国际私法的概念

国际私法的概念第一页，共二十九页，编辑于2023年，星期五本教材体系与授课安排第一编总论第一章国际私法概述第二章国际私法渊源第三章国际私法的历史第四章国际私法主体第二编冲突法一、冲突法总论（第5—8章）——

二、冲突法分论（第9—19章）——第四编国际程序法一、国际民事诉讼（25—29章）二、国际商事仲裁（30—36章）第三编统一实体规范8课时14课时16课时4课时4课时第二页，共二十九页，编辑于2023年，星期五

冲突法领域是一片暗淡的沼泽地，到处充满着摇颤的泥潭。

好像站在山脚仰视山巅，一眼望去，只见浓雾层叠，木石隐隐，虽知山名，却难见其风景何如。

第三页，共二十九页，编辑于2023年，星期五国际私法司法考试真题分析

10年三国法试题分值、题型统计：总计44分国际私法——11道题，15分(7道单选题，7分，3道多选题，6分，1道任选题，2分）国际法——8道题，12分（4道单选题，4分，3道多选题，6分，1道任选题，2分）国际经济法——12道题，17分(7道单选题，7分，4道多选题，8分，1道任选题，2分)10年国际私法考查范围分值分布国际民商事法律关系的方法、系属公式、准据法的概念1分合同的法律适用、仲裁机构1分票据当事人能力法律适用、外国法的查明的规定1分域外取证1分海事关系的法律适用1分内地与香港民商事案件判决的认可与执行1分外国仲裁裁决在我国的承认与执行1分法律规避2分法定继承的法律适用2分内地与澳门相互认可和执行仲裁裁决2分侵权行为的法律适用、合同的法律适用2分第四页，共二十九页，编辑于2023年，星期五

国际私法分值位居第二，但其显著特点是试题难度不大，当年新增法条为考试重点，重点突出。主要考点集中于三块：一是总论部分的基础知识点（自然人和法人的住所、国籍、冲突规范、准据法）和五大制度（识别、反致、外国法查明、公共秩序保留和法律规避）二是分论部分的涉外民商事法律关系的法律适用问题（当事人的行为能力、法律行为与时效、物权、债权、商事关系、家庭关系、继承关系）三是程序部分（国际民事诉讼和国际商事仲裁）第五页，共二十九页，编辑于2023年，星期五第一章国际私法的概念国际私法的调整对象国际私法的范围国际私法的性质（了解）国际私法的名称（了解）国际私法的定义（了解）国际私法的体系（了解）第六页，共二十九页，编辑于2023年，星期五第一节国际私法的调整对象一、国际民商事关系（涉外民商事关系，简称国际或涉外民事关系）二、国际民商事法律关系的调整方法第七页，共二十九页，编辑于2023年，星期五第一节国际私法的调整对象一、国际民商事法律关系是国际私法的调整对象（掌握）1、主体、客体、和内容至少一个或一个以上的因素与国外有联系的民商事法律关系2、是广义的民商事关系3、“外国”也做广义理解往往包含“其他法域”

（legalunit）的意思第八页，共二十九页，编辑于2023年，星期五《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第178条对“涉外民事关系”的解释：

凡民事关系的一方或者双方当事人是外国人、无国籍人、外国法人的；民事关系的标的物在外国领域内的，产生、变更或者消灭民事权利义务关系的法律事实发生在外国的，均为涉外民事关系。对“涉外因素”的理解：

1、一个营业所设在北京的中外合资企业与中国公司之间在中国境内签订并履行的房屋租赁合同。

2、两个中国人在去泰国旅游途中在飞机上签订的一项在中国旅行的合同。评价：简单化

第九页，共二十九页，编辑于2023年，星期五问题：如果法律关系中的三要素都不涉外，这类法律关系是否一定不受国际私法调整？三要素涉外，此类法律关系是否一定受国际私法调整？1、实例：a.世行贷款建设调整公路案

b.吴某继承案2、结论：三要素的判断标准是受前苏联国际私法学的影响。是一个基本的判断标准，但并不周严。一种新的观点：抛开三要素说，主张判断的标准是某一民商事关系是否与外国法（或外域法）有实质联系。

第十页，共二十九页，编辑于2023年，星期五

世界银行给中国政府一笔贷款，用以建筑一条高速公路。为此，有关方面还专门成立了一个法人组织——高速公路建设指挥部，负责具体的建设工作。工程项目采用国际招标方式，中标者中有几家中国公司。后来一中国公司与公路建设指挥部之间发生了经济纠纷，根据合同规定，纠纷应提交中国某涉外仲裁机构仲裁。本案的主体是两个中国法人，客体（公路）位于中国，合同的签定和履行等相关因素均在中国。判断是否国际私法案件第十一页，共二十九页，编辑于2023年，星期五

课后思考我国公民山西省吴某在日本东京出差期间发生交通事故，死亡。事故发生后，根据日本的民事法律，吴某的妻子与肇事方（日本人）协商一致，由肇事者赔偿吴妻和其父母100万日元，并在日本东京交付完毕。吴妻把这笔钱带回国内分割遗产时发生争议，并起诉至山西一基层法院。此案件中包含一些涉外相关性，即民事侵权行为地在国外，肇事者是外国人日本人，作为国内继承案件的法律事实发生在国外，而且继承财产是100万日元。但是，这个案件含有国际私法意义的涉外因素吗？是不是一个国际私法案件呢？第十二页，共二十九页，编辑于2023年，星期五

2002，59.下列在我国法院提起的诉讼中，构成涉外民事法律关系的有哪些

a.发生在美国的犯罪行为因在我国发生结果而对犯罪嫌疑人追究刑事责任

b.中国公民和美国公民之间的婚姻关系

c.中国公民和德国公民之间的继承关系的

d.因发生在印度的交通事故而产生的侵权行为关系第十三页，共二十九页，编辑于2023年，星期五

二调整涉外民商事法律关系的方法（掌握）1、间接调整：冲突法调整规定某类涉外关系受何种法支配，却不规定当事人的实体权利义务关系——只做管辖权选择。（国内立法、国际条约、少量国际惯例）2、直接调整：实体法调整用直接规定当事人的权利与义务的“实体规范”来直接调整涉外当事人之间的权利与义务关系。（国内立法、国际条约、国际惯例）如80公约：“如果买方没有义务在任何其他特定地点支付价款，他必须在以下地点向卖方支付价款：a，卖方的营业地；b，如凭移交货物或单据支付价款，则为移交货物或单据的地方。”

第十四页，共二十九页，编辑于2023年，星期五

举例：国内实体法直接调整涉外民商事法律关系涉及国家、社会重大利益的合同第八条在中华人民共和国领域内履行的下列合同，适用中华人民共和国法律：（一）中外合资经营企业合同；（二）中外合作经营企业合同；（三）中外合作勘探、开发自然资源合同；（四）中外合资经营企业、中外合作经营企业、外商独资企业股份转让合同；第十五页，共二十九页，编辑于2023年，星期五两种调整方式的比较

1、冲突法调整方式是国际私法最主要的调整方式，只要各国法律没有完全统一，就还需要这种调整方法。2、冲突法方式的局限性及实体法方式的优势3、实体法方式的局限性4、结论：两种方式优劣互补，在解决法律冲突方面相辅相成。第十六页，共二十九页，编辑于2023年，星期五

冲突法方式的局限性1、缺乏确定性与可预见性：（1）冲突规范指引的只是某国的法律，它可能根本不存在或者无法查明。（2）当事人在争议诉诸法院之前，不知道会适用什麽样的法律来决定他们之间的权利义务，或者在知道这种命运到来之前去挑选法院（forumshopping）。2、由于各国冲突规范不同或者适用冲突规范的制度不同，可能导致判决结果的不一致。冲突法方式的局限性恰是实体法方式的优势。第十七页，共二十九页，编辑于2023年，星期五

实体法方式的局限性

1、并不是所有的民商事领域都存在统一实体规范。

2、并非所有的国家都参加统一实体法公约，在参加国中有的国家还提出保留，在保留的问题上还是存在法律冲突。

3、统一实体法公约并非都能做出全面、明确的规定。

4、有些实体国际条约允许当事人排除适用，国际惯例更是需要当事人选择。第十八页，共二十九页，编辑于2023年，星期五第二节国际私法的范围一、国际私法的范围有两种含义：

——国际私法规范的范围。即国际私法由哪些规范所组成。

1、冲突规范，或者称为法律适用规范，或者称为法律选择规范，是国际私法最基本的规范。

2、冲突规范以外的，但与调整国际民商事法律关系和解决民商事法律冲突有关的规范纳入国际私法范围。国籍法规范、外国人法律地位规范、民商事案件的诉讼程序规范、统一实体规范等。

——调整对象的范围。即涉外民事关系中的哪些问题由国际私法来调整。第十九页，共二十九页，编辑于2023年，星期五

二、国际私法的规范（重点）外国人的民事法律地位规范——实体、直接规范（前提）冲突规范：各国国内冲突法；国际统一冲突法——间接规范国际统一实体规范：——直接规范国际民事诉讼程序与国际商事仲裁规范——程序规范（各国涉外的和国际统一的）第二十页，共二十九页，编辑于2023年，星期五哪些是国际私法的特有问题？

（中国某进出口公司A诉美国机械公司B案）

A（营业地在中国）——B（营业地在美国）

↓买卖机床合同（约定）（1）美方在中方公司所在地交货；（2）中方明确告知机床将转口至土耳其；（3）若发生纠纷由美国法院管辖。履行：中方转口到意大利，意大利厂商发现该批机床的制造工艺侵犯其两项专利（一项在意大利注册，另一项同时在中国注册），要求赔偿。中方向我国法院起诉，要求美方承担违约责任。第二十一页，共二十九页，编辑于2023年，星期五

美方在中国是否有交易的权利（外国人的民事法律地位规范）

↑管辖权————>

法律适用——>冲突规范

↓

↓

国际民事诉讼国际条约的运用（统一实体规范）（国际商事仲裁）↓

程序规范

←判决的承认与执行

第二十二页，共二十九页，编辑于2023年，星期五韩德培教授的“一机两翼”的理论冲突法、统一实体法、国家直接适用的法国籍及外国人法律地位

国际民事诉讼及仲裁程序第二十三页，共二十九页，编辑于2023年，星期五国际私法的性质国际私法的性质主要包括：国际私法是公法还是私法？实体法还是程序法？国内法还是国际法？关于第三个问题的不同看法：

——国际法论（国际法学派）

——国内法论（国内法学派）

——二元论或综合论

结论：是程序法与实体法的融合体；既有国际法性质的一面，又有国内法性质一面，具有二元性质。第二十四页，共二十九页，编辑于2023年，星期五国际私法的定义

国际私法是以涉外民事关系为调整对象，以确定外国人民事法律地位为前提，以解决法律冲突为核心，以司法保护为目的，包括规定外国人民事法律地位规范、冲突规范、统一实体规范、国际民事诉讼和国际商事仲裁程序规范在内的一个独立的法律部门。

书上的概念：国际私法是以直接规范和间接规范相结合来调整平等主体之间的国际民商事关系并解决