常用诉讼文书学习指南

/常用诉讼文书学习指南第一节刑事自诉状一、概念刑事自诉状又称自诉书,它是自诉案件的被害人或者他的法定代理人，直接向人民法院控告刑事被告人的犯罪行为,要求追究其刑事责任或附带民事责任所递交的书面请求。二、法律依据《刑事诉讼法》第１70条规定：“自诉案件包括下列案件:（一）告诉才处理的案件;

(二）被害人有证据证明的轻微刑事案件;（三）被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任，而公安机关或者人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件。”最高人民法院《关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法>若干问题的解释》第1条规定，人民法院直接受理的自诉案件包括：（一)告诉才处理的案件：１。侮辱诽谤案（刑法第2４6条规定的，但是严重危害社会秩序和国家利益的除外）；2.暴力干涉婚姻自由案(刑法第257条第1款规定的);3．虐待案（刑法第2６0条第1款规定的);4.侵占案(刑法第２7０条规定的)。（二）被害人有证据证明的轻微刑事案件：１、故意伤害案（刑法第２３4条第1款规定的）；2、非法侵入住宅案（刑法第245条规定的）;3．侵犯通信自由案（刑法第２5２条规定的）；4。重婚案（刑法第258条规定的）5。遗弃案（刑法第261条规定的)；6.生产销售伪劣商品案(刑法分则第3章第1节规定的,但是严重危害社会秩序和国家利益的除外)；7．侵犯知识产权案(刑法分则第3章第７节规定的,但是严重危害社会秩序和国家利益的除外）；８。属于刑法分则第4章、第５章规定的，对被告人可能判处三年有期徒刑以下刑罚的案件.（三）被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任,而公安机关或者人民检察院已经作出不予追究的书面决定的案件.最高人民法院《若干问题的解释》第1８7条规定，如果被害人死亡、丧失行为能力或者因受强制、威吓等原因无法告诉,或者是限制行为能力人以及由于年老、患病、盲、聋、哑等原因不能亲自告诉。其法定代理人、近亲属代为告诉的,人民法院应当依法受理;第1８９第和第190条规定,自诉人应当向人民法院提交刑事自诉状;提起附带民事诉讼的，还应当提交刑事附带民事自诉状。三、刑事自诉状的内容刑事自诉状由首部、正文、尾部三部分构成。（一）首部.首部包括标题和当事人基本情况。1．标题，居中写明“刑事自诉状”。2。当事人基本情况.首先列出自诉人姓名、性别、出生年月、民族、籍贯、职业(或职务)、单位或住址.自诉人有代理人的,在自诉人之后,另起一行列出自诉人代理人的称谓，是法定代理人、指定代理人还是委托代理人。在称谓之后，列出该代理人的姓名、性别、出生年月、民族、籍贯、职业（或职务）、单位或住址,与被代理人的关系。其次列明被告人的姓名、性别、出生年月、民族、籍贯、职业（或职务）单位和住址。自诉人和被告人不止一人的，应根据主次情节,按序排列。被告人的出生年月确实不知时可写其年龄.先把自诉人一一列出,然后再逐一写被告人。3．案由和诉讼请求。案由就是案件的性质，既自诉人所认定的被告人所犯的罪行。诉讼请求就是诉讼的目的和要求，刑事自诉状的诉讼请求就是自诉人所要求人民法院追究的被告人的刑事责任。（二)正文1。事实和理由。这是刑事自诉状的主要内容，是提起诉讼请求人民法院受理案件和依法审判案件的重要依据，要叙述清楚。可分三部分来写：(１)事实。主要写明被告人对自诉人（被害人）实施犯罪行为的具体事实。写明被告人实施犯罪行为的时间、地点、动机、目的、手段、情节、危害后果等内容.应列举证明所述事实的证据。按照《刑事诉讼法》的规定，自诉人负有提出证明被告人犯罪的证据材料的义务,即对刑事自诉状中所指控的犯罪事实，必须提出证据材料，以便人民法院调查核实证据，认定案件性质。（2）理由。在叙述事实和列举证据的基础上,援引法律相应条款，论证案情性质和情节,对照《刑法》有关条款说明被告人犯了什么罪，并说明具有哪些从轻、减轻、从重、加重情节。理由部分在写法上，要体现先述“性”后说“理”，再引“法",证明所诉案件有理有据。(3)结束语。主要是最后提出明确而且具体的请求目的。可以写为：“综上所述，被告人×××的行为，触犯了《中华人民共和国刑法》第×条第×款的规定，构成××罪，后果严重,情节恶劣,请求对被告人依法惩处.”2．证据和证据来源，证人姓名和住址。(三）尾部1．写明致送机关,2。自诉人签名或盖章，3。起诉时间4.附项。包括:(１)诉讼副本份数（按被告人数提交).（2)证据材料信息.(3）其他资料信息，如身份证明书、授权委托书。四、文书格式刑事自诉状自诉人：姓名、性别、出生年月、民族、籍贯、职业、工作单位和职务、住址。委托代理人:姓名、性别、出生年月、民族、籍贯、职业、工作单位和职务、住址，与被代理人的关系。(或姓名、××律师事务所律师）被告人:姓名、性别、出生年月、民族、籍贯、职业、工作单位和职务、住址。案由：××罪诉讼请求：被告人×××犯××罪，请求人民法院依法追究被告人×××的刑事责任。事实和理由:……（被告人犯罪的时间、地点、侵害的客体、动机、目的、情节、手段及造成的后果,理由应阐明被告人构成犯罪的罪名和法律依据。）证据和证据来源,证人姓名和住址：……(如证据、证人在事实部分已经写明,此处只需点明证据名称、证人详细住址.)此致××人民法院自诉人:×××（代书人：×××）年月日附：本状副本份五、文书实例自诉人自诉人第二节刑事答辩状一、答辩状概述答辩是一种应诉行为，是被告人和被上诉人依法享有的一种诉讼权利。为保证当事人平等地行使诉讼权利,法律要求被告人和被上诉人提交答辩状。因此，制作一份论证严谨具有辩驳性的答辩状，对维护被告人的合法权益起着非常重要的作用。刑事答辩状是刑事自诉案件被告人针对自诉人的控诉向法院以书面形式提交的辩解材料。律师在制作刑事答辩状时，应要求当事人如实地反映情况，不能提供虚假的事实.为此，要求当事人在提供事实时，同时提供证据。另外,律师对当事人提出的诉讼要求和意见，要用法律准绳予以衡量,对于合法的正当的要求和意见，在代书工作中应予以充分反映，并予以论证。对于不合法的要求和意见,予以规劝说明，使其撤回或改正.二、答辩状内容l．首部(1)标题。居中写明;“刑事答辩状"。（2）答辩人的基本情况,包括姓名、性别、出生年月日、民族、职业、工作单位及职务、住址等。如果答辩人系未成年人，应在其项后写明其法定代理人的姓名、性别、出生年月日、民族、职业、工作单位及职务、住址及与答辩人的关系。如答辩人委托律师代理诉讼，应在其法定代理人项后写明律师姓名及律师所在的律师事务所名称。（3)案由,即答辩的原因.用“因…一案，提出答辩如下"引出答辩的内容.2。正文（l）答辩的理由,要针对原告人或上诉人的指控进行辩解,阐明答辩人的理由：①涉及的事实有误或依据的证据不确凿，可以提出相反的事实和证据，说明事实真相.②涉及指控的罪名、法律责任等方面的问题，就要根据事实和法律,进行有理有据的答辩.可写明答辩人的行为是合法的，或虽违法但不构成犯罪。③其他,也可写明诸如起诉程序不合法、或举证不合法等理由.（2）答辩请求。答辩请求是答辩人在阐明答辩理由的基础上向人民法院提出的要求和主张。写答辩请求，要有事实根据，要符合法律规定，要针对当事人的诉讼请求列举有关法律规定,论证自己主张的正确性，请求人民法院保护自己的合法权益.刑事答辩状中的答辩请求主要有：①要求人民法院驳回起诉；②要求人民法院否定诉讼请求事项之一或全部;③要求与原告和解;④提出反诉请求。（3）举证。根据谁主张谁举证的原则，答辩人必要时也应负举证责任。答辩状应写清证据的名称、件数、来源。有证人的，应写明证人的姓名、住址等.３.尾部（1）致送人民法院的名称。（2）答辩人签名。如果委托律师代书答辩状，应在最后写上代书律师的姓名及代书律师所在的律师事务所名称。（3)答辩时间。4。附项本答辩状副本份数。三、答辩状的格式刑事答辩状答辩人(刑事附带民事案件一、二审被告人、刑事自诉案件二审中原为自诉人的上诉人)：姓名、性别、出生年月、民族、籍贯、职业、工作单位和职务、住址.因一案，现提出答辩如下:（针对诉状或上诉状的指控所做出的答辩理由)。此致人民法院答辩人：×××代书人:×××年月日附：本答辩状副本份四、文书实例此致××人民法院答辩人：张××××年×月×日作业：答辩词

被告人甲在赶集的路上遇到其侄儿乙。乙对甲平时积怨颇深，今日见到甲便责问说:“你今天讲我什么？"甲说：“我哪里讲了什么？"乙又说:“我今天是打死你！"随即抓住甲拳打脚踢，甲便往回跑，乙便一路追打,且顺手拿起卖肉摊上的一把屠刀追杀甲，乙将屠刀向甲掷去,没有击中，落在甲身后,甲返身捡起，见乙又追赶过来，就说：“你真的要过来？”话音未落,乙即迎面扑来夺中,屠刀劈中乙的左颈,顿时大量出血并倒地,抢救无效死亡。ﻫ问：1．甲的行为是否构成犯罪?ﻫ

2。作为甲的代理人应如何答辩？答案要点:

1．甲的行为不构成犯罪。(2分）

2．甲在被乙殴打追杀的整个过程中，始终处于防卫地位。(３分）乙说:“要打死伤”并一路追杀，拿起屠刀追杀且向甲挪去,欲置甲于死地。（1分）甲捡起用刀并答告乙时，乙扑向前夺刀，使甲处于如刀被乙夺去自己就会被杀死的状态。（2分)在此生命受到皮脱的情况下。甲举刀杀死乙,是为了使自己的人身权利免受不法侵害,对已实施的严重危及人身安全的侵害行为进行的必要防卫，与己所实施的任客行为是相适应的，附于正当防卫，不负刑事责任.(3分)因此．甲的行为不构成犯罪.(１分)ﻬ第三节民事起诉书和答辩状一、民事起诉书(一)民事起诉书的概念民事起诉状，是指公民、法人和其他组织，在认为自己的民事权益受到侵害或者与他人发生争议时,向人民法院提出的要求人民法院依法做出公正裁判的书面诉讼请求。（二)民事起诉书的法律依据《民事诉讼法》第1０８条规定:起诉必须符合下列条件：（１）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织;（2)有明确的被告；（３)有具体的诉讼请求和事实、理由；（4)属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。民事起诉状是人民法院受理民事诉讼案件的依据。人民法院对符合上述规定的起诉，必须受理，否则,将不予受理。代理民事案件或代书民事起诉状，如遇不符合上述规定者，应针对其案情，告之通过其他途径解决.如属于行政诉讼的应告知当事人依照行政诉讼法的有关规定起诉；属于请求再审的应告知当事人向告申庭提出请求；属于应由仲裁机构进行仲裁的应告知当事人到协商确定的仲裁机构申请仲裁；属于应由行政部门处理的争议，应告知当事人向有关部门申请解决；或因其他情节,人民法院不予受理或在一定期限内不予受理的,应明确告知当事人。《民事诉讼法》第110条规定：起诉状应记明下列事项:(１）当事人的姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位和住所,法人或者其他组织的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务；(２）诉讼请求和所根据的事实与理由；（3)证据和证据来源,证人姓名和住所.(三)文书内容民事起诉状内容包括：１.首部（1）标题。居中写明：“民事起诉状”.（2）当事人的基本情况.分别写明原告、被告的姓名、性别、出生年月日、民族、职业、工作单位和职务、住址等。如果同案原告为二人以上,应一一写明。如果同案被告有二人以上,应按责任大小的顺序写明.如果原告或被告系无诉讼行为能力人,应在其项后写明法定代理人的姓名、性别、职业、工作单位和住址及其与原告或被告的关系.如果被告是法人、其他组织的，应写明其名称和住所以及其法定代表人(或主要负责人)的姓名和职务。如果有第三人,应写明第三人的姓名、性别、出生年月日、民族、籍贯、职业、工作单位和住址等.如果第三人是法人或者其他组织的，应写明法人或者其他组织的名称和住所，以及法定代表人（或主要负责人)的姓名和职务.如果原告委托律师代理诉讼，应在其项后或其法定代理人项后写明代理律师姓名及代理律师所在的律师事务所名称。(3）案由。（4）诉讼请求。写明原告请求人民法院依法解决的有关民事权益争议的问题，即诉讼标的。依确认之诉、变更之诉和给付之诉的不同请求，具体写出。２．正文（１)事实部分.应写明原告、被告民事法律关系存在的事实,以及双方发生民事权益争议的时间、地点、原因、经过、情节和后果。一般应以时间顺序，既要如实地写明案情，又要重点详述被告侵权的行为后果。（２)理由部分。要根据案情和有关法律、法规和政策阐明原告对本案的的性质、被告的责任以及如何解决纠纷的看法。(３)证据。写明向人民法院提供的能够证明案情的证据的名称、件数或证据线索,并写明证据来源。有证人的，应写明证人的姓名和住址。３.尾部（1)致送人民法院的名称。（2）原告签名或盖章。如果是法人应加盖公章。如果仅委托律师为原告代书起诉状,可在诉状的最后写上代书律师的姓名及代书律师所在的律师事务所名称.（3）起诉时间。(4)附项.①本诉状副本份数，诉状副本份数应按被告（含第三人）的人数提交.②其他有关证据及证明材料.（四)文书格式民事起诉状（公民提起民事诉讼用）原告：被告：案由:诉讼请求：……事实与理由：……证据和证据来源，证人姓名和住址：……此致__＿＿＿__＿人民法院起诉人；×××年月日附：本诉状副本＿份。民事起诉状（法人或其他组织提起民事诉讼用）原告：住所地：法定代表人(或主要负责人）姓名：职务：电话：企业性质：工商登记核准号：经营范围和方式:开户银行;账号:被告名称：住所地:法定代表人（或主要负责人）姓名:职务:电话:案由：×××诉讼请求:……事实与理由：……证据和证据来源，证人姓名和住址：……此致＿＿_＿＿__人民法院起诉人:×××年月日附：本诉状副本×份。(五）文书实例此致起诉人证据和证据来源,证人姓名和住址此致起诉人证据和证据来源,证人姓名和住址二、民事答辩状〔一〕民事答辩状概念民事答辩状，是民事被告、被上诉人针对原告或被上诉人的起诉或上诉，阐述自己认定的事实和理由,予以答复和辩驳的一种书状。依照我国《民事诉讼法》的规定，人民法院应当在立案之日起５日内将起诉状副本发送被告或被上诉人,被告或被上诉人在收到之日起１5日内提出答辩状.提出答辩状是当事人的一项诉讼权利不是诉讼义务，被告或被上诉人逾期不提出答辩状，不影响人民法院审理.（二)文书内容１.首部(1)标题。居中写明:“民事答辩状”。（2）答辩人的基本情况。写明答辩人的姓名、性别、出生年月日、民族、职业、工作单位和职务、住址等。如答辩人系无诉讼行为能力人，应在其项后写明法定代理人的姓名、性别、出生年月日、民族、职业、工作单位和职务、住址，及其与答辩人的关系.答辩人是法人或其他组织的，应写明其名称和所在地址、法定代表人(或主要负责人）的姓名和职务.如答辩人委托律师代理诉讼,应在其项后写明代理律师的姓名及代理律师所在的律师事务所名称.（3)答辩案由，写明答辩人因××案进行答辩。２.正文(1）答辩的理由.应针对原告或上诉人的诉讼请求及其所依据的事实与理由进行反驳与辩解。被上诉人的答辩主要从实体方面针对上诉人的事实、理由、证据和请求事项进行答辩,全部否定或部分否定其所依据的事实和证据，从而否定其理由和诉讼请；一审被告的答辩还可以从程序方面进行答辩，例如提出原告不是正当的原告，或原告起诉的案件不属于受诉法院管辖,或原告起诉不符合法定的起诉条件，说明原告无权起诉或起诉不合法，从而否定案件。无论一审被告,还是二审被上诉人提出答辩理由,要实事求是，要有证据。(２)答辩请求答辩请求,是答辩人在阐明答辩理由的基础上针对原告的诉讼请求向人民法院提出的请求。应根据有关法律规定，请求人民法院保护答辩人的合法权益.一审民事答辩状中的答辩请求主要有:①要求人民法院驳回起诉,不予受理；②要求人民法院否定原告请求事项的全部或一部分;③提出新的主张和要求,如追加第三人；④提出反诉请求.如果民事答辩状中的请求事项为两项以上,在写请求事项时应逐项写明。对上诉状的答辩状的请求应为支持原判决或原裁定反驳上诉人的要求.（３）证据。答辩中有关举证事项,应写明证据的名称、件数、来源或证据线索。有证人的，应写明证人的姓名、住址。３．尾部（1）致送人民法院的名称；（2)答辩人签名，答辩人是法人或其他组织的。应写明全称，加盖单位公章；（3）答辩时间。4。附项（1)本答辩状副本份数.答辩状副本份数应按原告的人数提交；（2）其他有关证据及证明材料。〔三〕文书格式民事答辩状答辩人：（姓名、性别、出生年月日、民族、职业、工作单位和职务、住址）答辩人因___＿＿＿＿____＿__一案,提出答辩如下:__＿＿__＿__＿________＿___＿__＿___＿_＿_______＿_＿_＿___＿___＿__＿_＿＿＿___＿____＿___＿_________＿＿＿___＿____________________＿_______＿__＿___＿__＿_＿___.此致＿___＿__人民法院答辩人:×××××××年××月××日附:本答辩状副本_____份(四）文书实例实例一：民事答辩状尊敬的中国法官先生：我是尼泊尔国公民，名叫益古吉瓦，今年32岁.××年９月我来到贵国求学,先后就读于北京语言学院、清华大学等高等学府。××年毕业之后，我开始在美国一家公司的北京办事处工作,时至今日。我与辛某是在大学读书时认识的,毕业前确定了关系.辛毕业之后，被分配到一家中国国有企业。××年8月，我们在民政部门办理了结婚登记手续。由于辛所在单位经济效益不是很好，辛辞退了工作,我们在北京一起共同生活了半年。在此期间，她努力学外语，并让我帮她联系去美国留学.为了帮助辛去美国，我托在美的朋友给辛联系了几家就读学校,经过一番努力,终于让辛实现了出国的愿望.辛去美国学习的５年期间，辛的学费和生活费都是由我提供的.她走时带走的钱和后来我寄给他的钱，总共有9万多美元（至今我还保存着6万多美元的汇款凭据)。其实我的收入并不高，我常常每个月只留下１00美元的生活费，把其余的钱都给她寄去.眼下，辛已读完语言学校，并获得了工商管理（MBA）学位。但是，我没想到在我需要她而她不再需要我的时候，她向我提出了离婚.说到这里我相信，所有的人都会骂我是个傻瓜。是的，我是个大傻瓜，我为我的过度善良和缺乏对人的判断力而感到惭愧，但仅仅是惭愧而已,我无需像她那样忍受来自良心的谴责。我正直、宽厚，信守诺言,我当时答应供她出国读书，我便这样去做了,哪怕是到现在我分文积蓄全无,我毕竟履行了自己的诺言，我没有违背我做人的原则，我的心是坦荡的、无愧的.我相信，中国的女孩子绝大多数也是心地善良的、贤惠的。我当初我中国女孩子做妻子，正是看中了中国女性的这种传统美德。可是没想到,她们当中也有背信弃义的,而且恰恰让我给赶上了，用你们北京人一句时髦的话说，我的“点儿”背,不能赖社会。尊敬的法官大人,既然我与辛之间已无感情可言,我也愿意尽早结束这种名存实亡的婚姻,使我尽早能够彻底摆脱这种精神上的折磨和感情上的折磨.我与辛既没有孩子，也没有共同财产.我婚前婚后给辛花的所有钱——花了也就花了,在辛手里没花的，我也一分不要了。我欣赏中国的一句俗话——一日夫妻百日恩。最后，恳请法官大人转告人在美国不能来京打官司，至少在判离婚之前仍是我的妻子的辛女士，我衷心祝愿她永远幸福！答辩人:盖古吉瓦××××年×月××日实例二：民事答辩状答辩人：Ａ市电冰箱厂,Ａ市B区××大街28号。法定代表人:刘××，Ａ市电冰箱厂厂长，电话：1２3４567因原告宁丁诉被告A市电冰箱厂产品质量损害赔偿纠纷一案。提出答辩如下:被答辩人１98５年购买答辩人生产的电冰箱１台，2０00年引发火灾。被答辩人在提起产品质量赔偿诉讼中隐瞒诸多重大事实，答辩人对此不应承担任何责任.1．被答辩人购买的答辩人生产的电冰箱已超过最长产品质量保证期。答辩人在其生产的电冰箱铭牌上明确标明该冰箱的最长使用寿命为1０年。被答辩人１985年10月1日购买此台冰箱,到20００年１0月8日发生火灾已超出产品质量保证期5年.２。被答辩人私自更换冰箱电源线．破坏冰箱原有的电路结构。答辩人生产的冰箱使用电源线为300V，15Ａ规格，而被答辩人19９2年私自更换原电源线为2００V,5Ａ规格。由此造成电路负荷过重，引发火灾。根据以上事实和理由，被答辩人对此应承担全部责任，答辩人请求人民法院依法判决驳回被答辩人的诉讼请求,维护答辩人的合法权益。此致Ａ市Ｂ区人民法院答辩人：A市电冰箱厂法定代表人:刘××二○○○年十二月八日ﻬ第四节民事上诉状一、文书制作基本知识民事上诉状，是民事案件当事人或者其法定代理人不服一审人民法院的民事判决、裁定，在上诉期限内,要求上一级人民法院进行审理,撤销、变更原裁判所提出的书面请求。二、法律依据我国《民事诉讼法》第１４7条规定：上诉权是第一审案件当事人依法享有的诉讼权利。无论是一审原告,还是一审被告均有上诉权。人民法院判决承担民事责任的第三人也有权提起上诉。上诉的当事人可以自己行使上诉权,也可以委托代理人代为行使上诉权.无行为能力人、限制行为能力人的法定代理人和指定代理人可以直接以被代理人的名义提出上诉。一审中的特别授权的全权委托代理人也可以以被代理人的名义上诉。法人、其他组织由其法定代表人(或主要负责人)行使上诉权。三、文书内容1．首部（1)标题。居中写明：“民事上诉状。(2)当事人基本情况.分别写明上诉人、被上诉人的姓名、性别、出生年月日、民族、职业、工作单位和职务、住址等。分别注明上诉人、被上诉人在一审程序中的诉讼地位.如果有第三人，应写明第三人的姓名、性别、出生年月日、民族、职业、工作单位和职务、住址等。如果当事人是法人或其他组织的，应写明其名称、所在地址、法定代表人（或主要负责人）的姓名和职务。如果委托律师代理诉讼,应在上诉人项后或在上诉人的法定代理人项后写明律师姓名及律师所在的律师事务所名称。（3）上诉请求.写明上诉人请求二审人民法院依法撤销或者变更原审裁判，以及如何解决本案民事权益争议的具体要求，须写明第一审人民法院的名称、判决书或裁定书的编号及案由。2．正文（1)上诉理由.明确提出原审裁判在认定事实方面，在适用法律方面或在诉讼程序方面存在的错误或不当之处，可以是其中一个方面也可以是两个、三个方面，但都必须运用充分的事实证据和有关的法律依据加以论证，以说明自己的上诉请求是合法的。（2)证据。如有新的证据、证人，应写明向人民法院提供的能够证明上诉要求的证据名称、件数，证人姓名和住址.3.属部(1)致送人民法院的名称（2）上诉人签名(3)上诉时间.(4)附项本诉状副本等资料信息.诉状副本份数应按被上诉人的人数提交.四、文书格式格式一:（公民提出上诉用）民事上诉状上诉人：……被上诉人：……上诉人因×××一案，不服×××人民法院××年××月××日（××××）×民初字第××号民事判决（或者裁定），现提出上诉。上诉请求：……上诉理由：……此致××人民法院上诉人；××××××××年××月××日附：本上诉状副本×份。格式二：（法人或其他组织提起上诉用）民事上诉状上诉人名称:所在地址:法定代表人（或主要负责人）姓名：职务：电话：企业性质：工商登记核准号：经营范围和方式：开户银行：账号:被上诉人名称：所在地址:法定代表人（或代表人）姓名：职务：电话：上诉人因×××一案，不服×××人民法院××年××月××日（××××）×民初字第××号民事判决（或者裁定）,现提出上诉。上诉请求：……上诉理由:……此致××人民法院上诉人:×××××××年××月×××日附:本上诉状副本×份。ﻬ第五节律师论辩文书一、辩护词(一）辩护词的概念辩护词，是辩护人依据刑事诉讼法规定的程序，在参与刑事诉讼活动中，为履行其职责，维护被告人的合法权益向法庭发表的演说词。(二)辩护词的法律依据辩护是我国《宪法》规定的一项原则,是一项重要的刑事诉讼制度。宪法第1２5条规定：“被告人有权获得辩护”。《刑事诉讼法》第３2条规定：“犯罪嫌疑人，被告人除自己行使辩护权以外．还可委托一至二人作为辩护人。”第1５条规定:“辩护人的责任是根据事实和法律,提出证明犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻免除其刑事责任的材料和意见，维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益。”依照上述法律规定，辩护人的辩护词就是说明犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者应当减轻、免除刑事责任的发言或者书面意见。(三）辩护词的内容辩护词是与公诉词相对而存在的.两者分别从不同的角度剖析案件事实，论证案件性质,并提出适用法律的意见。辩护词没有法定的文书格式，在实践中也未形成统一的固定格式.但是作为律师在法庭上演讲或庭下递交给审判机关的意见，它在制作上也有一定的规律.辩护词通常由引言（首部）、正文（事实和理由）和结论三部分构成。１．引言部分辩护词的首部，亦称为引言.这部分要求措词简练、明确。首先要写明标题，如:“×××(姓名）××（案件性质)一案的辩护词.”然后是称谓，即写明该辩护词的听取人。如：“审判长、审判员：”。其次写明以下三点内容：（1）出庭的根据。可表述为:“依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第三十条、《中华人民共和国律师法》第二十五条规定,我接受被告人×××及其家属的委托，作为×××玩忽职守案的辩护人,今天出庭为其辩护。”（2）开庭前的工作概况.一般应写明律师在接受委托后查阅案卷、会见被告人、调查取证的情况等。(３）对案件的认识和提请法庭注意的事项。某一辩护词的引言是这样写的：“审判长、审判员：依据《中华人民共和同刑事诉讼法》第三十条、《中华人民共和国律师法》第二十五条规定，我接受被告人陈××及其家属的委托,作为陈××玩忽职守案的辩护人，今天出庭为其辩护。开庭前我查阅了北京市人民检察院移送北京市第一中级人民法院有关本案的证据材料，同时也多次会见了被告人陈××,向他进行了详细的询问，了解了本案的有关情况，并作了必要的调查。今天又认真听取了法庭调查，作为被告人陈××的辩护人,就本案定罪量刑，我提出以下四点辩护意见，请法庭予以认真考虑”。2.正文部分正文也称事实和理由,是辩护词的核心部分。律师的辩护意见应围绕公诉人所指控的罪名，从事实、证据、法律等不同方面进行分析，找出并论证控诉方在事实认定、证据效力，适用法律等方面的错误、漏洞或疑点，反驳其指控.根据《中华人民共和国刑法》、《中华人民共和国刑事诉讼法》以及由最高人民法院、最高人民检察院作出的有关司法解释，辩护人在拟定辩护词时，除反驳控诉方的指控外,还应当注意：（1）要坚持“以事实为根据,以法律为准绳”的原则.认定案件事实应当实事求是，对被告人不利的事实和证据，不能无根据地否认;对被告人有利的事实的认定,要有根有据。要针对控诉方对犯罪事实的指控进行辩护，查找起诉书认定不实或者不当之处，并以确凿的证据反驳公诉人,以证明自己的辩护意见的正确性。(２）律师还要从法律的适用方面进行辩护。即对起诉书适用法律错误或不当的地方进行反驳。例如，运用犯罪构成理论就起诉书查明的事实是否构成犯罪,被告人的行为是一罪还是数罪等方向进行论证.如果做无罪辩护，辩护人就应从控诉方指控的证据不足,不能认定被告人有罪；辩护人提供的证据,能够证明被告人的行为情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪;或者被告人的行为在性质上属于正当防卫、紧急避险等合法行为;或者被告人没有实施起诉书指控的行为等依法应当认定被告人无罪等方面进行辩护。如果辩护人对被告人作有罪辩护，则应着重从案件的定性和对被告人从轻、减轻或者免除刑罚等方面进行辩护.（3）要论点突出,论据充分，层次分明，符合逻辑（４）辩护词的语言要使用法言法语，用语准确、简洁.论证有说服力，要综合法律、政策的有关规定。3．结论都分结论也称尾部,是律师对整个辩护工作意见的总结。要求辩护律师对自己的辩护观点进行归纳、总结,并向法庭提出对被告人的处理建议。（四)辩护词论证的几个关键问题1.有关事实认定问题的论证和辩驳事实应该是辩护人首先要考虑的问题，因为事实是案件的基础，没有被指控的犯罪事实或事实有重大的出入,则直接影响到被告人是否构成犯罪或罪行的轻重。因此,辩护人首先要对公诉机关的起诉书或自诉人的自诉状中有关事实、证据的部分进行认真的分析研究，如发现对方在认定事实上有误，自然就应予驳辩。常见的有以下几种情况：（1）事实性质，认识不同这种情况是辩护人与公诉人或自诉人，对起诉书或自诉状中所列举的被告人的行为事实本身，并无重大的分歧,但在该事实的性质认识上有原则的分歧，这一分歧认识的结论自然也截然不同有时常常涉及罪与非罪的不同性质。如下面这份辩护词就属于这种情况：“对于公诉人指控被告人扎伤被害人的行为事实，辩护人不持异议，但根据这样的事实得出被告人的行为属于‘防卫过当’应负刑事责任的结论不敢苟同。因为被告人的行为属于‘正当防卫’,不负刑事责任。根据我国《刑法》第２０条第2款的规定‘正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的,应当负刑事责任……’现在，被告人对于不法侵害者的防卫行动，虽然在使用的器械上较不法侵害者锋利些，但并没超过必要的限度。对方拿的是短刀,被告人拿的是长矛.这样把不法侵害者扎伤,不能认为是超过了必要的限度。否则被告人遇到手持短刀的不法侵害者的侵害,必须放下手边的长矛不能用，只能找到一把短刀来和不法侵害者对抗,才算是‘正当防卫'，那样恐怕早被不法侵害者砍死或砍伤了。”（2）夸大缩小，歪曲事实起诉书或自诉状中对不利于被告人的事实有所夸大，或对于有利被告人的事实有所缩小甚至于根本不提、往往会使被告人的犯罪程度有所加重.特别是对被告人的行为事实带有言过其实、夸大其辞的内容，作为被告人的辩护人则必须说明事实真相,还事实以本来面貌，以达到减轻被告人犯罪严重程度的目的.一般说来，这种辩护属于有罪辩护提出证明被告人罪轻并应减轻甚至或免除其刑事责任的材料和意见，本未就是辩护人的职责,所以这种辩护词在司法实践中还是大量的。如下面这份辩护词就有这种特点。“起诉书指控被告人李×ב一贯盗窃’、‘盗窃成性'等结论,夸大其辞，与事实不符.李××仅仅个人单独盗窃一次,参与盗窃活动一次。而且同案犯×××在被告人参与盗窃一次之后，多次拉被告人李××再次参与盗窃，均为被告人李××所拒绝,只答应不予揭发。根据被告人李××这样的犯罪行为,得出‘盗窃成性’、‘一贯盗窃'的结论,显然与事实不符,进而推出其在共同犯罪活动中处于主犯的地位，更是缺乏根据。为此,恳请法庭对被告人李××在此案中的地位给予正确的认定，并做出公正的判处”(3）本无其事，严重失实倘若起诉书或自诉状中指控被告人的犯罪事实，严重失实或本无其事，则作为辩护人必须全力进行驳斥。一般有两种情况，一是虽有犯罪事实，但并非被告人所为，搞错了犯罪行为的实施者；另一种是证据不实，犯罪事实根本不存在。这两者无论哪种情况，都必须用充分有力的证据,论证被告人不存在上述犯罪行为，前者要侧重用证据说明被告人根据没有实施犯罪的可能性，后者则应侧重于推翻原有的证明犯罪事实的证据，同时用新的证据说明事实真相。下面分别各举一例.“起诉书指控被告人本月3日深夜２时窜入被害人的住处,切断电源,趁昏黑之际,用钝器猛击正在熟睡的被害人的头部，致造成被害人头骨严重塌陷性骨折，伤及脑中枢神经，失去语言功能等严重后果。但是经过证实，被告人当日根本不在本市，而是远在1０0公里以外的××县，现有该县××旅社的住宿证明和被告人去××县的往返汽车票为凭，证明被告人确无作案的可能。请法庭予以进一步查实定案。”这是一份针对指控的犯罪事实并非被告人所为而写的辩护词，下面是一份批驳证据不实的辩护词。“起诉书认定被告人文××的报复陷害的证据,就是段××、郝××的证明。据段××证明,１９××年5月１３日中午１２点左右她走到书记文××的办公室门口,听到文××说：‘不承认也得承认(指销货款被盗一事)，不承认也得承认，不承认给你挂起来。’又据郝××的证明，13日中午12点多,她听到文××与李××的谈话。文说:‘你承认也得承认，不承认也得承认，你的案已经定了.’两个人的证明，都是1９××年5月１3日中午12点左右，听到的文××与李××的谈话内容似乎很相似.看来这是千真万确的了。但是事实并不是这样的。被告人文××与李××的谈话时间根本不是５月1３日中午，而是１４日上午9点到１０点之间。谈话时副经理彭×在场（给每个职工谈话都是文书记与副经理彭×共同在场的).彭×证明是１4日上午，而且证明只和李××谈过一次话，这点李××的家属也是承认的。彭×是现场的直接见证人.而且被告人与李××谈完话之后,接着和王××谈话.王××也证明，那天上午大约是１０点,当李××谈完话之后去找他的，当时崔××也在王××的房间，也可证明此事.谈话的内容，彭×证明被告人文××根本没有逼李××承认偷钱的活。因此,我认为段、郝二人的证明是不真实的,是不能采信的。"2．有关定罪问题的论证和辩驳在适用法律方面，首先是有关定罪问题的论证和辩驳。如果辩护人采用“无罪辩护”的，一般要从事实方面人手，只有从根本上推翻了指控的犯罪事实或否定了事实的犯罪性质，才能否定被告人构成的罪名。通常对罪名问题的辩驳主要是认为罪名不当，辩护人认为不属于起诉书或自诉状中指控的罪名,而属于相对说来较轻的一种罪名。这仍属于“有罪辩护”。即不否认被告人构成犯罪，但属于一种较轻的罪。常见的有，被告人被指控构成强奸罪（有未遂情节），辩护人的辩护们认为被告人犯侮辱妇女罪；被告人被指控构成抢劫罪，辩护人辩护为抢夺罪；被告人被指控构成故意杀人罪，辩护人辩护为故意伤害（致死）罪等。下面辩护问就属于这种例子.“起诉书指控被告人犯有强奸罪(有未遂情节)，事实是被告人对邻居李××强行搂抱,并满口脏活,甚至说‘我要和你睡觉'等污秽语言。但当时被告人喝得醉汉一般，信口胡言,其下流行为也仅止于此。没有对李××实施任间暴力或其他威胁性行为.当李××挣脱被告人的搂抱，被告人未再作进一步逼迫和强制,李××向屋外跑出时，被告人也未作任何阻拦。随即自行倒在床上，昏昏睡去。直到李××从院内找来另一邻居将其拖出。这实际是被告人酒醉之后，对女性邻居李××到实施的猥亵流氓行为,仅能构成侮辱妇女罪，而根本不具有强奸罪的特征。对一个犯罪行为的性质确定，不能仅听他说了什么话，而重要的是要看他实施了什么样的行为。强奸罪与侮辱妇女罪的根本不同的特征是看行为人是否采用了暴力手段或其他胁迫手段令妇女接受性的行为。基于被告人的上述行为，辩护人认为被告人的行为不具有强奸罪的特征。"3．有关量刑问题的论证关于量刑问题，辩护词中多属于正面说理,据实据法,展开论证。因为起诉书或自诉状一般不会提出具体的量刑意见，最多不过是讲“从严惩处”。而作为辩护人必须根据被告人自身存在的从轻情节，提出较为具体的从轻意见。常见的从轻情节很多：有年龄方面的,如未成年人；有法定的从轻情节规定；有犯罪实施过程方面的，如有犯罪中止、犯罪未遂等情节；有认罪态度方面的,如有自首、悔罪认罪、立功表现等;有未造成严重损失方面的,如积极退赔、退赔等.此外个人犯罪的，有初犯情节的;共同犯罪中,有从犯、胁从犯等情况的，辩护人都应根据被告人自身存在的从轻事实,引证有关的法律规定,正面论证对被告人应予从轻处理的道理。如下面这份辩护词的主要内容,就是从这方面阐述理由的。“我请法庭注意,被告人的认罪态度是好的.被告人不仅自被拘留之日就全部交代了自己的罪行，同时还有立功表现，主动揭发了同伙的抢劫罪行.这次抢劫活动被告人并没有参加，但主犯于××在组织这次活动前，曾想拉被告人一起参加.被告人借故溜掉。主犯于××、从犯李××、刘××抢劫既遂之后，还曾向被告人炫耀其抢劫的‘成果’。因此,被告人对主犯于××等抢劫的财物十分清楚.由于被告人的揭发，迫使主犯于××也不得不承认这起抢劫罪行，这属于立功表现。根据‘坦白从宽、立功受奖’的一贯原则,对被告人所犯盗窃罪行应予从轻处罚。"4。有关程序问题的论证人民法院在审理案件过程中，有违反程序的事实,并可能影响案件公正裁决的，辩护人也应据法辩驳，以保证案件得以公正裁决。常见的有人民法院违反管辖,受理不应受理的案件；未向当事人交代当事人应有的诉讼权利（如未交代当事人有申请法庭组成人员及其他有关人员回避的权利),影响案件公正处理的,等等；对此,作为辩护人均应据法辩驳。如下面这段辩护词就是阐述这方面的理由.“原审法院受理此案,在管辖上存在严重失误。根据我国《刑事诉讼法》第２5条的规定:‘几个同级人民法院都有权管辖的案件，由最初受理的人民法院审判。在必要的时候，可以移送主要犯罪地的人民法院审判。'原审法院虽有权审理此案，但既非最初受理此案的人民法院,又非主要犯罪地的人民法院，而迫不及待地受理此案，这是与上述法律规定相违背的。因而所作的判决也是无效的.”5.有关情理方面的论证的辩驳辩护词除应抓住事实和法津两个方面进行充分的论证和辩驳外，有时也还需要针对某此与人情事理相悖的情况，进行辩驳和申诉。如被告人虽属犯罪,但与被害人的激将挑衅有直接关系,这样就需要将被害人的刺激挑衅的情况如实讲出,以说明被告人之所以犯罪，与被害人的行为不无关系,从而应考虑对被告人从轻予以处罚,诸如此类，不一而足.下面这份辩护词就属这种实例.“被告人之所以犯有伤害罪,是和被害人的恶意刺激、挑衅行为分不开的。明明是被害人作了亏理的事，自己背着丈夫与第三者非法同居,而且被出差外地的丈夫回家后堵在家里，丈夫虽然骂了她无耻之类的话，并把第三者赶跑，但开始并未对被害人施以暴行。只是在被害人反过来破口大骂丈夫乌龟王八之类的脏话的情况下，才激怒了丈夫,迫使被告人在一时的激愤情绪中，用木棍猛击被害人的头部，造成颅骨裂伤的。被告人构成故意伤害的犯罪行为是应受到法律的制裁的。但造成这样的恶果，被害人也是负有一定责任的。因而法庭在考虑对被告人的刑罚时，这一减轻的因素是应考虑在内的.”(五）辩护词的几种论辩思路作为系统发言的一篇辩护词(一般是指第一轮的发言）通常要有一个通盘的考虑，也就是说要有一个论辩的思路。按照这个思路所阐述的辩护意见和理由，易于收到较好的效果。这个思路体现了论辩的艺术，也是整个辩护词的指导思想。常见的有以下几种.1。欲进先退,后发制人对某一案件作有罪辩护时，常常采用这种思路。即先退一步，承认被告人有罪,然后逐步申述有利于被告人的种种客观事实和从轻或减轻的理由，使法庭和指控的一方不得不承认其确实有在从轻的情节和依据,容易得到认同。如下面这份辩护词就有此特点：张××所犯行凶杀人罪，性质是严重的,手段是恶劣的。他的犯罪给党和人民造成了严重的危害,给被害人毛××本人及其一家造成了很大的痛苦,给社会上也带来很坏的影响。张××的犯罪行为，应由他本人负法律责任。对于给毛××造成的不幸和痛苦，我作为被告人的姐姐,代表我们全家都对他深表同情和无比的愧疚.现在我仅从被告人张××的年龄和案件的发生、发展提出如下的辩护意见，请法庭考虑。张××的手是在工作中磨起的泡,他把泡挑破的目的是为了继续干活，这本是对工作负责的积极表现。但由于他缺乏卫生常识,使得泡挑破后，在抹灰的工作中引起了感染.以后他找到领导，领导说：‘你自己挑破的感染不能算工伤。’以后又在大会上不点名地批评了他。这样就给这个性格不开朗的青年工人造成了很大的压力。这成了矛盾的起点。后１来他又找到领导。又与领导发生了争吵、领导人李××说：‘不算工伤这是队里定的；我也有领导,你有意见你去告。’这样就使矛盾更加激化。毛××是抹灰班长，与张××既是领导与被领导的关系，又是在一起工作的同志关系，本应更加关心体贴自己的班组成员，但是毛××同志一是阻挠张××去找领导反映意见，二是接到张××来的医务室开具的开具的干轻活的证明,当场就给扔掉了。还说：“没轻活，爱干不干,不干就算了.’这样就一步一步地把一个青年人往绝路上推。基于这件情况,张××觉得今后没出路了，这才产生自杀的念头。但又觉得自已一个人死了不上算,于是准备杀人之后再自杀。买了准备自杀的敌敌畏,抄起家中的斧子在工厂向毛××行凶（将被害人砍伤）。给被人毛××同志造成伤残的后果。综观这一过程，我作为被告人的亲属，也作为被告人的辩护人认为;尽管张ｘｘ行凶杀人有不可推卸的责任，理应受到国法的制裁，但有关领导乃至于毛××同志本身，在处理这一事件过程中也不同程度地负有一定的责任，而且应该考虑这些因素,对被告人予以减轻处罚。"开庭前不少工人师傅要求从重判刑，但听过法庭辩论后休庭时工人师傅们找到合议庭的审判人员要求从轻判刑,最后判张××八年有期徒刑.２．针锋相对，据理辩驳有的案件,起诉书或自诉状中明显有误，则辩护人为维护被告人的合法权益则应亮明观点，针锋相对地据理据法予以辩驳。无论事实认定上的错误，或适用法律上的错误，都必须予以批驳，并正面阐述事实和法律上的依据。如下面这个例子就采用这种写法。“起诉书认定:‘被告人王××系该案的主犯，并首先闯入李××所开的店铺用铁棍打碎货柜的玻璃,动手抢劫货柜中的黄金首饰。’但是事实并非如此，被告人王××当时只在门外，替吴××等二犯观察动静，中途又逃匿他处。而吴××、孙××、张××三犯闯入店铺后，由吴××、孙××、张××用自造手枪看住两位售货员，由张××砸碎货柜玻璃,抢走黄金首饰20件及电动剃须刀１0只、电吹风机5架等贵重物品。这有吴××、孙××二人的招供可以证明,只有张××企图逃避罪责才一口咬定是王××入店砸碎的售货柜。王××虽然参与了犯罪行为，但中途逃跑，属于犯罪中止行为，定为主犯也显属不当。"这属于对被告人犯罪事实认定有误和定性方面的错误所提出的辩驳，针锋相对、据实反驳。3.借题发挥，宣传法制有的案件起诉书或自诉状在事实认定和适用法律上均无错误,而且被告人也无明显的从轻情节,甚至认罪态度也无特殊的表现。辩护人处于难于驳辩的境地,则需要考虑用加强法律宣传或借案发挥的说理论辩的方法.如下面这份辩护问就有这一特点“被告人此次的盗窃行为确已构成犯罪，理应受到法律的制裁.但是应该看到被告人此次犯罪是有其社会根源的,被告人属于大龄青年，多次交女朋友多次失败,但每次交朋友都支付了相当数量的金钱。最后一次所交的朋友，虽然答应与其结婚，但却对其提出了结婚时甚高的物质条件，不仅要何种高档家具、用电器，而且受社会上结婚讲阔气、讲排场的不良之风的影响，要求结婚典礼时要摆２0桌酒宴，租四辆豪华轿车。这样一来，被告人在多方筹借款项仍感不足的情况下，才不得不走上了盗窃的罪孽之路.由此看来，被告人之所以犯罪是和社会上的这种不良风气的恶劣影响分不开的.同时这也应是法庭考虑裁处被告人的一个从轻处罚的因素。”二、民事案件代理词(一）民事案件代理词的概念民事案件代理词,是民事诉讼代理人依照民事诉讼法的规定,接受民事案件当事人的委托在参与民事诉讼活动中,在法庭辩论阶段针对法庭调查、举证、质证情况,依据事实和法律所发表的综合性代理意见。从上述概念可以看出，民事案件代理词的作在于充分体现并维护当事人的合法权益，协助人民法院对案件作出公正的处理。尤其是人民法院在深化民事审判方式改革过程中，既强化当事人的举证责任，又给当事人充分发表意见的机会。因此,律师作为民事案件诉讼代理人应当重视民事案件代理词的制作.按照委托人的不同，民事案件代理词可分为原告方代理词、被告方代理词和第三人代理词；按照审级的不同又对分为一代理同、二审代理同和再审代理词以及在执行阶段还有执行代理意见。（二）民事案件代理词的内容和制作方法民事案件代理词也分为引言、正文和结论三部分。１．引言引言由开场白和二个定式住内容组成、开场视合议庭组成人负的具体情况来确定，分为“审判长、审判员”、“审判员、陪审员"等。三个定式性内容为：（１）简要说明代理律师出庭代理的依据;（２)说明代理权限，简述开庭前的准备工作;(3）概括对案件的基本看法。例如：×××律师代理×××诉某医院医疗事故赔偿案代理词的引言是这样写的：“审判长、审判员：我接受本案原告人×××的委托依据民事诉讼法的有关规定担任×××诉某医院医疗事故赔偿案的诉讼代理人。出庭前我认真查阅了本案的卷宗材料，走访了××市著名的医学专家、并与被代理人进行了多次交谈。现就本案的事实、要求赔偿的理由以及法律适用等问题，发表如下代理意见,请会议庭充分予以考虑”2．正文律师根据担任不同对象当事人（一审原告或被告、二审上诉人或被上诉人)的代理人,应当依据事实和法律，详细、完整论述具体的代理意见.（1）一审原告代理词一审原告代理词的主要内容①围绕原告起诉所依据的基本事实和证据加以论述。②强调原告诉讼请求内容的合法性③针对被告答辩发表代理意见。.撰写一审原告代理词应当注意以下几个问题①根据法庭上变动的最新情况、随时修改代理词。②案件争议焦点问题在代理词中应着重论述。(２）一审被告代理词通常针对原告起诉书中的事实、理由和诉讼请求，进行反驳和辩解。同时表明被告对双方争议焦点问题的态度、观点.制作时应注意：①对程序中存在的问题应当首先表示意见.②对原告提供证据的充分性、合法性进行论证。（3)二审上诉人代理词二审上诉人代理词的主要内容：①一审判决认定事实的证据存在问题。②一审判决的在适用法律上存在的问题.撰写上诉人代理词应当注意:①抓住重点，切忌“眉毛胡子一把抓”。如果在一审期间，代理人的观点、证据已被一早判决接受并采纳,在二审中原则上可以不写。②把握二审程序的特点。应围绕一审判决认定事实和适用法律来论述。（4)二审被上诉人代理词二审被上诉人代理词的内容：①若上诉人未提出新的证据，被上诉人代理词应强调原审判决认定事实和适用法律的正确性。②若上诉人提出新证据，律师应给予充分重视，代理词应将此作为重点。应注意的问题:①不应过于依赖一审代理意见。②不应回避上诉人提出的新证据。3．结论对代理意见作出结论性概括和归纳。最后注明律师事务所名称和承办律师的姓名以及代理意见发表的日期.例如,×××律师代理××市轻工业供销公司欠款纠纷一案的代理词结论部分是这样写的:“综上所述，本代理人认为:本案诉争的标的是因行政机构调整中两个行政主管局之间资产分割的一个组成部分，是由于行政机关的具体行政行为所确立并非是平等主体间所发生的经济合同纠纷。根据最高人民法院(88)民监字第５3１号《关于因政府行政管理方面的决定引起的房产纠纷不应由人民法院受理的内》以及(89）民监字第６００号《关于湖南省供销社等单位与省肉食水产公司房屋纠纷一案应否受理的复函》这两个司法解释中所确立的原则精神，本案应当通过行政程序来处理，原审法院判决适用法律不当,代理人提请合议庭依据事实和法律,改判撤消原审判决,以维护司法审判中适用法律的统一性、严肃性。(三）代理词的主要论证方法1．据实论证案情事实是案件的基础，一般情况下，只要把事实如实地说清楚,就能把是非曲直分辨清楚，特别是一些是非界限明确的事实。因此，代表符合事理一方的代理词，常常运用的说理方法就是据实论证的方法，也就是通常所说的“摆事实,讲道理”的方法.这种方法既容易发挥其折服对方的作用,也容易为法庭所接受。如下面这份代理词就有这个特点.原告自“文革”开始，父亲家中被“抄”之后,就一直承担对父母的赡养义务，而且考虑到被告刚刚大学毕业,又准备结婚，从照顾被告出发,始终未让被告承担对父母的赡养费用。先后达十三年之久.1968年母亲去世时，丧事也主要由原告料理。后为妥善照料父亲，将父亲接到天津自己家中、仍未要求被告承担任何费用。直到19７9年组织上派原告出国援外建厂,因妻子多病，子女又多,才在不得已的情况下，征得被告的同意之后，将父亲送回北京被告家中，由被告夫妇扶养、但原告还一直按月寄送生活费××元、直到1９82年父系去世父亲去世后原告因远在国外不能奔丧,仍由妻子送去丧葬费×××元，从以上事实不难看出,原告是自始至终承担着对父示的赡养义务的、现在被告以父亲最后病重４年由他扶养，丧事由他操办为由，主张遗产全部应由他继承，原告无继承权的主张，是于事于理都站不住脚的。这是一份较有代表性的据实说理的代理词、就从这样的事实中,也可以清楚地分辨清谁是谁非，谁的意见正确谁的意见错误。2。据法论证事实是案件的基础，但法律是衡量是非的准绳.特别是比较复杂的纠纷事实,倘不用法律加以衡量和分析论证,是不易辨清其具体的是非界限和双方的法律责任的。如下面这份代理同就是依法论理的。我国《宪法》第三十八条明确规定:“中华人民共和国公民的人格尊严不受侵犯。禁止用任何方法对公民进行侮辱、诽谤和诬告陷害。”我国《民法通则》第一百零一条也规定：“公民、法人享有名誉权，公民的人格尊严受法律保护，禁止用侮辱、诽谤等方式损害公民、法人的名誉。'现在被告竟然用“流氓’、“破鞋”、‘野妓”、“婊子”这类侮辱性语言,谩骂原告，属于明显的侮辱人格尊严的语言，构成了对原告名誉权的侵害、但是被告又狡辩称，他所讲的话是别人的‘反映”,因而就认为原告本身确实存在问题,他所说的不过是揭发了原告的一句“隐私“。这显然也是逃避责任的一种诡辩。问题不在于这话最初是谁讲的,当然最初讲这些话的人也是对原告的侮辱，自然也应负损害他人名誉的责任。不过它的范围还是有限的、关键还在于原告本身根本与他们所攻击的“流氓’之类的行为毫不相干、至于‘破鞋”、“野妓”之类的话,本身就是骂人的污秽语言．而现在被告却不辨是非,而且通过文字形式加以宣扬。这不是明显的有意扩大其损害他人名誉的违法行为吗?最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第一百四十条规定:“以书面、口头形式宣扬他人的隐私或者捏造事实公然丑化他人人榕,以及用侮辱、诽谤等方式损害他人名誉，造成一定影响的应当认定为侵害公民名誉权的行为.”还条规定中的第一种情况、就是“以书面、口头形式宣扬他人财隐私”造成一定影响的.所以说,只要是宣扬他人隐私而造成恶劣影响的，就是毫无例外地属于侵害他人名誉权的非法行为,更不要说再用恶毒语言施加辱骂了。这是一篇据法论证侵害名誉权行为的代理词.引法论理，充分有力。3．据情说理一般说来，法律与情理是相一致的（但有时也有一定的差距).相一致的情况下，有时代理词除应加强法律论证外，还需在情理上作进一步的申说以取得更好的论辩说理的效果。如前面提到的有关继承案的代理词就在这方面有所发挥、下面再引述其中一段。原告在扶养父母问题上，是处处替被告着想的。“文革”开始，父亲是被当作资产阶级的代表人物而被抄家的，生活来源断绝，原告冒着调批斗的风险承挂了对父母的扶养工作.考虑到要尽量给被告减少麻烦，又鉴于他刚刚大学中社，收入不多,故亦未让被告承担赡养费.两年以后,母亲去世,丧事主要由原告料理.并将父亲接到自己家力扶养.而且这种情况一直从19６８年到１９７８年。原告始终未向被告索要过一分钱、而被告对此事却“心安理得”。直到原告轻组织上分交配到国外援建工厂，因妻子多病,子女又多，才不得不征得被告的同意，将父亲送回被告家中技养照料。但原告却仍按月为父亲提供较高的生活费用，作为补偿.直到父亲去世.现在落实政策，有关方面将查抄的物资折款及所欠、工资等补发给遗属。原告提出兄弟(原告、被告)二人平分，竟遭到了被告的无理拒绝。这不仅于法于理是相背谬的,在情理上也是绝对说不过去的。四、代理词实例代理词审判长、审判员：作业：代理词甲贸易公司与乙厂签订了一项购买１000台电风扇的购销合同。合同规定乙厂应于6月底以前交货。但乙厂至8月底才电报通知甲公司准备发货。甲公司未作答复，收到货后即发往门市部销售。由于销售旺季已过，电风扇滞销,甲公司遂以乙厂逾期交货未经公司同意为由，拒付货款,并要求退货。双方发生争议，乙厂遂向法院起诉甲公司.假如你是乙厂委托的代理律师,请拟制一份代理词准备在法庭审理时发表.

要求：１．叙述事实清楚，引用法律法规正确;２.根据事实与法律，提出合理的纠纷解决方案。答案要点:主要写明如下内容：1。序言，说明代理人出庭的合法性。2。陈述纠纷事实,说明甲公司拒付货款并要求退货是不符合法律规定的。3.提出解决纠纷的办法和意见：乙厂承担逾期交货违约责任；甲公司付货款并承担逾期付款的利息。ﻬ第六节律师申请文书一、财产保全申请书（一）文书概念财产保全，是指人民法院在案件受理前或诉讼过程中,对当事人的财产或争议的标的采取的查封、扣押、冻结或法律规定的其他方面的强制措施。(二）法律依据我国《民事诉讼法》第92条规定：“人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因,使判决不能执行或者难以执行的案件，可以根据对方当事人的申请,做出财产保全的裁定；当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取财产保全措施。人民法院采取财产保全措施，可以责令申请人提供担保;申请人不提供担保的，驳回申请。人民法院接受申请后,对情况紧急的必须在四十八小时内做出裁定;裁定采取财产保全措施的，应当立即开始执行。”财产保全是指人民法院在审理给付之诉的过程中，为了保证将来发生法律效力的判决能够得到全部执行，在做出判决之前，对当事人的财产或争执标的物采取查封、扣押、冻结或者法律规定的其他方法进行保护的措施.采取财产保全的程序有两种：一种是人民法院根据当事人的申请裁定采取的，另一种是人民法院依职权主动采取的。当事人申请财产保全的文书即诉讼财产保全申请书。我国《民事诉讼法》第93条规定：“利害关系人因情况紧急,不立即申请财产保金将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在起诉前向人民法院申请采取财产保全措施。申请人应当提供担保，不提供担保的，驳回申请.人民法院接受申请后,必须在四十八小时内做出裁定；裁定采取财产保全措施的，应当立即开始执行。申请人在人民法院采取保全措施后十五日内不起诉的，人民法院应当解除财产保全。诉前财产保全，是在特殊情况下，因一方利害关系人的行为或其他原因可能造成对方利害关系人财产的重大损失。以至于无法挽回和难以补救的，对方利害关系人在起诉以前先向人民法院提出的财产保全.诉前财产保全是我国《民事诉讼法》中为了更好地保护权利人的合法权益而新增加的规定。（三）文书内容1.首部（1）标题。居中写明：“财产保全申请书”，“诉前财产保全申请书"（2）申请人、被申请人的基本情况。申请人是指就双方争执的标的物或有关财产正在被对方当事人变卖、隐匿、转移、毁损、挥霍或正在遭受自然力的破坏，有可能使将来的判决不能执行或难以执行,而要求人民法院采取相应保全措施的一方当事人;被申请人即对方当事人。应分别写明申请人、被申请人的姓名、性别、出生年月日、民族、职业、工作单位和职务、住址等;申请人、被申请人是法人或其他组织的应明名称、所在地址、法定代表人（或主要负责人）的姓名、职务.(3）请求事项。写明要求保全的财物情况。包括申请人与被申请人的关系，申请人和被申请人与要求被保全财物的关系及财物名称、数量、质量、形状、花色、品种价格、所在地点和现状等。（４）必须写明要求保全财产的总金额,如无法计算精确，也可以写作“或相应价值的财产”，这一点尤为重要。2．正文(１）申请的事实和理由。主要写明需要保全的财物遭受侵害情况,以及采取保全措施的更要性、紧迫性及在判决执行中的意义。（2)证据.写明能够证明申请请求的证据的名称、件数和证据来源。有证人的，应写明证人的姓名和住址。如果证据不在申请人手里,应向人民法院提供证据线索。３．尾部(１）致送人民法院的名称。（2）申请人签名或盖章。如果仅委托律师为申请人代写申请书，可在申请书的最后写上代书律师的姓名及代书律师所在的律师事务所名称。（３)申请时间。4.附项除附上有关证据外,还应附上担保材料。（四）文书格式诉讼财产保全申请书(1）（双方当事人都是公民的财产保全申请书格式）申请人:姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业或单位、住所被申请人：姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业或单位、住所请求事项：＿＿＿事实与理由:＿＿＿_＿____＿_此致××人民法院申请人:(签名或盖章）年月日附:有关证据及材料。诉讼财产保全申请书（２)（双方当事人都是法人或其他组织的财产保全申请书格式）申请人:住所地：法定代表人（或主要负责人）：(姓名、职务、电话)被申请人:住所地:法定代表人（或主要负责人）：(姓名、职务、电话）请求事项：……事实与理由：……此致××人民法院申请人：×××（加盖公章)法定代表人(或主要负责人)：×××（签名或盖章）年月日附：有关证据及材料。实例2讼前财产保全申请书申请人：××市××毛纺织厂，所在地址：××镇××街×号。法定代表人:周××职务：厂长被申请人:××区××服装厂,所在地址：××路××号.法定代表人;李××职务;厂长请求事项；立即查封被申请人银行账号，冻结其账户的存款。事实与理由：我厂于××年７月2日与××服装厂签订一份购销合同,××服装厂从我厂购得毛料25000米，价值17。6万元,两个月内交货,货到验收后一个月内付款。后我厂于同年８月2６日将２５００米毛料全都交齐，并经该厂验收合格,无争议,该厂用此毛料加工为西装××套，批发给××百货公司及其下属商店销售。但至今，已逾付款日期一年有余，该厂不付货款。在此期间,我厂多次催要，该厂一再推说××百货公司付给该厂西装款后即付我厂毛料款。于是我厂又到××百货公司为之催付西装款。日前，承××百货公司相告，该公司已将西装款8万元给付××服装厂；而另据该厂工人反映，该厂领导正在筹备组织厂级、中层干部用这８万元分几路到山水名胜处“考查”。为此我厂拟就与××