2022年司法考试民法争议题：侵权责任法二

2022年司法考试民法争议题：侵权责任法二A陈某未尽职责义务，应由陈某担当赔偿责任

B小杰父母的监护责任已转移到学校，应由学校担当赔偿责任

C学校和小杰父母均有过错，应由学校和小杰父母担当连带赔偿责任

D学校存在过错，应担当与其过错相应的补充赔偿责任

《侵权责任法》第34条第1款规定用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位担当侵权责任。据此，教师陈某虽有过错，未制止学生之间的打斗行为，但其身份属于工作人员，对该侵权行为不担当赔偿责任，故A项错误。

《侵权责任法》第38条规定：无民事行为力量人在幼儿园、学校或者其他训练机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他训练机构应当担当责任，但能够证明尽到训练、治理职责的，不担当责任。第39条规定：限制民事行为力量人在学校或者其他训练机构学习、生活期间受到人身损害，学校或者其他训练机构未尽到训练、治理职责的，应当担当责任。第40条规定：无民事行为力量人或者限制民事行为力量人在幼儿园、学校或者其他训练机构学习、生活期间，受到幼儿园、学校或者其他训练机构以外的人员人身损害的，由侵权人担当侵权责任；幼儿园、学校或者其他训练机构未尽到治理职责的，担当相应的补充责任。以上三个条文是关于幼儿园、学校等训练机构担当侵权责任的规定。前两个条文所规定的是幼儿园、学校等训练机构的直接责任，而后一个条文则规定的是幼儿园、学校等训练机构的补充责任。根据以上区分，“幼儿园、学校或者其他训练机构以外的人员”侵害在校学生的，幼儿园、学校等训练机构担当的是补充责任。颇有争议的是，在幼儿园、学校等训练机构未尽训练、治理职责状况下，校内学生之间的侵害案件应适用哪一规章？《侵权责任法》出台前，一般认为学校应担当补充责任，而实施侵害行为的家长（监护人）则担当直接侵权责任。因此，当年公布的司法部参考答案认为D选择正确。但是，《侵权责任法》出台后，比拟多观点认为该法第40条所谓“幼儿园、学校或者其他训练机构以外的人员”应将在校学生排解在外。由于，幼儿园、学校等训练机构未尽训练、治理职责状况明显不是40条所谓的治理职责（该条下的治理职责更接近安保义务），这一责任应比40条规定的幼儿园、学校等训练机构的责任要重，若要其担当补充责任明显过轻。实际上，幼儿园、学校等训练机构未尽训练、治理职责与实施侵害行为的家长（监护人）未尽监护责任共同导致侵权行为的发生，因此，幼儿园、学校等训练机构应与实施侵害行为的家长（监护人）担当按份责任。这就意味着，此题现已无正确选项。

家长将孩子交给学校治理并不意味着监护责任的转移，孩子的家人仍为监护人。因此，小杰的侵权责任仍旧应由其父母担当。假如家长将孩子交给学校治理就意味着监护责任的转移的话，学校担当的就是连带责任了。《民法通则意见》第22条规定：监护人可以将监护职责局部或者全部托付给他人。因被监护人的侵权行为需要担当民事责任的，应当由监护人担当，但另有商定的除外；被托付人确有过错的，负连带责任。从以上关于在幼儿园、学校等训练机构未尽训练、治理职责状况下，幼儿园、学校等训练机构应与实施侵害行为的家长（监护人）担当按份责任的