2023年建设工程合同学习

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篇1:建设工程合同学习

1、建筑工程设计合同中设计成果是否符合合同要求

按当事人的合同商定及交易管理予以处理，若发包人在签收图纸后商定的期限或者合理期限内未提出异议，应认定设计人已经完成涉及任务。

2、设计费太高

由于设计是一种智力劳动，设计理念也有所不同，其价格并无统一标准，因此，发包人的该项恳求，法院一般不予接受。

3、建设工程施工合同一般包括土建工程施工合同和装饰工程施工合同。

4、建设工程施工合同适用一般合同地域管辖，即由被告住宅地或合同履行地法院管辖，合同履行地就是施工行为地，一般是施工合同项下建筑物所在地。当然，当事人也可以商定原告所在地、合同签订地等。

5、庭审中对建设工程施工项目相关手续的审查

建设用地许可证、建设规划许可证、建设施工许可证

是否应当招投标

6、对发包人合同义务的审查

（1）是否取得建设工程施工许可证

也需要承包人的协作，如供应相应施工单位的营业执照、法定代表人身份证明、建设工程施工资质和相关IC卡等材料。

（2）是否按约供应了施工图纸

（3）审查发包人对工程量进度确认和相关签证（工程变更）的确认

（4）审查发包人办理竣工验收手续以及进行工程结算

7、对承包人合同义务的审查

（1）是否在合同生效后依据发包人的开工令按时备料开工

（2）在合同履行过程中是否按约向发包人供应工程进度月报和质量报告

（3）是否违法分包或转包

8、发包人担当违约责任的方式一般是：支付工程欠款及利息、担当承包人在工程施工过程中垫付的费用、返还工程质量保证金等。

承包方担当的违约责任一般是：支付延期竣工违约金或赔偿损失，对存在质量问题的工程进行修复或赔偿修复等费用，赔偿因工程质量问题而给发包方造成的损失等。

工程款利息起算点：从应付款之日起计算合同中必需商定

工程保修金的返还：1%5%的保修金，考虑保修期起算时间点，考虑承包人是否履行了保修责任，以打算保修金能否全额返还。

9、建设工程合同的标的金额，通常以诉讼恳求中的恳求金额确定诉讼标的金额；如恳求为履行合同的，应以合同未履行部分金额作为该部恳求金额；假如恳求为解除合同等形成之诉，则应以详细诉讼恳求确定诉讼标的金额。

10、认为增加、缩减恳求金额

A、其增加恳求提起时间会受到《证据规章》中变更诉讼恳求时限的限制

B、假如起诉方存在有意情节，则可以违反级别管辖为由而移送上级法院审理。

有意的认定，应当有肯定的客观审查标准，即当事人增加恳求金额在程序上应为有因。

11、地域管辖

一般被告住宅地或者合同履行地人民法院管辖，若未履行，且双方当事人住宅地不再履行地，则由被告住宅地管辖。

12、《关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》相关规定，实际施工人可以选择向转包人或非法分包人起诉，也可以选择直接向发包人起诉；实际施工人以发包人为被告主见权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为案件当事人。

《建设工程质量管理条例》78条：本条例所称违法分包，是指下列行为：

（一）总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位的；

（二）建设工程总承包合同中未有商定，又未经建设单位认可，承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成的；

（三）施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的；

（四）分包单位将其承包的建设工程再分包的。

本条例所称转包，是指承包单位承包建设工程后，不履行合同商定的责任和义务，将其承包的全部建设工程转给他人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转给其他单位承包的行为。

1、工程是指土木建筑工程和建筑业范围内的线路、管道、设备安装工程的新建、扩建、改建及大型的建筑装修装饰活动，主要包括房屋、铁路、大路、机场、港口、桥梁、矿井、水库、电站、通信线路等。

2、对于建设工程合同，合同法规定要采纳书面形式，但也有部分当事人采纳了口头形式，我们认为，虽然双方当事人并未根据法律规定签订书面合同，但双方实际已经根据原先的商定予以了履行，双方当事人形成了事实的建设工程施工合同关系，因此发包方应按商定向施工方支付工程款，若双方对于工程款地结算等有争议的，则应按实际工程量进行审计，发包方按审计结论予以支付工程款。

3、某些当事人除了签订招投标合同外，还另行签订一份建设工程施工合同，而该两份合同的实质性内容并不全都，当消失这一状况时，最高人民法院《关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》第21条规定，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的一句。

1、建设工程合同无效的情形

《民法通则》58条：下列民事行为无效：（一）无民事行为力量人实施的；（二）限制民事行为力量人依法不能独立实施的；（三）一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违反真实意思的状况下所为的；（四）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的；（五）违反法律或者社会公共利益的；（六）经济合同违反国家指令性方案的；（七）以合法形式掩盖非法目的的。无效的民事行为，从行为开头起就没有法律约束力。

《合同法》52条：有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。

《关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》第1条：建设工程施工合同具有下列情形之一，应当依据《合同法》第52条第（五）项的规定，认定无效："（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必需进行招标而未招标或者中标无效的。'第4条规定："承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。'

建设工程合同是否有效，应当从签约主体（是否有资质）、签约的前提条件（是否需要进行招标）、签约的起由（是否存在非法转包、违法分包）等方面进行认定。

2、无效建设工程施工合同类别

（1）合同主体不适格

《建筑法》13条

解释第1条的1、2项

（2）违法招标、投标订立的建设工程施工合同或者建设工程必需进行招标而未招标或者中标无效的建设工程施工合同

《招标投标法》第3条：在以下建设项目包括的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的选购，必需进行招标：1、大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众平安的项目2、全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目3、使用国际组织或者外国政府贷款、救济资金的项目。什么应当招投标

《招标投标法》50、52、53、54、55、57条规定的各情形

《司法解释》第1条第3项

第4条

（3）违法分包、转包的建设工程施工合同

《合同法》第272条，《建筑法》24条、28条，《建设工程质量管理条例》78条规定：本条例所称肢解发包，是指建设单位将应当由一个承包单位完成的建设工程分解成若干部分发包给不同的承包单位的的行为。建设工程可以分包，但不得违反法律的有关规定。

违法分包是指：1、发包人将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分后发包给几个承包人；2、建设工程总承包合同中未有商定，又未经建设单位认可，承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成的；3、总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位的；4、施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的；5、分包单位将其承包的建设工程再分包的。6、承包人将其承包的全部建设工程肢解以后以分包名义分别转包给第三人。

非法转包，是指承包单位承包建工程后，不履行合同商定的责任和义务，将其承包的全部建设工程转给他人或者将其承包的全部工程肢解以后以分包的名义分别转给他人承包的行为。《建筑工程质量管理条例》78条第3款

非法转包后，转包人并非退出原合同关系，而是不履行原合同中全部的建设工程任务，而由转承包人完成原合同中商定的全部建设工程任务，转承包人与原合同的发包人建立了新的事实合同关系。

非法转包往往表现为，转包人在承接建设工程后并不成立项目部，也不派驻管理人员和技术人员在施工现场进行管理和技术指导。

（4）垫资条款的效力

《关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》6条：当事人对垫资和垫资利息有商定，承包人恳求根据商定返还垫资及其利息的，应予支持，但是商定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。当事人对垫资没有商定的，根据工程欠款处理。当事人对垫资利息没有商定，承包人恳求支付利息的，不予支持。

在涉及建设工程合同无效时，假如该合同尚未履行完毕，双方当事人即发生纠纷，而在诉讼过程中，双方均要求连续履约的，法官应当要求双方先修订原先的无效合同，使之变为有效；如对已无履行可能和履行必要的无效合同，则应当对已投入部分进行审计，而后依据审计结论以无效原则来进行判定。

3、建筑工程施工合同无效的法律后果

一般的，《民法通则》61条：民事行为被确认无效或者被撤消后，当事人因该行为取得的财产，应当返还给受损失的一方。有过错的一方应当赔偿对方因此所受的损失，双方都有过错的，应当各自担当相应的责任。

《合同法》第58条

（1）建设工程施工合同订立后尚未履行前被确认无效的处理

一方赔偿另一方因合同无效而造成的损失，双方均有过错的，依照过错大小担当相应的责任，已获得财产的一方应当返还给另一方。

（2）建设工程施工合同所商定的工程已经开工但尚未完工时被确认无效的处理

A、合同被确认无效后，应当马上停止履行

B、恢复原状或折价补偿

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当建设工程施工合同被确认无效后，我们应当区分对待：假如已完成部分工程质量低劣，无法弥补质量缺陷，存在平安隐患的，根据一般无效合同的处理原则，已完工部分工程应当拆除，建设方支付的工程款应当返还；假如已完成部分工程质量合格或者能够以较小的代价弥补工程质量缺陷的，应当折价补偿。这架势应当根据合同商定的工程价款比例折价，即依据最高人民法院司法解释的规定，根据当事人的合同商定支付相应的工程价款；假如建设工程严峻违反规划，在不应当建设的区域或时间范围进行建设，均应当拆除所建工程和返还所支付的工程款。解释第3条可以参照适用

C、赔偿损失

损失主要包括为预备签订、履行合同支出的费用和签订以及履行合同过错中支出的费用，包括直接费用和间接费用。假如已建工程应当拆除，建设方存在过错，建设方对自己的损失负责，同时赔偿施工方施工过程中支付的人工费、材料费等实际支出费用，若施工方存在过错，施工方对自己的损失负责，同时赔偿建设方材料费等实际支出的费用，若双方都有过错，按过错大小各自担当相应赔偿责任；假如已建部分工程质量合格或可以弥补工程缺席时，这时的赔偿范围就仅限于工程材料和人工外的实际支出费用和修理费用，仍旧按过错大小和比例担当责任。

（3）建设工程施工合同已经履行完毕后被确认无效的处理

解释第2、3条

A、已经履行完毕，建设工程经竣工验收合格的，建设方应根据合同商定支付施工方工程价款，但仍追究双方的其他相应法律责任。

B、已履行完毕，建设工程经竣工验收不合格，若修理后验收合格的，建设方仍应支付工程款，但施工方应担当相应的修理义务，或自己修理，或负担建设方修理费；若修理后仍不合格，建设方不支付施工方工程款，对此损失由施工方自行担当。同时根据双方的过错及过错大小对其他损失担当相应的赔偿责任。其他损失包括签订、履行合同和合同被确认无效后的后续费用，如拆除费用、工程延期费用、材料费等。

（4）建筑工程施工合同被确认无效后，假如该合同属于损害国家、集体或者第三人利益情形的，应收缴财产合同法59条

第四章

建设工程的履行

当事人的权利义务

一、承包人的义务

1、按时开工、竣工

2、依据设计图纸的内容施工，不得擅自变更设计

3、保证施工质量

凡是因施工缘由造成的工程质量问题，均应由施工人担当责任，即工程质量不符合商定的，发包人可以要求施工人在合理期限内无偿对工程进行修理或者返工、改建以达到商定的质量要求；假如经过修理或者返工、改建后，造成工程拖延交付的，施工人应当担当逾期交付的违约责任，包括赔偿发包人因逾期交付受到的损失，根据商定向发包人支付违约金、根据商定削减价款、适用定金罚则等。发包人可以依据施工人违约程度和损失大小，合理选择恳求施工人担当上述违约责任。

质量问题一般需要鉴定

4、履行保修义务

（1）保修义务

《建筑法》60条：建筑物在合理使用寿命内，必需确保地基基础工程和主体结构的质量。建筑工程竣工时，屋顶、墙面不得留有渗漏、开裂等质量缺陷；对已发觉的质量缺陷，建筑施工企业应当修复。

《解释》27条：因保修人未准时履行保修义务，导致建筑物毁损或者造成人身、财产损害的，保修人应当担当赔偿责任；保修人与建筑物全部人或者发包人对建筑物毁损均有过错的，各自担当相应的责任。

《合同法》281条：因施工人的缘由致使建设工程质量不符合商定的，发包人有权要求施工人在合理期限内无偿修理或者返工、改建。经过修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人应当担当违约责任。

《合同法》282条：因承包人的缘由致使建设工程在合理使用期限内造成人身和财产损害的，承包人应当担当损害赔偿责任。

（2）保修范围和保修期限

《建筑法》62条：建筑工程的保修范围应当包括地基工程、主体结构工程、屋面防水工程和其他土建工程，以及电气管线、上下水管线的安装工程，供热、供冷系统工程等项目；保修的期限应当根据保证建筑物合理寿命年限内正常使用，维护使用者合法权益的原则确定。详细的保修范围和最低保修期限由国务院规定。

《建设工程质量管理条例》40条：在正常使用条件下，建设工程的最低保修期限为：

（一）基础设施工程、房屋建筑的地基基础工程和主体结构工程，为设计文件规定的该工程的合理使用年限；

（二）屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙的防渗漏，为5年；

（三）供热与供冷系统，为2个采暖期、供冷期；

（四）电气管线、给排水管道、设备安装和装修工程，为2年

其他项目的保修期，自竣工验收合格之日起计算。

《房屋建筑工程质量保修方法建设部80号令》7条增加了：装修工程为2年。

二、发包人的义务

1、取得建设工程施工许可证

2、按约供应施工图纸

3、按约供应施工材料（选择适用）

发生材料抵扣工程款争议时，发包人需要证明两个事实，一是收取材料的事实，二是收取材料人员的身份。可以依照以下情形认定：A、发包人能举证证明收取材料人员是受承包人的托付且客观上已经收取材料，可以直接认定发包人已供应了材料，并在工程款结算时予以抵扣；B、发包人虽不能举证证明收取材料人员是受承包人托付，但能举证证明收取材料人员系承包人的现场施工人员，且客观上已经收取材料，则可以认定发包人已供应了材料，并在工程款结算时予以抵扣；C、如前文所述，发包人能举证证明收取材料是客观事实，但对收取材料人员之身份举证存在瑕疵且承包人对其身份提出异议的，或者发包人对收取材料人员身份以及收取材料事实的举证存在瑕疵，承包人对收取材料的事实予以否认的，则宜追加实际收取材料人员为第三人，以查清其与承包人之间的关系以及是否已实际收到材料；D、假如发包人能举证证明其主见的材料已实际用于该工程的，则可认定发包人已供应了材料，因而应在工程款结算时予以抵扣。

4、确认工程量进度和相关签证

5、审查发包人办理竣工验收手续以及进行工程结算

《合同法》286条：发包人未根据商定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除根据建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。

实践中，建设工程竣工后，承包人应当根据双方合同中的商定和工程竣工验收的有关法律规定，向发包人供应完整的竣工资料和竣工验收报告；发包人收到竣工验收报告后，应当依据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准准时组织有关部门对工程进行验收。竣工报告被批准后，承包人应当根据国家有关规定或合同商定的时间、方式向发包人提出结算报告，办理竣工结算；发包人在收到结算报告后，应当准时作出批准或者修改的看法，双方达成全都看法后，发包人应在合同商定的时间内支付工程款。承包人在收到工程款后应将工程交付发包人，发包人应当接受该工程。发包人未根据商定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款并要求其担当逾期付款的违约责任。

发包人的违约责任：

A、支付违约金或利息

B、担当损失赔偿责任

《合同法》283条：发包人未根据商定的时间和要求供应原材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。

C、担当因合同解除造成的法律责任

《解释》第9条规定，发包人未按商定支付工程价款，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人恳求解除建设工程施工合同的，应予支持。

合同有效时的工程款支付：

A、有效时，《解释》第16条：建设工程合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理。

B、合同有效但合同因商定或法定缘由解除。解释第10条：建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当根据商定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。

合同无效时的工程款支付：

《解释》第2条：建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人恳求参照合同商定支付工程价款的，应予支持。

《解释》第3条：建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，根据以下情形分别处理：（一）修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人恳求担当修复费用的，应予支持；（二）修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人恳求支付工程价款的，不予支持。

工程款的认定

一、有效合同的工程款认定

商定方式：一是商定固定价，俗称"闭口价'，即对于合同中商定范围的工程量确定固定价格，在商定的风险范围内合同价款不作调整；若发生工程量增加或削减的状况时，仅对增加或削减的部分作相应调整或按实结算。当事人商定闭口价，一般是按施工图预算包干，有的采纳固定总价格包干方式，有的采纳面积包干方式。二是商定工程价款按实结算或通过审计确定，俗称"开口价'，即对于合同中商定范围的工程量不商定固定价格，或者仅商定暂定价，最终须通过审计确定工程造价。

对于开口价合同，原则上根据当事人的商定进行按实结算。结算的方式可以由当事人协商托付审价单位进行审价，也可以由法院依据当事人的申请托付审价。审价的依据是当事人间的工程承包合同、国家定额、市场价格以及当事人在施工过程中形成的有关文件。

二、无效合同的工程款认定

合同被确认无效，发包人取得的财产形式上是承包人建设的工程，无法适用返还财产的原则，因而只能适用折价补偿，补偿标准依照合同所商定的价款。

三、承包人提交的竣工结算文件作为结算依据

《解释》20条：当事人商定，发包人收到竣工结算文件后，在商定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，根据商定处理；承包人恳求根据竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。适用条件：当事人有商定，包括商定答复期限和不予答复的后果；竣工结算文件必需是书面文件；必需由发包人书面签收竣工结算文件的记录。

四、工程款支付主体

分包、转包状况，可能突破合同相对性原则

五、工程款收取主体的认定

对于签收争议，可以依照以下认定：A、发包人有证据证明收款人是受承包人的托付且已实际收取了款项，则可直接依据证据认定发包人付款事实的存在；B、发包人虽然不能举证证明收款人员是受承包人的托付，但能举证证明收款人员系承包人的现场负责人、项目经理、现场代表等，且客观上已经收取了款项，则可以认定收款人员的行为构成表见代理，即认定发包人已支付了工程款，当然假如当事人就付款方式另有特殊商定的除外；C、发包人有证据证明收款人是受承包方的托付，但应付款事实的举证存在瑕疵且承包人否认收款的，或者发包人对收款人的身份以及付款实施的举证均存在瑕疵，承包人对收款事实予以否认的，则宜追加收款人为第三人，以查清付款事实。

六、垫资作为工程欠款的认定

垫资是指承包人在签订合同后，不要求发包人先支付工程款或者支付部分工程款，而是利用自有资金先进场进行施工，待工程施工到肯定阶段或者工程全部完成后，再由发包人支付承包人垫付的工程款。

《解释》规定：当事人对垫资和垫资利息有商定的，按商定处理，即承包人有权要求发包人按商定返还垫资和相应利息，但商定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外；当事人对垫资没有商定的，则根据工程欠款处理；当事人对垫资利息没有商定的，则承包人无权主见利息。

七、工程款利息法定孳息

关于利息的计算标准的，《解释》规定，当事人有商定的，从其商定；没有商定的，则根据中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。

《司法解释的理解与适用》明确，合同商定的利率应当在国家法定利率上下限内才予以爱护，当商定的利率违反国家规定时，则不予爱护。

利息的起算时间，当事人有商定，从其商定；未商定或商定不明的，利息从应付工程价款之日起计付。对于应付工程价款的时间，有商定从商定；未商定或商定不明的，依据《解释》的规定，下列时间视为应付款时间：A、建设工程已实际交付的，为交付之日；B、建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；C、建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。

工期的认定

一、开工日期

开工是指承包人进场开头施工。开工标准，当事人有商定的，从其商定；当事人没有商定或商定不明的，则一般以承包人的机器、设备、人员进场施工为标准。争议的认定：

A、承包人有证据证明实际开工日期的，则应认定该日期为开工日期，承包人的证据可以是发包人向承包人发出的通知、工程监理的记录、当事人的会议纪要、施工许可证等；B、承包人虽无证据证明实际开工日期，但有开工报告的，则应认定开工报告中记载的开工日期为开工日期；C、若承包人无任何证据证明实际施工日期，亦无开工报告，则应以合同商定的开工日期为准。

二、竣工日期

1、以双方确认的日期为竣工日期

确认一般是书面的，可以是竣工验收登记表、协议、会议纪要、往来函件、监理记录等。在诉讼糊涂，可以口头。

2、建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日作为竣工日期

《建筑法》61条：交付竣工验收的建筑工程，必需符合规定的建筑工程质量标准，有完整的工程技术经济资料和经签署的工程保修书，并具备国家规定的其他竣工条件。

A、完成建设工程设计和合同商定的各项内容；B、有完整的技术档案和施工管理资料；C、有工程使用的主要建筑材料、建筑构配件和设备的进场试验报告；D、有勘察、设计、施工、工程监理等单位分别签署的质量合格文件；E、有施工单位签署的工程保修书

3、承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期

4、建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期

三、工期顺延

1、工程量增加

2、发包人变更设计

导致承包人无法施工的期间应从工期中扣除，即顺延相应的工期；导致工程量增加的，则按增加工程量的原则处理。

3、发包人未按合同商定的期限供应设计图纸等施工必需的资料

则从发包人供应这些施工必需资料之日起算工期。其他如因发包人缺乏建设规划许可证等导致有关政府部门要求停工的，则停工期间应当从工期中予以扣除。

4、发包人未按约支付工程款

5、发包人指定的分包人予承包人在施工过程中连接不当

6、工程质量鉴定

《解释》15条规定，建设工程竣工前，当事人对工程质量发生争议，工程质量经鉴定合格的，鉴定期间为顺延工期期间。质量合格才可顺延

7、其他因素，如"非典'、施工管制等工程质量争议的认定

篇2:建设工程合同管理

建设工程合同管理

一、建设工程合同相关概念及目标

建设工程合同是指工程的承包人依据发包人的要求，依据勘察、设计的有关要求，进行施工、安装的合同。合理、规范的工程合同，有利于分摊承、发包双方的责任风险，有利于市场经济的有序、公平竞争。

工程合同管理是对工程项目中相关合同的策划、签订、履行、变更、索赔和争议解决的管理。它是工程项目管理的重要组成部分。

合同管理是为项目总目标和企业总目标服务的，保证项目总目标和企业总目标的实现。详细地说，合同管理目标包括：

(1)使整个工程项目在预定的成本(投资)、预定的工期范围内完成，达到预定的质量和功能要求，实现工程项目的三大目标。

(2)使项目的实施过程顺当，合同争吵较少，合同各方面能相互协调，都能够圆满地履行合同责任。

(3)保证整个工程合同的签订和实施过程符合法律的要求。

二、建设工程合同的签订

（1）合同谈判须由总经理或主管副总经理与相关部门负责人共同参与，不得一个人直接与对方谈判合同。签订合同必需遵守国家的法律、政策及有关规定。对外签订合同，除法定代表人外，必需是持有法人托付书的法人托付人，法人托付人必需对本企业负责。

（2）签约人在签订合同之前，必需仔细了解对方当事人的状况以及对方近年的信誉及工程业绩。签订合同必需贯彻"公平互利、协商全都、等价有偿'的原则和"价廉物美、择优签约'的原则。合同除即时清结者外，一律采纳书面格式，并必需采纳统一合同文本。并在合同管理部门进行备案。合同对各方当事人权利、义务的规定必需明确、详细，文字表达要清晰、精确     。

（3）合同内容应留意的主要问题：部首部分，要留意写明双方的全称、签约时间和签约地点；正文部分：建设合同的内容包括工程范围、建设工期，中间交工工程的开工和竣工时间，工程质量、工程造价、技术资料交付期间、材料和设备供应责任，拨款和结算、竣工验收、质量保修范围和质量保证期、双方相互协作等条款；产品合同应注明产品名称、技术标准和质量、数量、包装、运输方式及运费负担、交货期限、地点及验收方法、价格、违约责任等；结尾部分：留意双方都必需使用合同专用章，原则上不使用公章，严禁使用财务章或业务章，注明合同有效期限。

三、建设工程合同的审核和批准

（1）签订合同：除合同履行地在我方所在地外，签约时应力争协议合同由我方所在市人民法院管辖公司管理制度合同的审查批准。合同在正式签订前，必需按规定上报领导审查批准后，方能正式签订，合同审批权限如下：一般状况下合同由总经理授权主管副经理审批。标超过50万元的，投资10万元以上的联营、合资、合作、涉外合同由总经理审批。

（2）合同原则上由部门负责人详细经办，拟订初稿后必需经主管副总经理批阅后按合同审批权限审批。重要合同必需经法律顾问审查。合同审查的要点是：合同的合法性。包括：当事人有无签订、履行该合同的权利力量和行为力量；合同内容是否符合国家法律、政策和本制度规定。合同的严密性其包括：合同应具备的条款是否齐全；当事人双方的权利、义务是否详细、明确；

文字表述是否准确无误。

（3）合同的可行性。包括：当事人双方特殊是对方是否具备履行合同的力量、条件；估计取得的经济效益和可能担当的风险；合同非正常履行时可能受到的经济损失。依据法律规定或实际需要，合同还应当或可以呈报上级主管机关鉴证、批准，或报工商行政管理部门鉴证，或请公证处公证。

4、建设工程合同管理的重要性及其意义

建设工程合同管理,是市场经济和工程建设管理中一项非常重要的内容。在工程项目的建筑过程中,其主体的行为必定会形成各个方面的社会关系,诸如政府建筑管理机关、项目法人单位(业主)、设计单位、施工单位、监理单位、材料设备供应商等。其中除了政府管理机关是依据法律、法规对工程建设主体行使行政监督管理外,其他各方面社会关系却是通过"合同'这一契约关系来完成的。工程建设活动的质量、投资和进度都是在合同管理的调整、爱护和制约下进行的。建设工程合同管理的特点是涉及面广、综合性强,其重要性和意义表现在:

1)社会主义市场经济的要求。市场经济的一个重要特征是依法办事和鼓舞自由竞争,合同管理就是法制(合同法、建筑法等等)管理。

2)现代企业自身进展要求。现代企业产权明晰,权责明确,政企分开,科学管理,建筑工程合同中的施工合同是业主与建筑施工企业进行工程发包和承包的重要法律形式,是工程施工、监理和验收的重要法律依据,是建筑施工企业走向市场的桥梁和纽带,合同的内容也直接关系双方的根本利益。

3)强化合同管理,提高履约率。

4)合同管理对开拓国际市场,尽快与国际接轨,也有非常重要意义。我国已加入世界贸易组织。

五、加强建设工程合同管理的措施

1、把好合同签订关，合同签订审核规范化

企业签订工程合同时，最重要的要依据各工程的特点，应选择恰当的发包方式和价款调整条件（即工程设计变更或工程签证导致工程增减的结算条件和结算方法），由于不同的发包方式和价款调整条件，直接关系工程造价的掌握效果。

在合同正式签订前应进行严格的审查把关。其要点是：施工合同是否合法，业主的审批手续是否完备健全，合同是否需要公证和批准；合同是否完整无误，包括合同文件的完备和合同条款的完备；合同是否实行了示范本本，与其对比有无差异；合同双方责任和权益是否失衡，确定如何制约；合同实施会带来什么后果，完不成的法律责任是什么以及如何补救；双方合同的理解是否全都，发觉歧义准时沟通。

2、管理合同履行，合同实施交底制度

在施工项目合同管理中，合同交底更为重要，只有按合同施工才能在执行合同时不出或削减偏差。合同依法签订后，保证合同实施过程中的日常工作有序地进行，使工程建设项目处于受控状态，以保证合同目标的实现。建设单位首先要作合同交底，分解合同责任，按合同的有关条款做质量、进度、投资、平安等目标工作流程图，抓好各目标的事前、事中、事后掌握，特殊是事前掌握。对签订的各项条款必需牢记，找合同履行中可能消失的薄弱环节，提前制定各种削减合同纠纷的预防措施。在工程进展中，通过检查发觉合同执行过程中存在的问题，并依据法律、法规和合同的规定加以解决，以提高合同的履约率。

3、做好合同实施管理，加强合同变更管理，合同索赔讨论程序化

在合同变更中，最频繁的是工程变更，它在工程索赔中所占的份额也最大。合同变更意味着索赔机会，所以必需加强合同变更管理。合同管理人员应记录、收集、整理所涉及到的各种文件，如图纸、会议纪要、技术说明、规范和业主的变更指令，并对变更部分的内容进行审查和分析。以作为工程变更调整费用、工程索赔的基本依据。

工程合同一经签订，确定了合同价款和结算方式之后，影响工程造价的主要因素便是工程设计变更或签证，以及工程实施过程中的不确定因素，理解合同的每一个条款，作好处理合同纠纷的各种预备，特殊是索赔与反索赔的讨论在工程造价掌握管理中是特别重要的。是合同管理的一个重要内容，是合同双方攻与守的关系，是矛与盾的关系。工程发承包的实践阅历证明，没有一个承包商不要求索赔，即要求调增合同价款，因此，要搞好工程造价掌握，就必需进行索赔与反索赔的讨论。

4、重视合同签订后总结

合同管理的总结往往不为人所重视，其实合同总结是件很重要工作，它是对合同好坏、管理得失的评估，它可以为下一工程项目造价掌握供应可借鉴的阅历。对合同管理好的阅历加以总结推广，对于不严谨、简单被对方索赔的条款要加以改正。如此才能取得进步的合同协议签订阅历，以完备合同管理制度，削减企业损失及资源铺张。

总之,通过良好的合同管理,才能保证合同当事人、合同订立形式和程序的合法性,才能保证合同内容的全面、合法、明确,进而维护合同双方的合法权益,维护社会正常的经济秩序,制造较好的社会和经济效益,使有限的投资发挥最大的经济效果。

篇3:建设工程合同双方主要义务和违约责任

建设工程合同双方的主要义务和违约责任

(一)勘察、设计合同发包人的主要义务和违约责任

1、勘察、设计合同发包人的主要义务

在建设工程中，勘察、设计合同发包人的主要义务是：第一，向勘察人、设计人供应开展工作所需的基础资料和技术要求，并对供应的时间、进度和资料的牢靠性负责；其次，为勘察人、设计人供应必要的工作和生活条件；第三，根据合同规定向勘察人、设计人支付勘察、设计费；第四，维护勘察人、设计人的工作成果，不得擅自修改，不得转让给第三人重复使用。

2、勘察、设计合同发包人担当的违约责任

《合同法》针对勘察、设计合同发包人的违约行为提出了三种详细方式，即发包人变更方案、发包人供应的资料不精确     、发包人未根据期限供应必需的勘察、设计工作条件。《合同法》第285条规定，因发包人变更方案，供应的资料不精确     ，或者未根据期限供应必需的勘察、设计工作条件而造成勘察、设计的返工、停工或者修改设计，发包人应当根据勘察人、设计人实际消耗的工作量增付费用。在这里发包人通过赔偿损失的方式担当违约责任。

(二)施工合同发包人的主要义务和违约责任

1、施工合同发包人的主要义务

在建设工程中，施工合同发包人的主要义务是：第一，作好施工前的各项预备工作；其次，为施工人供应必要的条件，协作施工人的工作；第三，根据合同规定向施工人支付工程预付款；第四，在不阻碍施工人正常作业的状况下，进行必要的监督检查；第五，根据合同规定向施工人支付工程进度款；第六，组织竣工验收，支付竣工结算款。

2、施工合同发包人担当的违约责任

隐藏工程隐藏后，假如发生质量问题，需要重新开挖，除去掩盖物，必定造成返工铺张。因此施工人在隐藏之前，首先应进行自检，然后通知发包人和监理工程师进行检查验收，发包人和监理工程师检查合格后，施工人才能进行隐藏施工。《合同法》第278条规定，隐藏工程在隐藏以前，承包人应当通知发包人检查。发包人没有准时检查的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。在这里发包人担当违约责任的方式是赔偿损失，施工人有权要求工期和费用索赔。

(三)监理托付合同发包人的主要义务和违约责任

1、监理托付合同发包人的主要义务

在建设工程中，监理托付合同发包人的主要义务是：第一，发包人应负责建设工程的全部外部关系的协