第六章外商投资企业法律制度

第六章外商投资企业法律制度本章分四节重点介绍1.中外合资经营企业法2.中外合作经营企业法3.外资企业法第一节外商投资企业法律制度概述外商投资企业的概念和特征外商投资企业法一、外商投资企业的概念和特征外商投资企业是指依照中国法律，在中国境内由中国投资者和外国投资者共同投资或者仅由外国投资者投资设立的企业。外商投资企业具有如下特征：外商投资企业是以外商直接投资举办的企业。外商投资企业是吸引外国私人投资举办的企业。外商投资企业是依照中国的法律和行政法规，经中国政府批准，在中国境内设立的企业。因此，它具有中国国籍。外商投资企业法是指调整外商投资企业在设立、管理、经营和终止等过程中产生的经济关系的法律规范的总称。目前，我国没有一部统一的外商投资企业法，而是采取分别立法的方式进行立法。如：《中外合资经营企业法》《中外合作经营企业法》《外资企业法》二、外商投资企业法第二节中外合资经营企业法律制度

一、中外合资经营企业的概念中外合资经营企业简称（股权式）合营企业，是指中国合营者和外国合营者依据中国法律，在中国境内共同投资、共同经营，按照投资比例分配利润和分担风险的企业。中国合营者必须是中国公司、企业和其他经济组织。外国合营者除了是外国公司、企业或其他经济组织之外，还可以是外国个人，也包括港、澳、台地区的公司、企业或其他经济组织和个人。二、中外合资经营企业的组织形式和法律地位组织形式：有限责任公司最大特征：股权式企业所谓“股权式”，就是出资者按投入企业的资本额享有其权利。出资者在企业中的权利义务划分均以股权为基准，即按照出资比例分配利润和分担风险。法律地位：中国法人资格三、中外合资经营企业的设立设立的条件设立的程序（一）设立的条件中外合资经营企业应能促进中国经济的发展和科学技术水平的提高，有利于现代化建设。申请设立中外合资企业有下列情况之一的，不予批准：有损中国主权的；违反中国法律的；不符合中国国民经济发展要求的；造成环境污染的；签订协议、合同、章程显属不公平，损害合营一方利益的。（二）设立的程序申请应由中国合营者向企业主管部门呈报拟与外国合营者设立合营企业的项目建议书和初步可行性报告分析。谈判中外双方谈判的主要任务就是共同编制可行性研究报告，并签订合营企业的协议、合同和章程。审批各种法律文件编制完成后，由中外合营者共同向审批机关报送审批。登记四、中外合资经营企业的注册资本制度中外合资经营企业的注册资本是指为设立合营企业在登记机关登记的资本总额，应为合营各方认缴的出资额之和。认缴的出资额是指合营各方为设立合营企业同意投入的资金数额。合营企业注册资本要符合以下两条要求：合营企业在合营期内不得减少其注册资本。在合营企业的注册资本中，外国合营者的投资比例不能低于25％五、中外合资经营企业的出资方式及出资期限（一）出资方式货币：人民币或外币（外国合营者只能以外币缴付出资）实物：建筑物、厂房、机器设备或其他物料工业产权、专有技术场地使用权（二）出资期限合营各方应当在合营合同中约定出资期限，合营各方应按合同规定的期限缴清各自的出资。合营合同可以选择两种出资期限。合营合同中规定一次缴清出资的，合营各方应在营业执照签发之日起6个月内缴清；合营合同中规定分期缴付出资的，合营各方第一期出资，不得低于各自认缴出资额的15％，并且应当在营业执照签发之日起3个月内缴清。一方逾期未缴或未缴清的，视同违约方放弃在合营合同中的一切权利，自动退出合营企业。合营各方缴付出资额后，应由在中国注册的会计师验资，出具验资报告后，由合营企业据以发给出资证明书。六、中外合资经营企业的组织机构1.董事会（权力机构）董事会是中外合资经营企业的最高权力机构董事会人数由合营各方协商确定，但不得少于三人2.经营管理机构（执行机构）经营管理机构由总经理一人和副总经理若干人组成总经理、副总经理由合营企业董事会聘请，可以由中国公民担任，也可以由外国公民担任七、中外合资经营企业的合营期限、解散与清算（一）合营期限，有两种情况：举办合营企业，属于下列行业或情况的，合营各方应当依照有关规定，在合同中约定合营期限。服务性行业从事土地开发及经营房地产的从事资源勘察开发的国家限制投资项目的法律、法规规定其他需要约定合营期限的国家允许的投资项目，除上述行业或情况以外的，合营各方可以约定合营期限，也可以不约定合营期限（二）合营企业的解散（1）合营期限届满（2）企业发生严重亏损，无力继续经营（3）合营一方不履行合营企业协议、合同、章程规定的义务，致使企业无法继续经营（4）因自然灾害、战争等不可抗力遭受严重损失，无法继续经营（5）合营企业未达到经营目的，同时又无发展前途（6）合营企业合同、章程所规定的其他解散原因已经出现（三晃）合西营企盲业的易清算当合忠营企约业宣却告解被散时浅，必幅须对脏合营吊企业籍依法行进行膛清算封。（1）普括通清窗算能够尸自行料组织尤清算叶委员害会进蒸行清储算的，挪适用乘于普淡通清康算程继序（2）特某别清争算合营鸦企业批不能跑自行辽组织大清算来委员冶会进扔行清武算或滨者依鞋照普截通清懒算的尺规定佛进行课清算种出现伯严重庸障碍尝的，合营贪企业钩权力啦机构债、投眠资人诞或者仙债权六人可以跨向审个批机存关申臣请进胁行特帖别清谢算第三帖节指中睛外合扯作经虾营企姨业法中外雅合作城经营丽企业记的概忠念中外幅合作激经营烦企业榴的性捏质、际组织饥形式孙与法完律地睛位中外喂合作梅经营嫌企业路的设堤立中外汗合作羽经营堵企业蛾的出父资方员式和陈出资差比例中外君合作幕经营绵企业咸的组剖织机培构中外夕合作欺经营沫企业范的收别益分股配中外爬合作风经营悲企业知的合鸣营期忆限与扫解散一、猾中外蜻合作璃经营纠企业时的概锹念中外湖合作逐经营疗企业咸，是妙指中国荐合作熔者与外国熟合作牺者依据精中国渠法律资在中参国境窝内设绍立的逆，按照劳合作链合同播的约贯定分配傲收益忘或产骡品、盗分担微风险督和亏桃损的务企业闻。中国列合作炎者包插括中鹊国企恼业或展者其泥他经般济组召织外国遍合作怜者包终括外暴国企限业、开其他艇经济甚组织梢或者惕外国个人，也购包括阀港澳酷台。二、壤中外溜合作滥经营腥企业娘的性嗓质、近组织乡丰形式签与法般律地洋位性质化：契约披式企驻业。所兰谓“林契约狡式”局就是管出资键者依振据合甘作合运同的谎约定励确定展其权数利。挎契约粱式企顺业建昼立在辰合作复合同默基础眯上，爬强调意思小自治原则稼，通击过自长由协锈商确敲定合闷作各途方的枯权利余与义罢务。撒因此章，契立约式跨企业贴较之以股撑权大耀小决消定权却益分傻配的股羞权式好企业移具有顺相当姑的灵静活性扮。组织聚形式宿与法谊律地躁位：魂一是锤具有躁法人扑资格趁的合蔽作企忌业，弦其组意织形牲式为有限禾责任蛙公司；二妹是不系具有锤法人搂资格积的合吩作企盖业，君其组润织形锁式为合伙锋企业。三、议中外填合作冲经营糟企业膏的设劫立国家酬鼓励怕举办赴的合砖作企冰业是帝：（1）产品痕出口的生符产型盆合作盼企业蹲；（2）技术爷先进的生杰产型肝合作典企业附；外国兄合作靠者提忽供先肺进技景术四、植合作宫企业损的出灾资方刊式与屯出资点比例1.出资挖方式：可若以是货币蔑，也可挂以是实物敲或者巧工业什产权举、专调有技行术、暮土地断使用照权等。2.出资硬比例：在策依法乓取得她中国绩法人朵资格右的合鼻作企岩业中越，外深国合浪作者虹的投灾资一公般不么低于塑合作争企业辟注册稠资本狭的25％。五、肯中外荒合作妻经营胁企业盘的组姜织机花构1.董事泽会制具有悄法人辈资格的合安作企检业一膛般采么取董养事会森。2.联合障管理秘委员泥会制不具链备法愿人资除格的企块业一得般采脖用联届合管符理制兆。3.委托首第三船人经四营管戏理中外重合作洽经营游企业域成立雄后，耐在组愉织管捉理方绝面可赞以改洞为委托茂中外贼合作旨者之姿外第贴三人葬经营很管理。委托倾第三网人经梨营管禁理的剩，必须盏经董袄事会滩或联决合管场理委分员会怠一致省同意，并补应当锤与被赚委托伞人签盗订委窄托经鼻营管相理合采同。六、锻中外拖合作削经营截企业内的收对益分般配合作絮企业罗合作币各方慈在约沾定收条益分骨配方锡式时焦可以戚采用分配调利润患、分凯配产雪品或朵者其跃他方父式。无论践采取伟何种在分配讨方式第，分残配的竟具体绝比例圾由合妄作各烤方在合悲作合纹同中登加以惭约定，而响不必型按出为资分暮配比冠例。戚亏损猪及风员险的炎责任记分担语，均由定合作费合同德或章蛛程做姜出规老定。合作隔企业乎终止浓时财江产的朝归属也应菠在合知作合买同中佛约定，如悬果合振作各阴方约远定合榜作期倚限届岛满时受，全辛部固矩定资矩产无土偿归烟中方伴所有围，外方渐可以信在合杠作期兔限内单先行伐收回烧投资。七、尾中外贤合作能经营惊企业晕的合罗作期俘限和咏解散合作窄期限合作午期限狮由中侦外合反作者协商牺决定，并物在合客作企薯业合漫同中昨订明裕。解散合作星期限蜻届满合作腐企业扩发生岂严重素亏损沫，或抚者因绵不可牵抗力婚受到唱严重绳损失奏，无牙力继进续经户营中外逢合作妥一方微或者梨数方走不履幕行合窑作企芒业合汽同、咳章程飞规定吩义务铃，致殿使合食作企胡业无祝法继妙续合作懂企业刺合同瓣、章阿程中凡规定摆的其钩他解栗散原干因出沃现合作购企业掩违反理法律锣、行剃政法埋规，详被责酬令关拘闭第四症节帝外常资企四业法外资洪企业挤的概音念外资乏企业考的组棒织形奋式和倘法律省地位外资箱企业请的设姥立条回件外资忙企业测的出耕资方柱式与迫期限外资芦企业尽的经补营期球限、典终止一、校外资薯企业罚的概克念外资腾企业摸是指弄依照累中国堤法律僵在中折国境框内设撑立的全部壳资本漏由外竖国投欧资者塑投资的企筋业。外国妙投资医者包断括外恼国企应业、脆其他镇经济赚组织缴和外提国自然昨人外资聪企业鼓不同班于外呢国企听业分支送机构我国资保护窗外国龙投资先者的散合法鄙利益晋，国坝家对殃外资链企业丢不实殃行国有遥化和辉征收；在敌特殊业情况座下，辰根据骑社会秧公共版利益巨的需泻要，灭对外只资企昨业可腹以依法合征收，并启给予讯相应遇的补健偿二、裕外资屡企业疼的组砌织形忙式和鸭法律糕地位根据《外资赛企业留法》及其抵实施烛细则印的规腥定，泊其组罪织形己式为有限衡责任同公司。经批怀准也松可以京为其陵他责墨任形踏式。三、笛外资志企业的的设领立条辽件必须筒有利否于中砌国国著民经炊济的突发展粱，能伞够取屑得显额著的灯经济源效益怜。国窝家鼓努励外捉资企边业采飞用先进吐技术裂和设但备，从固事新产湾品开钱发，实步现产品信的升仿级替阵代，节约尚能源饲和新夹材料，并象鼓励键举办产品样出口型外边资企锈业。不予祝批准找的情遗形：有损乌中国屠主权淘或者漂社会质公共润利益俊的危机级中国闸国家未安全律的违反反中国水法律狭、法贞规的不符突合中恼国国环民经年济发逐展要烤求的可能盛造成忽环境栏污染怀的四、茧外资肥企业窄的出化资方输式与连期限1.出资阳方式外国剧投资善者可年以用可自紧由兑智换的枪外币出资碗、也仍