司法考试民法知识点之债的保全和担保

司法考试民法知识点之诉讼时效1．效力：以抗辩权为中心2．适用范围：仅适适用于请求权，通常主要限于债权请求权。不适用诉讼时效债权请求权为：①支付存款本金及利息请求权；②兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行企业债券本息请求权；③基于投资关系产生缴付出资请求权；④其余依法不适用诉讼时效要求债权请求权。（《诉讼时效司法解释》第1条）3．特征：法定性、可变性和强行性。尤其是强行性：当事人违反法律要求，约定延长或者缩短诉讼时效期间、预先放弃诉讼时效利益，人民法院不予认可。（《诉讼时效司法解释》第2条）4．诉讼时效抗辩提出时间：一审期间提出。5．关于计算规则（1）起算：标准上从知道或应该知道权利被侵害之日起（2）几个详细问题①同一债务分期推行：诉讼时效期间从最终一期推行期限届满之日起计算。（《诉讼时效司法解释》第5条）②未约定推行期限协议，依照协议法第六十一条、第六十二条要求，能够确定推行期限，诉讼时效期间从推行期限届满之日起计算；不能确定推行期限，诉讼时效期间从债权人要求债务人推行义务宽限期届满之日起计算，但债务人在债权人第一次向其主张权利之时明确表示不推行义务，诉讼时效期间从债务人明确表示不推行义务之日起计算。（《诉讼时效司法解释》第6条）③协议被撤消，返还财产、赔偿损失请求权诉讼时效：从协议被撤消之日起计算（《诉讼时效司法解释》第7条）④返还不妥得利请求权诉讼时效：从当事人一方知道或者应该知道不妥得利事实及对方当事人之日起计算。（《诉讼时效司法解释》第8条）⑤管理人因无因管理行为产生给付必要管理费用、赔偿损失请求权诉讼时效：从无因管理行为结束而且管理人知道或者应该知道本人之日起计算。⑥无因管理中本人因不妥无因管理行为产生赔偿损失请求权诉讼时效：从其知道或者应该知道管理人及损害事实之日起计算。（《诉讼时效司法解释》第9条）⑦人身损害赔偿诉讼时效：伤害显著，从受伤害之日起算；伤害当初未曾发觉，后经检验确诊并能证实是由侵害引发，从伤势确诊之日起算。（《民通意见》168条）6．诉讼时效中止与中止：（1）中止事由：①权利人提出请求②义务人承诺推行③提起诉讼或仲裁【参考法条】第十条具备以下情形之一，应该认定为民法通则第一百四十条要求“当事人一方提出要求”，产生诉讼时效中止效力：(一)当事人一方直接向对方当事人送交主张权利文书，对方当事人在文书上签字、盖章或者虽未签字、盖章但能够以其余方式证实该文书抵达对方当事人;(二)当事人一方以发送信件或者数据电文方式主张权利，信件或者数据电文抵达或者应该抵达对方当事人;(三)当事人一方为金融机构，依照法律要求或者当事人约定从对方当事人账户中扣收欠款本息;(四)当事人一方下落不明，对方当事人在国家级或者下落不明当事人一方住所地省级有影响媒体上发表具备主张权利内容公告，但法律和司法解释另有尤其要求，适用其要求。前款第(一)项情形中，对方当事人为法人或者其余组织，签收人能够是其法定代表人、主要责任人、负责收发信件部门或者被授权主体;对方当事人为自然人，签收人能够是自然人本人、同住具备完全行为能力亲属或者被授权主体。第十一条权利人对同一债权中部分债权主张权利，诉讼时效中止效力及于剩下债权，但权利人明确表示放弃剩下债权情形除外。第十二条当事人一方向人民法院提交起诉状或者口头起诉，诉讼时效从提交起诉状或者口头起诉之日起中止。第十三条以下事项之一，人民法院应该认定与提起诉讼具备同等诉讼时效中止效力：(一)申请仲裁;(二)申请支付令;(三)申请破产、申报破产债权;(四)为主张权利而申请宣告义务人失踪或死亡;(五)申请诉前财产保全、诉前暂时禁令等诉前方法;(六)申请强制执行;(七)申请追加当事人或者被通知参加诉讼;(八)在诉讼中主张抵销;(九)其余与提起诉讼具备同等诉讼时效中止效力事项。第十四条权利人向人民调解委员会以及其余依法有权处理相关民事纠纷国家机关、事业单位、社会团体等社会组织提出保护对应民事权利请求，诉讼时效从提出请求之日起中止。第十五条权利人向公安机关、人民检察院、人民法院报案或者控告，请求保护其民事权利，诉讼时效从其报案或者控告之日起中止。上述机关决定不立案、撤消案件、不起诉，诉讼时效期间从权利人知道或者应该知道不立案、撤消案件或者不起诉之日起重新计算；刑事案件进入审理阶段，诉讼时效期间从刑事裁判文书生效之日起重新计算。第十六条义务人作出分期推行、部分推行、提供担保、请求延期推行、制订清偿债务计划等承诺或者行为，应该认定为民法通则第一百四十条要求当事人一方“同意推行义务。”④连带之债诉讼时效中止【参考法条】第十七条对于连带债权人中一人发生诉讼时效中止效力事由，应该认定对其余连带债权人也发生诉讼时效中止效力。对于连带债务人中一人发生诉讼时效中止效力事由，应该认定对其余连带债务人也发生诉讼时效中止效力。⑤代位权之诉诉讼时效中止【参考法条】第十八条债权人提起代位权诉讼，应该认定对债权人债权和债务人债权均发生诉讼时效中止效力。⑥债权让与与债务负担中诉讼时效中止【参考法条】第十九条债权转让，应该认定诉讼时效从债权转让通知抵达债务人之日起中止。债务负担情形下，组成原债务人对债务认可，应该认定诉讼时效从债务负担意思表示抵达债权人之日起中止。（2）计算规则：重新计算【例题】甲企业与乙银行订立借款协议，约定借款期限自3月25日起至3月24日止。乙银行未向甲企业主张过债权，直至4月15日，乙银行将该笔债权转让给丙企业并通知了甲企业。5月16日，丁企业经过公开竞拍购置并接管了甲企业。以下哪一选项是正确？（卷三第5题，单项选择）A.因乙银行转让债权通知了甲企业，故甲企业不得对丙企业主张诉讼时效抗辩B.甲企业债务诉讼时效从4月15日起中止C.丁企业债务诉讼时效从5月16日起中止D.丁企业有权向丙企业主张诉讼时效抗辩【答案】D【例题】关于诉讼时效，以下哪一选项是正确？（卷三第5题，单项选择）A．甲借乙5万元，向乙出具借条，约定1周之内偿还。乙债权诉讼时效期间从借条出具日起计算B．甲对乙享受10万元货款债权，丙是连带确保人，甲对丙主张权利，会造成10万元货款债权诉讼时效中止C．甲向银行借款100万元，乙提供价值80万元房产作抵押，银行实现对乙抵押权后，会造成剩下20万元主债务诉讼时效中止D．甲为乙欠银行50万元债务提供通常确保。甲不知50万元主债务诉讼时效期间届满，放弃先诉抗辩权，负担确保责任后不得向乙追偿【例题】关于诉讼时效中止表述，以下哪一选项是正确？（卷三第5题，单项选择）A．甲欠乙10万元到期未还，乙要求甲先清偿8万元。乙行为，仅造成8万元债务诉讼时效中止B．甲和乙对丙因共同侵权而需负担连带赔偿责任计10万元，丙要求甲负担8万元。丙行为，造成甲和乙对丙负担连带债务诉讼时效均中止C．乙欠甲8万元，丙欠乙10万元，甲对丙提起代位权诉讼。甲行为，不会造成丙对乙债务诉讼时效中止D．乙欠甲10万元，甲将该债权转让给丙。自甲与丙订立债权转让协议之日起，乙10万元债务诉讼时效中止（3）中止事由：在诉讼时效期间最终六个月内，因不可抗力或者其余障碍不能行使请求权，诉讼时效中止。【参考法条】第二十条有以下情形之一，应该认定为民法通则第一百三十九条要求“其余障碍”，诉讼时效中止：（一）权利被侵害无民事行为能力人、限制民事行为能力人没有法定代理人，或者法定代理人死亡、丧失代理权、丧失行为能力；（二）继承开始后未确定继承人或者遗产管理人；（三）权利人被义务人或者其余人控制无法主张权利；（四）其余造成权利人不能主张权利客观情形。（4）计算规则：诉讼时效中止。从中止时效原因消除之日起，诉讼时效期间继续计算。7．主债务诉讼时效期间届满，确保人享受主债务人诉讼时效抗辩权【参考法条】第二十一条主债务诉讼时效期间届满，确保人享受主债务人诉讼时效抗辩权。确保人未主张前述诉讼时效抗辩权，负担确保责任后向主债务人行使追偿权，人民法院不予支持，但主债务人同意给付情形除外。8．诉讼时效与除斥期间区分：（1）、适用对象不一样：诉讼时效标准上针对债权请求权，除斥期间针对形成权；（2）、法律效果不一样①诉讼时效效力――胜诉权还在a、当事人仍可起诉；b、法院不得释明及主动适用诉讼时效，主张诉讼时效为一项当事人权利；（《诉讼时效司法解释》第3条）c、经当事人主张，法院查明后，应判决驳回原告诉讼请求；d、自愿推行仍有效，不得反悔；e、诉讼时效届满后，双方又订立新债务协议，表明债务人愿意放弃既得时效利益，诉讼时效重新计算②除斥期间效力----实体权利消亡（3）、期间不一样：①特殊诉讼时效：a、1年，身体受伤害，出售不合格商品未申明，延付拒付租金，存放财物丢失毁损（民通136条）b、3年，环境污染损害赔偿（环境保护42条），船舶油污损害赔偿（海商265条）c、4年，国际货物买卖、技术进出口协议（协议法129条）d、，最长诉讼时效，自权利被侵害之日起算。（民通137条）②除斥期间：1年，可撤消协议（协议法55条）；5年，保全中撤消权（协议法75条）；5年，提存中领取权（协议法104条）；确保期间；1年，占有些人返还原物请求权，自侵占发生之日起（《物权法》245条）。（4）、诉讼实效可中止、中止、延长，除斥期间不因任何事由中止、中止、延长【例题】王某从某商场购得一电暖器（商场未申明有质量问题），放置1年半后使用时因漏电而受伤，为此花去医疗费3000元。依照诉讼时效要求，王某起诉获法院支持应依照以下何种诉讼请求？（习题演