权人就原企业出资人隐瞒或遗漏的债务起诉股份合作制企业的，如债权人在公告期内申报过该债权，股份合作制企业承担民事责任，可向原企业出资人追偿；如债权人在公告期内未申报过债权，则股份合作制企业不承担民事责任，债权人可另行起诉原企业出资人。(三)企业分立1、债权人向分立后的企业主张债权的，企业分立时，对原企业债务承担有约定、并经债权人认可的，按约定处理。企业分立时，对原企业债务没有约定或约定不明，或债权人对约定不予认可的，分立后的企业承担连带责任。2、分立企业承担连带责任后，各分立企业对原企业债务承担有约定，按约定处理；没有约定或约定不明的，根据企业分立时的资产比例分担。【例题•多选题】2021年，甲公司决定分立出乙公司单独经营。甲公司原有负债5000万元，债权人主要包括丙银行、供货商丁公司和其他一些小债权人。在分立协议中，甲、乙公司约定：原甲公司债务中，对丁公司的债务由分立出的乙公司承担，其余债务由甲公司承担，该债务分担安排经过了丁公司的认可，但未通知丙银行和其他小债权人。下列表述中，符合公司法律制度规定的有（）。丁公司有权要求甲、乙连带清偿其债务B、丙银行有权要求甲、乙连带清偿其债务C、小债权人有权要求甲、乙连带清偿其债务D、甲、乙公司不得对债务分担作出约定答案：BC第六节企业并购法律实务知识点一、企业并购概述（轮换考点）（一）企业并购的概念企业并购一般是指企业的兼并和收购。收购是指一家企业购买另一家企业的资产或股权，以获得该企业的资产所有权或对该企业的控制权。所谓获得控制权，就中国的上市公司投资者而言，是指具备下列情形之一：（1）投资者持有上市公司50％以上的股权；（2）投资者可以实际支配上市公司股份表决权超过30％；（3）投资者通过实际支配上市公司表决权能够决定公司董事会半数以上成员的选任；（4）投资者依其可实际支配的上市公司股份表决权足以对公司股东大会的决议产生重大影响。【例题•多选题】根据上市公司收购法律制度的规定，下列情形中，属于表明投资者获得或拥有上市公司控制权的有（）。A、投资者为上市公司持股50%以上的控股股东B、投资者可实际支配上市公司股份表决权超过30％C、投资者通过实际支配上市公司股份表决权能够决定公司董事会1/3成员选任D、投资者依其可实际支配的上市公司股份表决权足以对公司股东大会的决议产生重大影响答案：ABD解析：有下列情形之一的，为拥有上市公司控制权：(1)投资者为上市公司持股50%以上的控股股东；(2)投资者可以实际支配上市公司股份表决权超过30%；(3)投资者通过实际支配上市公司股份表决权能够决定公司董事会“半数以上”成员选任；(4)投资者依其可实际支配的上市公司股份表决权足以对公司股东大会的决议产生重大影响。（二）企业并购的方式101、股权并购；2、资产并购【例题•多选题】企业并购的主要方式有()。（2021年）A、股权并购B、产品并购C、资产并购D、品牌并购答案：AC（三）股权并购与资产并购的区别1、交易对象和交易主体不同；2、对目标企业要求不同；3、履行的法律程序不同；4、并购后整合难度不同；5、适用法律不同。（1）股权并购首先适用《公司法》和《证券法》，然后适用《合同法》和《民法通则》；（2）而资产并购主要适用《合同法》和《民法通则》，只在公司内部决策程序上适用《公司法》。注意：股权并购和资产并购同样可以减少市场上竞争对手，改变市场竞争态势，因此都要受《反垄断法》的约束。（四）企业并购的分类企业并购按交易企业之间关系，可分为三种类型：横行并购、纵向并购和混合并购。注意：按照并购是否取得目标公司的同意，可将上市公司的并购分为善意并购和恶意并购。知识点二、上市公司并购（轮换考点）（一）上市公司并购一致行动人投资者有下列情形之一的，构成一致行动人：（1）投资者之间有股权控制关系；（2）投资者受同一主体控制；（3）投资者的董事、监事或高级管理人员中的主要成员，同时在另一投资者担任董事、监事或高级管理人员；（4）参股另一投资者，可以对参股公司的重大决策产生重大影响；（5）为投资者取得相关股份提供融资安排的银行以外的其他法人、组织和自然人；（6）投资者之间存在合伙、合作、联营等其他经济利益关系；（7）与投资者持有同一上市公司股份、且持有投资者30％以上股份的自然人；（8）与投资者持有同一上市公司股份、且在投资者任职的董事、监事及高级管理人员；（9）前列两项人员的父母、配偶、子女及其配偶、配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹及其配偶等近亲属；（10）在上市公司任职的董事、监事、高级管理人员及其亲属同时持有本公司股份的，或与其自己或亲属直接或间接控制的企业同时持有本公司股份；（11）上市公司董事、监事、高级管理人员和员工与其所控制或委托的法人或其他组织持有本公司股份。【例题•多选题】根据证券法律制度的规定，在特定情形下，如无相反证据，投资者将会被视为一致行动人。下列各项中，属于该特定情形的有（）。A、投资者之间存在股权控制关系B、投资者之间为同学、战友关系C、投资者之间存在合伙关系D、投资者之间存在联营关系答案：ACD解析：投资者之间有股权控制关系，投资者之间存在合伙、合作、联营等其他经济利益关系的，除非有相反证据，否则均可视为一致行动人。本题B选项投资者之间为同学、战友，并不存在经济利益关系，不构成一致行动人。（二）收购人有下列情形之一的，不得收购上市公司：1、负有数额较大债务，到期未清偿，且处于持续状态；2、最近3年有重大违法行为或涉嫌有重大违法行为；3、最近3年有严重的证券市场失信行为；4、存在公司法第147条规定行为的自然人；注意：《公司法》147条规定的不得担任公司董事、监事、高级管理人员的5种情形；①无民事行为能力或者限制民事行为能力；②因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾5年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾5年；③担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾3年；④担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾3年；⑤个人所负数额较大的债务到期未清偿。【例题•多选题】根据上市公司收购法律制度的规定，下列各项中，属于不得收购上市公司的情形有（）。收购人负有数额较大债务，到期未清偿B、收购人最近3年涉嫌有重大违法行为C、收购人最近3年有严重的证券市场失信行为D、收购人为限制行为能力人答案：BCD（三）上市公司并购方式1、要约收购。收购人拥有权益的股份达到一个上市公司已发行股份的30％时，如继续进行收购的，应当采取要约方式，向该上市公司股东发出全面要约或部分要约。2、协议收购。收购人通过协议收购，在一个上市公司拥有权益的股份达到或超过5%，但未超过30％的，应当按照有关规定进行权益披露。协议收购超过30％的，超过部分应以要约方式进行，符合有关规定的，可向证监会申请豁免要约。3、间接收购。间接收购导致拥有权益的股份达到或超过5％，而未超过30％的，应当按规定披露；超过30％的，应当发出全面要约。知识点三、外国投资者并购境内企业（轮换考点）（一)外国投资者并购境内企业的形式1、股权并购(1)外国投资者购买境内非外商投资公司股东的股权，使该境内公司变更设立为外商投资企业；(2)外国投资者认购境内非外商投资公司增资，使该境内公司变更设立为外商投资企业。2、资产并购(1)外国投资者设立外商投资企业，并通过该企业协议购买境内企业资产并且运营该资产；(2)外国投资者协议购买境内企业资产，并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产。（二）外国投资者并购境内企业的审批1、外国投资者并购境内企业的审批机关为商务部或省级商务主管部门。2、外国投资者并购境内企业并取得实际控制权，涉及重点行业、存在影响或可能影响国家经济安全因素或导致拥有驰名商标或中华老字号的境内企业实际控制权转移的，当事人应就此向商务部申报。1112(三)外国投资者并购境内企业的有关规定1、外国投资者在并购后设立的外商投资企业注册资本中，其出资比例高于25％的，该企业享受外商投资企业待遇；低于25％的，除法律和行政法规另有规定外，不享受外商投资企业待遇，审批机关在其批准证书上加注“外资比例低于25％”字样。2、外国投资者股权并购的，并购后所设外商投资企业承继被并购境内公司的债权债务。3、外国投资者资产并购的，出售资产的境内企业承担其原有的债权债务。(四)外国投资者并购境内企业价款的支付1、外国投资者并购境内企业设立外商投资企业，外国投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内向转让股权的股东、或出售资产的境内企业支付全部对价。112、特殊情况需要延长者，经审批机关批准后，应自营业执照颁发之日起6个月内支付全部对价的60％以上，1年内付清全部对价，并按实际缴付比例分配收益。123、外国投资者认购境内公司增资，有限责任公司和发起设立的境内股份的股东，应在公司申请外商投资企业营业执照时，缴付不低于20％的新增注册资本，其余部分的出资时间应符合有关法律规定。4、外国投资者并购境内企业设立外商投资企业，其出资比例低于企业注册资本25％的，投资者以现金出资的，应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清；投资者以实物、工业产权等出资的，应自营业执照颁发之日起6个月内缴清。【例题•多选题】国外大型零售企业海通集团拟并购某市若干超市，设立外商投资的连锁商场。其并购价款支付，符合我国有关规定的有（）。（2021年）A.海通集团应在外资商场营业执照颁发之日起3个月内支付全部对价B.特殊情况需要延长并购价款支付期限的，应经审批机关批准C.经批准延长的，海通集团应自营业执照颁发之日起6个月内支付全部对价的50%D.经批准延长的，海通集团应自营业执照颁发之日起1年内付清全部对价答案：ABD知识点四、企业并购的反垄断审查（轮换考点）1、我国《反垄断法》规定：(1)经营者合并；(2)经营者通过取得股权或资产的方式取得对其他经营者的控制权；(3)经营者通过合同等方式取得其他经营者的控制权或能够对其他经营者施加决定性影响的；均属于“经营者集中”。102、经营者集中达到以下标准之一的，应事先向国务院商务主管部门申报，未申报的不得实施集中。（1）参与集中的所有经营者上一会计年度在全球范围内的营业额合计超过100亿元人民币，并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内的营业额均超过4亿元人民币。（2）参与集中的所有经营者上一会计年度在中国境内的营业额合计超过20亿元人民币，并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内营业额均超过4亿元人民币。3、经营者申报审查，应提交下列文件资料：（1）申报书；（2）集中对相关市场竞争状况影响的说明；（3）集中协议；（4）参与集中的经营者经会计师事务所审计的上一会计年度财务会计报告。第七节企业重组上市法律实务知识点一、企业发行股票并上市的条件（轮换考点）(一)发行人主体资格应符合要求1、发行人应当是依法设立且合法存续的股份。持续经营时间应当在3年以上。（1）有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算。（2）经国务院批准，可以不受上述时间的限制。2、发行人的生产经营符合法律、行政法规和公司章程的规定，符合国家产业政策。3、发行人最近3年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更。（二）发行人人员独立发行人的总经理、副总经理、财务负责人和董事会秘书等高级管理人员没有在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中担任除“董事、监事”以外的其他职务，没有在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业领薪；发行人的财务人员没有在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中兼职。08【例题•单选题】红光公司拟发行股票并上市，前卫、远航、中诚三家公司与红光公司同属—个控股股东，下列表述中符合公司上市发行人“人员独立”条件的是（）。A、红光公司总经理张某是前卫公司的董事B、红光公司副总经理王某是前卫公司的财务总监C、红光公司财务负责人李某是远航公司的副总经理D、红光公司董事会秘书赵某是中诚公司的副总经理答案：A(三)发行人运行规范1、发行人的董事、监事和高级管理人员符合法律、行政法规和规章规定的任职资格，并且没有下列情形：①被中国证监会采取证券市场禁人措施尚在禁入期的；②最近36个月内受到中国证监会行政处罚，或者最近12个月内受到证券交易所公开谴责；③因涉嫌犯罪被司法机关立案侦查或者涉嫌违法违规被中国证监会立案调查，尚未有明确结论意见。2、发行人不得有下列情形：①最近36个月内未经法定机关核准，擅自公开或者变相公开发行过证券；或者有关违法行为虽然发生在36个月前，但目前仍处于持续状态。②最近36个月内违反工商、税收、土地、环保、海关以及其他法律、行政法规，受到行政处罚，且情节严重。③最近36个月内曾向中国证监会提出发行申请，但报送的发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏；或者不符合发行条件以欺骗手段骗取发行核准；或者以不正当手段干扰中国证监会及其发行审核委员会审核工作；或者伪造、变造发行人或其董事、监事、高级管理人员的签字、盖章。④报送的发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏。⑤涉嫌犯罪被司法机关立案侦查，尚未有明确结论意见。(四)发行人财务会计制度健全，财务状况良好1、发行人符合下列条件：07①最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3000万元，净利润以扣除非经常性损益前后较低者为计算依据；②最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币5000万元；或者最近3个会计年度营业收入累计超过人民币3亿元；③发行前股本总额不少于人民币3000万元；④最近一期末无形资产(扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后)占净资产的比例不高于20％；⑤最近一期末不存在未弥补亏损。【例题•单选题】根据《证券法》的规定，股份申请股票上市，公司股本总额应不少于人民币（）。A、1000万元B、2021万元C、3000万元D、5000万元答案：C.2、发行人不存在下列影响持续盈利能力的情形：①发行人的经营模式、产品或服务的品种结构已经或者将发生重大变化，并对发行人的持续盈利能力构成重大不利影响；②发行人的行业地位或发行人所处行业的经营环境已经或者将发生重大变化，并对发行人的持续盈利能力构成重大不利影响；③发行人最近1个会计年度的营业收入或净利润对关联方或者存在重大不确定性的客户存在重大依赖；④发行人最近1个会计年度的净利润主要来自合并财务报表范围以外的投资收益；⑤发行人在用的商标、专利、专有技术以及特许经营权等重要资产或技术的取得或者使用存在重大不利变化的风险；【例题•多选题】某股份拟公开发行股票并上市。根据证券法律制度的有关规定，下列各项中，符合公司公开发行股票并上市的条件的有（）。A、公司发行股票前股本总额为人民币6000万元B、公司上一年度严重违反环境保护管理法规受到罚款的行政处罚C、公司最近3个会计年度净利润均为正数且累计为人民币4000万元D、公司最近1个会计年度的净利润主要来自合并财务报表范围以外的投资收益答案：AC解析：根据规定，发行人首次公开发行股票并上市的，发行前股本总额不少于人民币3000万元，因此选项A是正确的；最近36个月内，发行人没有违反工商、税收、土地、环保、海关以及其他法律、行政法规受到行政处罚且情节严重的情况，因此选项B不选；最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3000万元，因此选项C是正确的；发行人不存在最近1个会计年度的净利润主要来自合并财务报表以外的投资收益的情况，因此选项D不选。(五)发行人募集资金运用符合规定募集资金原则上应当用于主营业务。除金融类企业外，募集资金使用项目不得为持有交易性金融资产和可供出售的金融资产、借予他人、委托理财等财务性投资，不得直接或者间接投资于以买卖有价证券为主要业务的公司。（六）在创业板上市的公司财务指标要求（重点）111、发行人应当是依法设立且持续经营时间应当在3年以上的股份。有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算。2、最近2年连续盈利，最近2年净利润累计不少于1000万元，且持续增长；或者最近1年盈利，且净利润不少于500万元，最近1年营业收入不少于5000万元，最近2年营业收入增长率均不低于30%。3、最近一期末净资产不少于2021万元，且不存在未弥补亏损。4、发行后股本总额不少于3000万元。【例题•多选题】根据首次公开发行股票并在创业板上市的管理暂行办法，下列情况中，符合发行要求的是（）。A．发行人是依法设立且持续经营3年以上的股份B．发行人近两年连续盈利，最近两年净利润累计不少于1000万元，且持续增长C．发行人最近一期末净资产不少于2021万元，且不存在未弥补亏损D．发行后股本总额不少于2021万元答案：ABC知识点二、企业发行股票并上市的主要程序（轮换考点）（一）公司内部决策发行人董事会应依法就本次股票发行的具体方案，本次募集资金使用的可行性及其他必须明确的事项作出决议，并提请股东大会批准。（二）中介机构辅导和保荐1、中介机构辅导对象为发行人的董事、监事、高级管理人员、持有公司5％以上股份的股东和实际控制人(或其法定代表人)。2、发生下列情况之一的，应重新进行辅导：①控股股东发生变化；②主营业务发生变更；③三分之一以上的董事、监事、高级管理人员发生变更；④辅导工作结束后3年内没有主承销商向中国证监会推荐首次公开发行股票的。发行股票申请未予核准的，应针对存在的问题重新辅导。（三）申报与审核1、中国证监会收到申请文件后，应在5个工作日内作出是否受理的决定。2、股票发行申请经核准后，发行人应自中国证监会核准发行之日起6个月内发行股票；超过6个月未发行的，核准文件失效，须重新核准。（四）股票上市的申请和审查1、股票上市的基本条件12（1）股票经中国证监会核准已公开发行；（2）公司股本总额不少于人民币5000万元(在创业板上市不少于3000万元)；（3）公开发行的股份达到公司股份总数的25％以上；公司股本总额超过人民币4亿元的，公开发行的股份比例为10％以上；（4）公司最近3年无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载。【例题•多选题】蓝天公司拟申请将其公开发行的股票在深圳证券交易所挂牌交易。以下关于蓝天公司股票上市的说法中，符合有关股票上市条件的是（）。(2021年)A、公司股本总额不少于5000万元人民币B、如在创业板上市，股本总额不少于2021万元人民币C、公开发行的股份达到公司股份总数25%以上D、如公司股本总额超过4亿元人民币的，公开发行的股份比例为10%以上答案：ACD2、股票上市对发行人的有关要求（1）发行人向证券交易所申请股票上市时，控股股东和实际控制人应当承诺：自发行人股票上市之日起36个月内，不转让或者委托他人管理其直接或间接持有的股份，也不允许发行人收购该部分股份。（2）发行人在刊登招股说明书之前12个月内进行增资扩股的，新增股份的持有人应当承诺：自发行人完成增资扩股工商变更登记之日起36个月内，不转让其持有的该部分新增股份。3、首次公开发行股票并在主板上市的，保荐人持续督导期间为上市当年剩余时间及其后2个完整年度；在创业板上市的为上市当年剩余时间及其后3个完整年度。12知识点三、发行股票信息披露要求（轮换考点）1、招股说明书中引用的财务报表在其最近一期截止日后6个月内有效。特别情况下发行人可适当申请延长，但至多不超过1个月。财务报表应以年度末、半年度末、季度末为截止日。2、招股说明书的有效期为6个月，自中国证监会核准发行申请前招股说明书最后一次签署之日起计算。113、申请文件受理后，发审委审核前，发行人应将招股说明书(申报稿)在中国证监会网站预先披露。发行人可将其刊登于其企业网站，但披露内容应完全一致，且不得早于在证监会网站的披露时间。知识点四、上市公司信息披露的有关规定（轮换考点）1、定期报告上市公司应当披露的定期报告包括年度报告、中期报告和季度报告。（1）年度报告。年度报告应当在每个会计年度结束之日起4个月内。（2）中期报告。中期报告应当在每个会计年度的上半年结束之日起2个月内。（3）季度报告。季度报告应当在每个会计年度第3个月、第9个月结束后的1个月内编制完成并披露。注意：第一季度季度报告的披露时间不得早于上一年度年度报告的披露时间。【例题•多选题】定期报告是上市公司进行持续信息披露的主要形式之一。甲上市公司下列作法中，符合证券法律制度有关定期报告的规定的有()。A、该公司第一季度报告的披露时间早于上一年度年度报告的披露时间B、该公司的中期报告在该会计年度的第7个月披露C、该公司的第三季度报告在该会计年度的第11个月披露D、该公司的年度报告在该会计年度结束之日后的第3个月披露答案：BD解析：本题考核上市公司的定期报告。根据规定，第一季度季度报告的披露时间不得早于上一年度年度报告的披露时间，因此选项A的说法错误；中期报告应当在每个会计年度的上半年结束之日起2个月内披露，因此选项B的披露时间是符合要求的；季度报告应当在每个会计年度第3个月、第9个月结束后的1个月内编制完成并披露，因此选项C中第三季度的披露时间是错误的，应该是在10月份时披露；年度报告应当在每个会计年度结束之日起4个月内编制完成并披露，因此选项D的披露时间是符合规定的。2、临时报告。重大事件认定：09(1)公司的经营方针和经营范围的重大变化；(2)公司的重大投资行为和重大的购置财产的决定；(3)公司订立重要合同，可能对公司的资产、负债、权益和经营成果产生重要影响；(4)公司发生重大债务和未能清偿到期重大债务的违约情况，或者发生大额赔偿责任；(5)公司发生重大亏损或者重大损失；(6)公司生产经营的外部条件发生的重大变化；(7)公司的董事、1/3以上监事或者经理发生变动；董事长或者经理无法履行职责；(8)持有公司5％以上股份的股东或者实际控制人，其持有股份或者控制公司的情况发生较大变化；(9)公司减资、合并、分立、解散及申请破产的决定；或者依法进入破产程序、被责令关闭；(10)涉及公司的重大诉讼、仲裁，股东大会、董事会决议被依法撤销或者宣告无效；(11)公司涉嫌违法违规被有权机关调查，或者受到刑事处罚、重大行政处罚；公司董事、监事、高级管理人员涉嫌违法违纪被有权机关调查或者采取强制措施；(12)新公布的法律、法规、规章、行业政策可能对公司产生重大影响；(13)董事会就发行新股或者其他再融资方案、股权激励方案形成相关决议；(14)法院裁决禁止控股股东转让其所持股份；任一股东所持公司5％以上股份被质押、冻结、司法拍卖、托管、设定信托或者被依法限制表决权；(15)主要资产被查封、扣押、冻结或者被抵押、质押；(16)主要或者全部业务陷入停顿；(17)对外提供重大担保；(18)获得大额政府补贴等可能对公司资产、负债、权益或者经营成果产生重大影响的额外收益；(19)变更会计政策、会计估计；(20)因前期已披露的信息存在差错、未按规定披露或者虚假记载，被有关机关责令改正或者经董事会决定进行更正。【例题•单选题】上市公司在发生可能对股份产生较大影响的重大事件，投资者尚未得知时，应立即披露该事件并向交易所报告，以下属于此类事件的是（）。（2021年）A、公司董事发生变动B、公司1/4监事发生变动C、持有公司3%股份的股东其持有股份发生较大变化D、股东刘洪所持公司4%股份被人民法院冻结答案：A

暑期实习报告我们马上就要上大三了，在大一大二的时候，我就想应该找点工作来做做，可惜一直都因没有适当安排好时间而作废，我正想这个假期应该可以去上班试试看，总归得回归社会嘛，农村在暑期基本上农活并不多，我就想这确实是个去实习的好机会，可能今后未必就有这么好的机会。巧的是，老师也这么要求，那我就更是有这个必要去实习实习了。我刚开始就是去小镇上找找看，有没有什么活干，我看到街上的昭示，有百货超市啊，餐馆啊，还有就是招人打小工的，不过因为毕竟这个是需要盖章的，所以呢，超市就是个不错的选择，而且关键在于，在我们今天这个市场经济带动作用下，懂得销售技巧是非常好的，不光要求把商品推销出去，把自己推销出去，还有把一种理念，一个招牌打出去。我本来平时就比较喜欢和人交流，就喜欢人与人交流的那种思想碰撞的感觉，人也和蔼可亲，可是呢，感觉有时候又缺乏一定的技巧，最后给人一种不存在的感觉，有些不服气，这不，这文铭家用电器超市啊是卖家用电器的，我们那边的离一公里的两个小镇都开有他们的店，他们家在一边，只能照看一头的生意，另外一头是新开的，就需要个可靠的人给他们照看家用电器和家具，他们是希望招一个能说会道而且可靠的人，给他们招呼客人。如果遇到什么生意，需要把人家客人款待好些，让他们看看家用电器和家具，给他们介绍介绍价格和性能什么的，然后说服他们到老板家那个小镇去说去看，我二姨家就住在街上，和这家人关系很好，听说我需要找工作，就向他们介绍我，而且还不说，我和他们的侄女就是初中同学，我也去过他们家玩，只是他们需要招的是长期的工作人员，我说我一个月，然后把他们出的工资降低，又和他们再说说，终于就在他们的另一个小镇承担起了负责人的态度，平时我就住在我大娘家，我大娘家的对面就是那个超市。找工作的路途让我明白，这个社会人脉是很重要的，人更愿意相信和自己有些关系，有些来往的人，这会增加一种信任度，还有就是人际交流，自己需要展示好的品质，比如诚实，谦虚，和蔼可亲，有说服力。诚实是最打动人的，如果一个人油腔滑调，旁人是不会放心地任务交在他的手上，另外，如果自己可以说服他们雇用自己，他们即便就会认为自己可以说服自己的顾客购买自己的商品，还有就是保障，这是一桩大生意，家具若有任何闪失，损失的就是一大笔钱，我二姨家和店主他家很亲近，他们是信得过的，我二姨说，若我犯了什么闪失她来担保，而且想必考取一个名牌大学的学生，人格上他们还是信得过，另外，店主他家也偶尔会来看一看哪里有没有什么问题。再说，他们有我的个人信息，我是不会因小失大犯事儿的。因此，我最终就谋上了这个职位，松了一口气，感觉自己很幸运。因为我是临时工，而且主要是为了锻炼自己的市场营销能力，薪水不是关键，本来的职工薪水是底薪一千二百元，百分之一的提成，而我，是底薪八百元，百分之一的提成。若是由我这边介绍