大学经济法知识点总结(包括考点)

.档第一章经济法绪论第一节经济法简介一、西方国家经济法的产生和开展场经济带有严峻的不公性。由于市场机制的缺陷、失灵情况，以及“看不见的手〞的局限性，政府从后台走上前台，从过去不干预经济转变为积极干预经济。预经济。是采纳行政手段，还是法律手段。西方市场经济国家均采纳法律手段。二、我国经济法的产生和开展〔一〕我国经济法的产生开展过程经济法在我国的法律体系中是一个重要的独立的法律部门。建国后我国的经济立法经历了〔二〕强化经济立法的意义法律手段的含义：一是制定法律标准〔制定规则〕，使政府和市场主体有章可循。二是执行规则、违法必究。以国家强制力作为后盾。第二节学习经济法有何实际意义进合同。二、掌握法律武器、是为了维护本企业合法权益的需要。〔1〕企业治理人员应懂法知法，预防因自己的错误、失误，给企业造成经济损失。预防损失的案例。2〕企业要采取防备策略，要以预防为主，防患于未燃。要把各种经济纠纷的引患消灭在萌芽状态,等纠纷发生后再打官司只是下策。〔3〕企业一旦发觉他人违约或侵权，肯定要对纠纷认真分析研究，看打官司值不值，能不能胜诉。如果二者都具备了，便可收据证据，在诉讼失效期内向法院起诉。我国有这样一句古话：古往今来,凡举大事者必有同谋,凡成大事者必有善谋。在美国商场上有一条永恒不变的定律：与人竞争、懂法者胜,不懂法者败；善用律师者胜、不善用律师者败。要。外商和他的代理人是很精明的,他们是在资本主义市场经济的剧烈竞争中熏陶出来的,非常精通国际经济法和国际惯例。而我们与外商打交道的许多人则不太懂得国际经济法和国际惯例,.档在签订的协议中留下很多漏洞。一是签订弹性条款,即协议条款订得不细、不明确,缺欠过多。二是不了解对方的资信情况和履行能力,一旦签约,就上当受骗。第三节经济法的概念、调整对象和主要内容一、经济法的概念、调整对象经济法是调整经济治理和经济协作过程中产生的经济关系法律标准的总称。社会保证法律制度第四节经济法律关系经济法律关系的构成要素：主体、内容、客体。一、经济法律关系的主体济法律关系享有权利和承当义务的当事人。1、国家2、国社会经济组织，只有具备了肯定条件,经过工商登记，取得营业执照以后，法律就给予它法人资格。法人定义：具有权利能力和行为能力，依法独立享有经济权利和义务的组织。4、非法人经济组织还有一类经济组织也是经过工商登记，取得营业执照，但是不具备法人资格。他们依法享有肯定的经济权利和承当相应的义务，成为经济法律关系的主体。非法人经济组织主要指：合伙企业、个人独资企业、合伙型的中外合作经营企业。他们往往承当无限责任。二、经济法律关系的内容是指经济法主体所享有的经济权利和承当的经济义务。和内容经济法主体依法从事肯定行为，或要求他人为肯定行为和不为肯定行为的资格。三项权能：到他人侵害而不能完成时，可以请求仲裁或向法院起诉。要内容①经济职权国家经济治理机关行使经济治理职能时依法享有的权利。二个特征：第一、其产生是基于国家授权或法律直接规定。第二、经济职权不可随意转让和抛弃。.档有权、使用权、收益权、处分权。以上四项权利构成财产全部权的根本内容。这四项权利中的前三项能否脱离全部人而独立存在，但全部人并不丧失其全部权。含占有、使用、收益和处分的权利。④工业产权是法律给予智力成果制造者的对其智力成果享有的权利。主要有商标权、关系。是指经济法主体在经济治理和经济活动中依法为肯定行为和不为肯定行为的一种责任。三、经济法律关系的客体1、概念经济法主体享有的经济权利和承当的经济义务共同指向的对象。客体是经济法律关系中不可缺少的一个根本要素，它是当事人权利和义务赖以存在的前2、客体的分类在各种经济法律关系中，权利和义务所指向的对象是不同的，主要包含三类：②行为包含完成肯定工作；提供肯定的劳务；行使治理职权。③智力成果包含商标、专利、商号、商业秘密等。经济法律关系不同，其客体也不相同。四、经济法律关系的爱护经济法律关系产生后，如果当事人一方不履行义务，导致另一方的经济权利不能完成，可以采取法律救济措施给予爱护。1、经济制裁①赔偿经济损失②支付违约金③罚款④没收违反所得2、行政制裁对企业和经济组织违反经济法律的行为，可给予警告、限期停业整顿、撤记过、降级、降职、开除等行政处理手段。第二章公司法第一节公司法概述一、公司的概念与种类〔一〕公司的概念和特征公司：依公司法设立，全部资本由股东出资构成，股东以其出资额或所持股份为限对公司承当责任，公司以其全部资产对公司债务人承当责任的企业法人。公司是现代企业的一种重要组织形式，是众多企业组织形式中的一种。特征：1、营利性。公司的设立运作是为了猎取经济利益。以营利为目的是任何公司都必须人的多元化。3、法人性。公司1、按照公司资本是否划分为等额股份和能否发行股票，可以把公司分为：有限责任公司、.档股份。有限责任公司包含：一般；一人公司；国有独资公司。股份又有上市公司和不上市公司、人合公司、人合兼资合公司。二、公司立法第二节有限责任公司一、有限责任公司的概念与法律特征〔一〕概念有限责任公司：是指股东以其出资额为限对公司承当责任，公司以其全部资产对公司的债务承当责任的企业法人。组织机构较股份简单。二、有限责任公司的设立条件和程序生产经营园地和必要的生产经营条件。有限责任公司只能由发起人发起设立。发起人首先要对设立有限责任公司进行可行性分析，确定股东人数。并签订发起人协议。协议是明确发起人各自在公司设立过程中权利义务的书面文件。发起人协议〔或决议〕在法律上被视为合伙协议。发起人在公司未成立前，应对他人承2、制定公司章程公司章程是公司组织活动的根本规则，是公司重要的法律文件。经全体股东一致同意后由全体股东签字盖章。我国公司法是采纳法定资本制，股东认交的出资构成公司的资本总额，股东首次出资额额存入打算设立的有限责任公司在银行开设的临时帐户。以实物、工业产权、非专利技术或的转移手续。股东不得抽回出资。4、验资、并出具证明股东全部缴纳出资后，必须经法定的验资机构验资并出具证明。任公司成立之日。公司自成立之日起，取得法人资格，开始对外营业。三、有限责任公司的股东及其出资.档2、股东的构成包含：国有投资主体、企业法人、事业单位、社会团体、自然人。4、股东的权利表决权、了解权、选举和被选举权、获利权、转让出资权、优先购置权、认购新增资本权、剩余资产的分配权。5、股东的义务认交出资；以出资数额承当公司债务；登记注册后，不得抽回出资。二〕股东的出资及其转让1、出资方法货币、实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权。2、出资要求〔1〕股东应足额缴纳公司章程中规定的各自认缴的出资额，不依承诺实际缴纳出资，须向已足额缴纳出资的股东承当违约责任。〔2〕股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入打算设立的有限责任公司在银行开3〕股东以实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权等出资的，必须评估作价，并依法办理财产权的转移手续。4、出资的转让经股东同意转让的出资，其他股东在同等情况下对该出资有优先购置权。四、有限责任公司的组织治理机构和议事规则有限责任公司的组织治理机构是依法行使公司决策、执行、监督职能的机构的总称。〔2〕会议的召集董事会召集持董事长主持〔股东以其出资比例行使表决权〕。②特别决议：是指对较之公司一般事项更为重要的事项所作的决议。分为两类：一类：三分之二以上表决权的股东通过的事项。增减注册资本合并、分立、解散变更公司形式修改公司章程二类：全体股东过半数通过的事项股东向股东以外的人转让出资。.档较少和规模较小的公司可不设董事会，仅设一名执行董事。股东会选举代表和职工代表〔两个以上的国有企业或者其他两个以上的国有投资主体设立的经理：是公司董事会聘任的主持一般治理工作的高级职员，对董事会负责。有限责任公司可以聘任多名经理，有多名经理存在时，董事会可指定其中一人担任总经理，不设董事会的公司，执行董事可以兼任公司经理。监事会：是对公司执行机构的业务活动进行特意监督的机构。〔五〕董事、监事和经理的任职资格及义务1、董事、监事和经理的任职资格，又称为高层就业时机禁止，五种人不得担任。2、董事、监事和经理的竞业禁止规定高管人员〔董事、经理、监事〕的忠实义务与责任。①挪借资金；②另户存储；③不当担保；④未经同意，个人与公司签订合同进行交易；名。答案：本案有以下违法之处1、有限责任公司股东会议的召开，必须由有1/10表决权的股.档董事长宣布过半数即生效，也是违法的。司发觉销售额延续下降。经查，原来是公司董事陈某与几个朋友出资设立“家宝〞公司，该要求：答复以下问题〔1〕陈某与朋友出资设立“家宝〞公司的行为是否合法？为什么？某与朋友出资设立“家宝〞公司生产经营薯片的行为不合法。《公司法》规定：董事、经理不得自营或者为他人经营与其所任职公司同类的营业或者从事损害本公司利益的活3、“家乐〞公司要求陈某将其从“家宝〞公司获得的收入上交“家乐〞公司的做法合法。根据《公司法》规定，董事、经理从事与其所任职公司同类的营业或者从事损害本公司利益第三节国有独资公司二、国有独资公司的法律特征经营的独立性。三、国有独资公司的组织治理第四节股份、设立程序较有限责任公司复杂。二、股份的设立条件和程序人以下，其中须有近半数的发起人在中国境内有住所。2、发起人认缴和社会公开募集的股本到达法定资本最低限额。股份的注册资本的最低限额为人民币500万元，法律、行政法规另规定的除外。有公司名称，建立符合股份要求的组织机构；6、有固定的生产经营园地和必要的生产经营。2、发起人制定公司章程.档指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立的公司。由发起人认购公司发行股份的一局部，其余局部向社会公开募集而设立的公司。①发起人认购股份。不得少于股份总额35%。②制作招股说明书。③签订承销协议和代⑥召开创立大会。审议筹办汇报，通过公司章程，选举成员，对设立费用审核。⑦申请设立1、公司不能成立，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任。2、公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股权并加算同期银行存款利息的连3、在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承当赔三、股份的注册资本股份的注册资本是公司在登记机关登记的实收股本总额。股份注册资本的最低限额为500四、股份的组织机构表决基数：出席会议的股东所持表决权。股东大会分为：股东年会和股东临时会。须监事会组成：股东代表和适当比例的职工代表，职工代表的比例不得低于1／3，由职工生。监事会职权。案例：甲公司欲作为发起人募集设立一股份，其拟定的根本设想包含以下内容：情况由发起人决定召开的时间；.档数以上的发起人在中国境内有住所。而此题设立中的公司7个发起人中只有3个在中国境内有住所，没有超过半数或到达半数。因为在募集设立的情况下，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35％，而本案中〔3〕全部的出资必须是货币是不符合法律规定的。公司法规定，发起人除可以用货币出资外，也可以用实物、知识产权、土地使用权等非货币财产作价出资；其他股东必须是货币出资。。资并出具证明。发起人应当自股款缴足之日起三十日内主持召开公司创立大会。五、股份的股份发行及转让1、股份的概念：股份资本的最小均等单位；对股份的理解：把公司的资本按相等金额划分，并以股票为表现形式，计算公司资本的金额单位。2、股份的特点〔1〕股份一律公平股份所代表的资本额一律相等；每一股份所代表的股东权利和义务一。股票与债券的区别：〔1〕债券表示发行者与投资者之间的债权和债务关系；而股票则表示投资者对公司拥有一系列的权利。〔2〕债券的本金到期退还；股票所表示的股金不同意退还。〔3〕债券的利息是固定的；股票的收益是可变的。2、股票种类：〔1〕依股份所表示的股东权内容不同，股票可分为一般股与特别股。一般股：公司发行的股东权利义务均属公平的无差异待遇的股份。一般股的股利不是优先股：优先于一般股股东权利的股份。优先股有三项特别权利：优先获得股息权；优先获得分配公司资产权；股东大会上无表决权。股和外资股。.档〔1〕设立发行。公司在设立过程中为筹集组建公司所需的注册资本而发行股份。。发行的特点：发行的主体是？发行的数量由谁决定？发行的目的是。权、同利。3、股票发行的价格与方法平价发行、溢价发行、能否折价发行？2、股份转让的限制P32六、上市公司发行的股票经国务院或授权证券治理部门批准，在证券交易所上市交易的股份。被少数股东单独支配的危险。(3)证券交易所对上市公司股票行情的公布和财务会计汇报的公告，起到一种广告效果，扩大了上市公司地知名度和信誉。害处：公司的许多信息必须公开。2、公司股票上市的条件P244财务会计汇报无虚伪记载。3、上市公司的核准持、过度包装、寻租行为发生。4、证券交易所暂停股票上市的几种情况财；〔1〕公司股本总额、股权分布发生变化不再具备上市条件；在证券交易所规定的期限内产。.档证券交易所对连续二年亏损、或经营状况出现异常的上市公司的股票进行的特别处理。PT制度：证券交易所对连续三年亏损、被暂停上市的上市公司的股票进行的特别转让处PT公司的出路有二条：一是彻底摘牌，退出资本市场。二是重组求活，重组是一条震荡较小并为各方接受的方案。7、为什么要建立上市公司的退出机制有利于抑制市场过度投机，加大投资者风险意识。第五节公司债券一、公司债券的概念限还本付息的有价证券。名公司债券。2、以债券能否转化为股权为标准，公司债券分为可转换公司债券与不可转换公司债券。三、发行主体股份；国有独资公司；两个以上国有企业或国有投资主体组成的有限责任五、发行程序董事会制定方案；股东大会作出决议；募债申请；审查批准，不得超过国务院确定的规六、公司债券的转让第六节公司的财务、会计制度一、公司的财务会计汇报年终的财务会计汇报应当包含以下财务会计报表及附属明细表。二、公司的利润分配1、利润分配的顺序〔原则〕〔1〕用税前利润弥补以前年度亏损；法定的连续弥补期限为5年，从亏损年度后的第一年算起。定第七节公司的合并与分立一、公司合并人资格或改变法人实体的行为。特点：汲取方存续，被汲取方解散。.档公司兼并的本质就是经济资源的再配置。公司兼并是否合理，取决于规模经济是否得以完成，如果兼并的结果并不带来规模经济，〔三〕程序合并各方签约；编制财产清单；股东会决议；10日内通知公告；债权人有权要求公司清偿债务或提供担保，否则公司不得合并。合并后未清偿债务由谁承当？二、公司分立成新的法人。分解：原公司解散，在此根底上形成两个以上的新的法人。(三)程序同公司合并程序〔四〕法律后果公司分立前的债务按所达成的协议由分立后的公司承当。第八节公司的解散和清算一、公司解散指已成立的公司基于肯定的合法事由而丧失营业能力。于消灭。二、公司清算清算概念公司清算：解散的公司清理债权债务，分配剩余财产，了结公司的法律关系，从而归于解散和清算的区别和联系在于，解散是一种法律事实，它构成法人消灭的原因；清算是1、成立清算组2、清算组的职权和义务P363、申报债权4、清算方案P365、剩余财产的分配6、清算的终止造甲的微波炉厂，并把厂名定为宏大微波炉，注册资金为3200万元，其中：甲以旧厂房作提出将自己的四分之一股权转让给戊。根据以上事实，请答复以下问题：.档答案：〔1〕符合。以工业产权作价出资，不得超过公司注册资本的70%。乙方以专利和商约资时，必须经全体股东过半数同意。经股东同意转让的出资，其他股东在同等条件下有优先购置权。实际价为550万)，B、C则以其所分别持有的商标权和专利技期请根据新公司法答复以下问题：全部是非货币出资，没有到达公司法规定的货币出资金额不得低于公司注册资本的30％的2、有效。如果该公司成立，则合同的法律效果由成立后的公司承当，如果公司不能成的股款，应负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任。企业组织形式有限责任公司股份合伙企业信用根底人合与资合资合人合有无最低人数有有有有无最低注册资本要求有有无、工业产权、货币、实物、工业产约定后可以用劳务资本能否划分为等额股不能能不能份能否发行股票不能能不能最高权利机构股东会或董事会股东大会合伙人会议第五章反不正当竞争法第一节反不正当竞争法概述特征.档不正当竞争法》的规定，损害其他经营者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为。手、消费者以及社会公共利益的行为。各个国家公认的不正当竞争行为有：混淆行为；误导行为；商业诋毁行为；商业贿赂行为；等。不正当竞争行为有广义和狭义之分，广义的有三类：①垄断行为；②限制竞争行为；③不正当手段进行市场竞争的行为。所以我国还需要公布反垄断法规制垄断行为。不正当竞争行为特征：和个人。非经营者不能作为竞争的主体。不正当竞争行为不仅损害了其他经营者和广阔消费者的利益，而且严峻地损害了国家的利二、反不正当竞争法的定义和调整对象反不正当竞争法，是调整在制止不正当竞争行为过程中发生的经济关系的法律标准的总称。制竞争和反不正当竞争等内容。调整范围，这样规定对于有效地制止现实经济生活中已经存在的局部限制竞争行为是十分必第二节不正当竞争行为的种类一、假冒名牌行为事市场交易，损害竞争对手的行为。)假冒他人的注册商标。(2)擅自使用知名商品特有的名称、包装和装潢。(3)擅自使用他人的企业名称。(4)伪造或冒用认证标志、名优标志和商品原产地。二、商业贿赂行为获得交易时机，损害其他经营者合法权益的行为。回扣是经营者在市场交易中暗中约定，由交易一方在收取的货款中，在帐外暗中返回一为。.档〔1〕在市场交易中，向交易对方给付金钱、有价证券和财物的行为。〔2〕暗中答谢，合同上不注明。回扣是在帐外暗中给付，双方不记帐、不入帐、不签字、〔3〕给付回扣的目的在于获得交易时机，排斥竞争对手。2、商业贿赂的表现形式现金回扣；变相回扣；以贵重商品作为贿赂手段等。3、回扣与折扣、佣金的区别对方单位或者个人在账外暗中收受回扣的，以受贿论处。〞根椐《反不正当竞争法》的规定，只有“账外暗中〞的回扣，才视为不正当竞争行为。根据《企业会计准则》第46条的规定，“销售退让、销售折让和销售折扣作为营业收入三、进行虚伪宣传的行为1、经营者利用广告或者其他方法，对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期、产地等作引人误解的虚伪宣传。四、侵犯商业秘密的行为所谓商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有有用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。保密性。采取了保密措施。〔1〕以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段猎取权利人的商业秘密；盗窃商业秘密包含：内盗、外盗、内外勾结盗窃。以下几种猎取商业秘密的手段应当属于不构成侵权的正当手段：A独立发觉，即通过独立的研究开发获知与商业秘密相同的信息；B反向工程，通过对产品成分或设计的分析，获知产品的生产方法；C从公开文献中获得。〔2〕披露、使用或许可使用非法猎取的商业秘密〔3〕负保密义务者披露、使用或许可使用商业秘密来的企业或个人，如权利人的客户、.档第二，权利人的雇员或职工。第三，掌握商业秘密的官方机构及其雇员。〔4〕第三人恶意或重大过失侵犯商业秘密第三人侵犯商业秘密其主观状态应是明知或应知，明知即是一种恶意〔成心〕的状态，应知即应当了解或有理由了解因为过失而不知，即是一种重大过失的状态。五、降价排挤行为1、定义经营者以低于本钱的价格销售商品，以此来排挤竞争对手。以亏本为前提销售商品。否则，不能认为是不正当竞争行为。3、例外规定有以下情况之一的，不属于不正当竞争行为：六、搭售或附加不合理交易条件的行为1、概念经营者利用其特别地位和经济的优势，在提供商品和效劳时，违背购置者的意愿，强行搭售商品或附加其他不合理交易条件的行为。视为不正当竞争行为。式损七、不正当有奖销售行为有奖销售是市场竞争的商业性行为，在国际上均予以认可。但有奖销售必须遵守公认的商业道德，符合法律标准的要求，爱护经营者的合法权益和消费者的利益，维护社会经济秩序，反对采取不正当竞争手段的有奖销售。2、不正当有奖销售的行为成心让内定人员中奖。(2)利用有奖销售的方法，推销质次价高的商品；八、诋毁商业信誉的行为在市场竞争中，企业的商业信誉和商品声誉是经营者的生命线。经营者采纳造谣、散布虚伪事实等不正当手段，损害竞争对手的商业信誉、商品声誉的〔1〕有造谣并实施散布虚伪事实的行为，即商业诽谤。〔2〕以到达损害竞争对手商业信誉、从中获利为目的。〔1〕以刊登比照性的广告，贬低同业竞争对手的商业信誉和商品声誉。布会上，向客户和消费者造谣、散布虚伪事实，贬低同业竞争对手的商业信誉和商品声誉。。〔4〕政府检测机构在检测商品中出现错误，已经向社会公布，是否构成诋毁商誉行.档九、通谋投标行为投标者之间串通投标，或投标者和招标者相互勾结，以损害招标者或排挤竞争对手的公2、通谋投标行为的表现形式(1)投标者之间串通投标，抬高标价或者压低标价的行为。这种行为直接损害招标者的经(2)投标者和招标者相互勾结，以排挤竞争对手的公平竞争的行为，这种行为直接侵犯了其他经营者的正常活动和经济利益。十、强制性交易行为公用企业或者其他依法具有独占地位的经营者，不得限定他人购置其指定的经营者的商品，一是公用企业，如电力、自来水、煤气和公共交通等企业；二是依法具有独占地位的经营者，在特定的市场上处于无竞争情况，或者具有排解竞争由国家通过立法予以标准。十一．政府机关滥用行政权力限制竞争的行为限制他人购置其指定经营者的商品，实质上是一种行政性垄断。政府及其所属部门滥用行政权力，限制外地商品进入本地市场，或者本地商品流向外地限制商品进入或外流是一种地区封锁、封建割据，是破坏全国统一市场的行为，由国家法律所禁止。三、违反反不正当竞争法的法律责任仿造或者冒用认证标志、名优标志，仿造产地，对产品质量作引人误解的虚伪表示的，按产品质量法规定处理。经营者擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，造成购置者混淆的，监督检查部门以根据情节处以1万元以上20万元以下罚款。广告的经.档5、不正当有奖销售的，监督检查部门应当责令其停止违法行为，可根据情节处以1万元6、投标者串通投标，抬高标价或者压低标价；投标者和招标者相互勾结，以排挤竞争对，其中标无效。监督检查部门可以根据情节处以1万元以上20万元以下的7、经营者有违反被责令暂停销售，不得转移、隐匿、销毁与不正当竞争行为有关的财物的8、检查监督不正当竞争行为的国家机关工作人员滥用职权、玩忽职守，构成犯罪的，依法追究刑事责任，不构成犯罪的，给予行政处分。9、监督检查不正当竞争行为的国家机关工作人员徇私舞弊，对明知有违反反不正当竞争规定构成犯罪的经营者成心包庇不使其受追诉的，依法追究刑事责任。第六章反垄断法第一节反垄断法概述一、垄断概述断集中在公共根底设施领域〔1〕垄断对竞争的排斥性〔2〕垄断对社会的危害性〔3〕垄断的违法性。为法律所禁止的垄断主要有两类：市场份额的二分之一或三分之二，或者到达肯定的销售金额。二是垄断行为，是指经营者之间的垄断协议行为和占市场支配地位的经营者排挤或支配其它其他类型的垄断，如自然垄断、知识产权垄断等，反垄断法则通常采纳豁免制度将它们排解在反垄断法的适用范围之外。二、反垄断法的概念及调整对象共利益，爱护消费者权益的法律标准的总称。1、市场垄断行为市场垄断行为就是《反垄断法》第三条规定的三种垄断行为：2、行政垄断行为垄断法》调整。.档为，不适用本法；但是，经营者滥用知识产权，排解、限制竞争的行为，适用本法。合或者协同行为，不适用本法。第二节对垄断协议的规制一、垄断协议的概念和特征P211垄断协议，通常也称为卡特尔、卡特尔协议、限制竞争协议、联手行为、联合行为等，是指经营者之间达成的以排解、限制竞争为目的的协议、决定或者其它协同的行为。禁止垄断协议成为世界各国反垄断法的核心内容之一。垄断协议的特征1.垄断协议的主体是两个或者两个以上同行业的具有竞争关系的经营者。3.垄断协议的表现形式有协议、决定或者其它协同的行为方法。二、垄断协议的种类〔一〕横向垄断协议P212横向垄断协议是指处于同一行业同一流通环节的经营者之间所达成的限制竞争的垄断协议。横向垄断协议通常包含以下形式：1、固定价格协议也称为横向定价协议或者横向价格协议，是指两个或两个以上经营者以为。2、限制数量协议指两个或两个以上经营者以合同、协议或其它方法限制商品的生产数量或者销售数量，以操作价格的行为。乳业价格联盟消然瓦解在北京和哈尔滨这两个领先执行“禁赠〞的城市，仍能看到蒙牛、三鹿等企业或赠送小份赠品、或赠送促销玩具变相促销豆制品价格联盟崩溃价协议。彩电价格联盟的破裂国产彩电价格联盟名存实亡。终。也称为协议划分市场，是指经营者通过协议划分销售市场或者原材料采购市场，限制彼此之4、限制购置或者开发新技术、新设备协议.档技术的根底上进行新的研究开发或者购置新设备的行为。5、联合抵抗交易协议6、其它排解、限制竞争的协议〔二〕纵向垄断协议P214是指经营者与交易相对人之间所达成的限制竞争的垄断协议。转售商品的最低价格。同时授权国务院反垄断执法机构在列举规定的纵向垄断协议之外作出2006年，贺岁档两部重量级影片《满城尽带黄金甲》和《伤城》马上上映，一园地谓的“双三、垄断协议的适用除外大于其对竞争秩序的损害，则可以排解适用反垄断法有关垄断协议的规定。〔2〕为提高产品质量、降低本钱、增进效率，统一需要注意的是，对于属于〔1〕—〔5〕项情形，予以适用除外的，经营者要承当相应的举证。第三节滥用市场支配地位滥用市场支配地位行为具有以下特点：3、滥用市场支配地位的目的，是为了维持、强化自己的支配地位，排解竞争。条件，或者能够阻碍、影响其他经营者进入相关市场能力的市场地位。简单说，就是经营者具有操作相关市场的能力。以及相关市场的竞争状况；〔2〕该经营者操作销售.档市场支配地位有关的其他因素。3.市场支配地位的推定P为推定方认可，则推定成立。三、滥用市场支配地位行为1.以不公平的高价销售商品或者以不公平的低价购置商品2.没有正当理由，以低于本钱的价价格等交易条件上实行差异待遇。7.国务院反垄断执法机构认定的其他滥用市场支配地位的百度垄断“百度一下〞，几乎已经成为广阔网民最为常见的习惯性搜索。月以来，不断有客户问王冠珏：“在网上为什么搜不到你们网站？〞网民一般李长青律师认为，百度的屏蔽行为对其他网站之所以构成封杀是基于其获得的市场支配地《反垄断法》第19条第一款第一项规定，有以下情形之一的，可以推定经营者具有市场支获得了中国搜索引擎市场的支配地位。正是因为百度具有了这样的市场地位，其屏蔽行为才具有了封杀其他网站的能量和效果。个“入口〞。因为绝大多数网民往往只能记住网站的名称，然后通过搜索到达该网站。了生存，大多数都敢怒不敢言。现在摆在他们面前的只有两条路：如果想躲避被百度封杀的厄运，要么屈服于它，参与竞价推广，任其宰割；要么向反垄断部门举报，或到法院起诉，通过打官司，寻求公正。“生死之战〞它来主宰，这种状况永远也无法改变。〞.档二。这种网络霸权主义，不仅应该受到道义上的责备，而且应该受到行政和法律的制裁。第四节经营者集中一、经营者集中的概念和特征经营者集中是指经营者通过企业合并、取得股权或者资产等方法取得对其他经营者的操业购并〞等。〔1〕行为主体是经营者。〔2〕行为方法主要包含企业合并、财产操作、经营操作等方法。〔3〕行为结果是经营者增强自身的市场力量。二、经营者的集中行为我国《反垄断法》规定的经营者集中行为包含以下二种：议，合并成为一个经营者的行为。2、经营者操作得25%-50%股份就可以形成操作〔2〕取得财产通过购置、承当债务方法取得企业全部或局部财产，二个企业便完成了集中。〔3〕交叉任职企间通过兼任治理职务的行为，使一个企业能够直接或者间接操作另一个企业。波音与麦道的合并案波音和麦道公司分别是美国航空制造业的老大和老二，是世界航空制造业的第1位和第3这一兼并活动。内市场保持垄断，但在全球市场上受到来自欧洲空中客车公司的越来越强劲的挑战。面对空中客车公司的剧烈竞争，波音与麦道的合并有利于维护美国的航空工业大国地位;其次，尽管美国只有波音公司一家干线民用飞机制造企业，但由于存在来自势均力敌的欧洲音滥用市场地位提高价格，就相当于把市场拱手让给空中客车。由此可见，美国政府在监管企业购并时，不仅仅根据国内市场占有率来推断是否垄断，还要购。对分解微软的不同意见哥伦比亚地区法院指控微软公司利用其市场力量非法挤垮竞争对手。地区司法部提出了把微软分解为两个企业的方案，而一些经济学家则从市场效率的角度出发，对司法部的设想提出.档益，更重要的是打击了竞争对手。一是微软占有庞大的稳定的市场份额;二是微软公司把扫瞄器捆绑在视窗操作系统上，把软件系统固化到芯片上，从而阻挡竞争对手进入市场;三是微软的操作系统到目前为止还没有真正的竞争对手。而一些经济学家认为，如果把微软的操作系统和“办公室〞应用软件别离开，将有以下几个一是如果垂直分解微软公司，微软的操作系统仍将占市场的85%以上，办公室应用软件也位，知识产权;三是分解微软公司的目的是为了促进竞争和技术创新，期望其他企业能开发出与微软竞争2001年9月6日，美国司法部否认了通过拆分方法处分微软公司的方案，但维持了地区法院有关微软是一家垄断公司的判决，并要求地方法院就把视窗操作系统和扫瞄器捆绑在一起销售是否违法进行重新审理。比拟微软和波音两个案例，尽管微软在操作系统市场的垄断程度还不如合并后的波音公司对美国国内干线飞机市场的垄断程度高，但监管机构没有制止波音和麦道的合并，却判微软垄断，甚至地方法院要分解它。微软与波音的不同境遇，反映了两方面问题。一方面，反映了垄断与否不是以市场占有率为判据，而是以是否限制竞争行为为主要依据。虽然微软逃脱了拆分的命运，却要面对反垄断的处分。场竞争，促进技术进步，反垄断是要继续坚持的，但是，对一个企业是否采取反垄断措施，采取怎么样的处分措施，则要从全球竞争和国家利益着眼。三、经营者集中的申报制度构进行申报，经审查通过以后，方可进行集中的制度。报；到达申报标准的，应当事先向国务院反垄断执法机构申报，未申报的不得实施集中。调整。或者司法部反垄断局进行申报。国务院关于经营者集中申报标准的规定：并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内的营业额均超过4亿元人民币；并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内的营业额均超过4亿元人民币。可以不向国务院反垄断执法机构申报的情形.档〔1〕参与集中的一个经营者拥有其他每个经营者百分之五十以上有表决权的股份或者资产〔2〕参与集中的每个经营者百分之五十以上有表决权的股份或者资产被同一个未参与集中四、经营者集中，应当提交以下文件资料五、审查经营者集中，应当考虑的因素：定进行国家平安审查。商务部关于英博公司收购AB公司案反垄断审查决定的公告中华人民共和商务部收到英博集团公司收购AB公司的反垄断申报材料,经审查,决定如下:了立案通知。并购不予禁止。第五节滥用行政权力排解、限制竞争1、概念也称为行政垄断、行政性垄断、滥用政府权力限制竞争等，是指行政机关和具有治理公共事务职能的组织滥用行政权力排解、限制竞争的行为。政府行为;限制竞争行为;滥用行政权力的行为。响其经济利益和经营决策。二、分类行业垄断地区封锁三、行业垄断行政机关和具有治理公共事务职能的组织滥用行政权力，限定或者变相限定单位或者个人经营、购置、使用其指定的经营者提供的商品。强制交易行为。〔1〕对外地商品设定卑视性收费工程、实行卑视性收费标准，或者规定卑视性价格；〔2〕对外地商品规定与本地同类商品不同的技术要求、检验标准，或者对外地商品采取重复检验、重复认证等卑视性技术措施，限制外地商品进入本地市场；〔3〕采取特意针对外地商品的行政许可，限制外地商品进入本地市场；〔4〕设置关卡或者采取其他手段，阻碍外地商品进入或者本地商品运出；〔5〕阻碍商品在地区之间自由流通的其他行为。第六节反垄断法的实施.档一、反垄断主管机关国务院反垄断委员会国务院设立反垄断委员会，负责组织、协调、指导反垄断工作。所政权力、作出行政决定。反垄断执法机构根据国务院“三定〞方案，反垄断执法部门分工为：工商总局查处垄断协议、滥用市场支配地位、滥用行政权力排解限制竞争；法的大旗。反垄断委员会履行以下职责二、反垄断法的适用原则是指行为属法律禁止的范围时就判定其属于违法，无需考虑它们对市场竞争的影响。本身违法原则在法律上具有明确性节约反垄断制裁的诉讼本钱。是指市场上某些被指控为垄断的行为不被直接认定为非法，而需要通过对企业或经营者司法本钱的差异。第七章产品质量法律制度第一节产品质量法概述产品质量法是调整生产、流通、交换、消费领域因产品质量而产生的社会关系的法律标准的总称。点：二、产品质量法的立法宗旨和调整范围产品质量法调整产品的范围：产品是指经过加工、制作，用于销售的产品。从法律属性来讲，“产品〞，是指经过某种程度或方法加工用于消费和使用的物品，和生产者、销售者能够对其质量加以操作的产品，而不包含自然状态下的产品。.档我国产品质量法中所指的“产品〞不包含初级农产品、未经加工的天然形成的物品、建筑工程〔房屋、桥梁、道路、公用设施等〕以及军工产品。第二节产品质量的监督治理一、产品质量监督治理主管部门国务院产品质量监督部门主管全国产品质量监督工作，机构是国家工商行政治理局和国地方产品质量监督部门负责本地区的产品质量监督工作，机构是市、县工商行政治理局二、产品质量检验制度对这一活动的方法、程序、要求和法律性质用法律加以确定就形成了产品质量检验制度。我国《产品质量法》明文规定：产品质量应当检验合格，不得以不合格产品冒充合格产企业产品质量检验是产品质量的自我检验，具有自主性和合法性的特点。产品出厂时，构检验合格，也可经过企业托付有关产品质量检验机构进行。三、质量认证制度质量认证制度分为企业质量体系认证制度和产品质量认证制度企业质量体系认证也称为企业认证，是指法定的认证机构对企业的产品质量保证能力和质量治理水平进行的综合性检查和评定后，确认和证明该企业质量治理到达国际通用标准的该制度通过对产品质量构成的各种因素，如产品设计、工艺装备、制造过程、质量检验、组织机构和人员素养等质量保证能力进行严格评定，使企业形成稳定生产、符合标准产品的赢利为目的，系认证证书。〔二〕产品质量认证制度产品质量认证是依据产品标准和相应技术要求，经认证机构确认并通过颁发认证证书和认证标志来证明某一产品符合相应标准和相应技术要求的活动。其目的为了提高产品的信誉，增强产品的竞争能力。产品质量认证标准国家参照国际先进的产品标准和技术要求，推行产品质量认证制度。没有标准无法进行认证工作，标准包含国际标准；国家标准；行业标准。企业根据自觉原则可以向国务院产品质量监督部门认可的、或者授权的部门认可的认证品或者其包装上使用产品质量认证标志。3、产品质量认证机构.档我国的产品质量认证工作由特意的认证委员会承当，每一类开展质量认证的产品，都有电工产品、水泥等10多个认证委员会，已经对一大批企业颁发了有关的认证证书。目前我国有十几家产品质量认证机构。它们是：中国方圆标志认证委员会；中国电子元器件质量认证委员会；中国电工产品认证委员会等。质量认证标志国认证标志分为方圆标志、长城标志和PRC标志。方圆标志可分为平安认证和合格认证。平安认证是以平安标准为依据进行的认证或只对产品中有关平安的工程进行认证。合格认证是对产品的全部性能、要求，依据标准或相应技术要求进行的认证。专用认证标志；四、产品质量监督检查制度监督检查的方法：以抽查为主。爱护国家和消费者的利益。构依法进行产品质量监督检查时，生产者、销售者不得拒绝。如果抽查的产品质量不合格，由实施监督抽查的产品质量监督部门责令其生产者、销售消营业执照。〔二〕消费者监督〔三〕社会监督第三节产品质量责任和义务1、建立健全内部产品质量治理制度；2、产品不存在危及人身、财产平安的不合理的危二、销售者的产品质量责任和义务第四节产品质量责任一、产品质量责任的类型产品质量责任可分为民事责任、行政责任和刑事责任三种。民事责任的主要目的在于对受害人的补偿，而行政责任和刑事责任主要在于对侵害人的惩戒。在产品质量事故中受害人最关怀的就是获得补偿，挽回经济损失。由此可见，民事责任.档是产品质量责任的主要责任形式。产品质量民事责任可分为：产品瑕疵责任和产品缺陷损害赔偿责任。产品“瑕疵〞是指产品不具备良好的特性，不符合产品标准，或者不符合以产品说明、实物样品等方法说明的质量状况。产品瑕疵责任是指产品销售以后，销售者违反自身做出的保证承诺，而应当向购置方承产品瑕疵影响消费者正常使用，经营者应当负责修理、更换、退货；给购置产品的消费者造成损失的，应当赔偿损失。销售者承当以后，有权向有责任的生产者追偿。产品缺陷责任即产品责任，是因产品存在缺陷而给消费者或者他人造成人身财产损害所产生的法律责任，是一种特别的民事侵权责任。设计缺陷；设计上存在不合理、不平安因素。警示缺陷。缺少指示和警告。第一，产生责任的前提条件不同。第二，主张权利的主体不同。有权主张产品瑕疵责任的权利主体只能是购置产品的主体；而产品缺陷责任的权利主体是因产品缺陷受到人身或财产损害的受害人，包含产品的购置者、使用者和第三人。退和赔偿损失的责任后，可以根据不同情况向其它责任主体追偿。而对于产品缺陷责任，生产者和销售者对受害人承当连带责任，即消费者可以选择要求销售者或生产者承当责任。二、缺陷产品的举证责任1、缺陷产品的举证责任适用举证责任倒置原则。其理由如下：〔1〕消费者经济能力弱，举证费用太高消费者在市场交易中是以个人的身份出现，而交易的对象是企业、公司甚至集团，其经济实力大小非常悬殊，双方在交易中实际上处于不公平地位。品知识消费者为满足生活需要而购置各种商品和效劳，需求范围非常广泛，由于科学技术飞速开展，产品结构日益复杂，技术含量越来越高，新产品层出不穷，消费者对于商品的成分、生产工艺、结构、品质检验不可能有深刻的了解，甚至可能全然不知。而生产经营者对于自己经营范围的产品的这些专业知识有着全面的了解。因此消费者与经营者相比，处于信息不对称地位。2、生产者的免责条件生产者能够举证证明有以下情形之一的，不承当赔偿责任：缺陷的存在的。〔4〕消费者使用不当三、产品责任主体及其诉讼时效.档可以向生产者要求赔偿，也可以向销售者要求赔偿。如果是因销售者的过错使产品存在缺陷，造成人身、他人财产损害的，或者销售者不能指明缺陷产品的生产者，则销售者应当承当赔偿责任。受害者对索赔对象有选择权；同时，生产者和销售者之间有追偿权，生产者与销售者之而产品缺陷责任诉讼时效期限为2年，自当事人了解或者应当了解其权益受到损害时起四、产品质量纠纷解决途径协商：消费者发觉产品质量存在问题，生产者、销售者应当与用户、消费者首先通过协商，调解：包含民间调解、行政调解和法院调解。行政调解是指由工商行政治理部门、产品质量监督治理部门及其他有关部门主持的调法院调解是以诉讼途径解决纠纷时，先进行的一种调解。仲裁：仲裁是指双方当事人自觉而且达成书面协议将纠纷交给第三方———各地仲裁委员会决，从而解决纠纷的法律制度。仲裁裁决一裁终局而且具有强制性，表现在当事人一旦选择仲裁解决纠纷，仲裁者所作的裁决就具有法律效力，权利人可以向人民法院申请强制执行。这也是仲裁和调解的区别所争议的最后途径。五、产品责任的赔偿范围失。上海市某区人民法院接到消费者陈某的起诉，状告上海某一化装品不合格，造成她脸部这家化装品厂的产品检验员，并告诉她该化装品下月将在市场上出售。法庭传讯了刘某，刘某向法庭证实：一、他是该化装品厂的产品质量检验员，产品是从成品给女朋友的。二、该化装品不是实验品，是下月将在市场出售的正式产品。刘某当庭出示了产品检验合格证书和该厂在下季度出售该产品的广告宣传。法院马上托付有关产品质量检验机构对该化装品进行技术检验。检验结果为，该厂生产的化装品不存在有对人体皮肤损害的缺陷，是合格产品。法院又请皮肤专家对受害人陈某进行皮肤测试，皮肤专家的结论是陈某皮肤属特别的过敏性皮肤，对某些化装品的使用具有严峻过敏性。?参考答案.档。案例二被告上海联合水暖卫生洁具公司购置了一台被告浙江省温州告何荣又购置了一台被告上海无线电三十三厂生产的双三牌GCB－1型多功能漏电爱护器，该淋浴器洗澡时被电击死亡。为此，原告何荣向上海市长宁区人民法院提起诉讼称：因二被告生产、销售的淋浴器及漏电爱护器质量有问题，致使其妻在使用中被电击死亡，被告应志华触电死亡的原因，上海无线电三十三厂和原告应承当相应责任。器，致本厂生产的漏电爱护器失效酿成事故，亦应负担肯定责任；本厂生产的漏电爱护器无「审判」上海市长宁区人民法院受理此案后，请上海市技术监督局对原告所购淋浴器、漏路接触不良，电热管绝缘不好，电源进线一个接线端与爱护盖之间有电击穿，使外壳带电，该产品平安性能不符合要求。双三牌GCB－1型多功能漏电爱护器接线正确，脱扣线圈已严峻烧坏，线圈回路中可控硅及三只二极管击穿，导致该漏电爱护器失效，该爱护器质量有。GCB了工作电压范围，但在上海电网供电不稳定的情况下，没有注明在低于工作电压时不能发挥百应赔偿受害人李志华家属经济损失计人民币12，600.档元，于判决生效后十天内一次付给原告何荣。三、准许被告上海无线电三十三厂补偿受害人李志华家属人民币4，000元，于判决生效后十天内一次付给原告何荣。DL完毕。案例三张某发觉饮水机的功能与产品说明上标明的冷热两用功能明显不符，饮水机只有制热功能，厂家以其生产的饮水机质量合格，张某应向专卖店提出索赔为由拒绝赔偿。专卖店则认为，偿责任。第十章合同法律制度第一节合同法概述一、合同的概念和分类(一)合同的概念、变更、终止民事权利义务关系的协议。依此规定，凡民事主体之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议，都是合同。法律行为的成立必须具有以下条件：能被视为法律行为。②必须是基于当事人的意思而具有外部表现的举动，单纯心理上的活动不产生法律上的后通常的社交、恋爱等不是法律行为。第二、合同是双方或多方当事人之间的民事法律行为。第三、合同是当事人就民事权利义务关系意思表示一致的民事法律行为。第四、合同是当事人在自觉、公平的根底上达成的协议。诺成合同，是指当事人各方的意思表示一致即成立的合同。例如，买卖合同。实践合同，是指除双方当事人的意思表示一致以外，还须交付标的物或完成其他给付才能成立的合同。例如，借用合同、货物运输合同、定金担保合同。要式合同是指法律要求必须具备肯定形式的合同。不要式合同，是指法律不要求必须具备肯定形式的合同。.档能生效；而不要式合同，当事人可采取任何形式，合同形式不影响合同的成立和效力。务合同与双务合同根据合同当事人双方权利、义务的分担方法来划分。单务合同，是指仅有一方当事人负给付义务的合同。例如赠与合同。双务合同，是指合同当事人双方相互享有权利，相互负有义务的合同。的法律意义在于：其一、双务合同适用同时履行抗辩规则，而单务合同则不然。责任，条件具备时还可以解除合同。单务合同不发生这种后果。4、有偿合同与无偿合同无偿合同，是指当事人一方享有合同规定的权益，不必向对方当事人偿付相应代价的合同。同。区分主合同与从合同的法律意义在于：从合同以主合同的存在为前提，主合同变更或消灭，从合同原则上也随之变更或消灭。二、合同法的概念概念合同法是有关合同的法律标准的总称，是调整公平主体之间的交易关系的法律。放置于民法典的债编之中。在我国，合同法也归属于民法，不是一个独立的法律部门。个局部。附则局部规定了合同法的施行日期。3、合同法的根本原则合同法的根本原则是适用于合同法全部领域的最根本的准则。有关合同的具体制度及标准都应当以合同法的根本原则为依据。排解根本原则适用的约定不发生法律效力。根据《合同法》的规定，合同法具有以下根本原.档这个领域里，他们相互之间也是公平的主体之间的关系。该原则不同意任何民事主体凭借自己的地位和实力，将自己的意志强加给对方。任何单位和个人均不得进行非法干预。在合同关系中，当事人在确定双方的权利义务时，必须做到实质上的公平。签约中的胁迫、乘人之危等履行其义务，不躲避法律和合同。第二节合同的订立一、合同订立的一般程序合同订立的一般程序，从法律上可分为要约和承诺两个阶段。要约是要约人向特定人作出的以缔结合同为目的意思表示。又称为报价。出要受到要约的约束。1、有效要约的条件。〔1〕要约必须以缔结合同为目的，是要约人所为的意思表示。〔2〕要约的内容必须确定和完整。要约的内容必须确定，是指要约的内容必须明确，而非模糊不清。要约邀请，又称要约引诱，是指一方当事人邀请对方向自己发出要约而作出的意思表示。它只是当事人订立合同的预备行为，其本身并不发生法律效果。在实际生活中，一般认为，一般商业广告、商品价目表、招标公告和拍卖表示等都是要约邀请。约于送达受要约人时生效。要约的撤回。撤回的效力。(2)要约的撤销。要约可以撤销，但撤销要约的通知应当于受要约人发出承诺通知前到达受要约人。销；②受要约人有理由信任该项要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了打算工作。(二)承诺.档承诺是受要约人同意要约的意思表示。在商品交易中，承诺又称为接盘。〔3〕承诺必须在要约的有效期内作出。超过有效期内作出承诺，是迟到的承诺，不发生承诺的效力，应视为新要约。、承诺的方法承诺一般应用明示方法作出，安静或者不作为本身一般不构成承诺。我国《合同法》的规定，承诺的通知到达要约人时生效。W的500台机，但每台价格仍为260元，于是拒收。为此甲厂以乙商场违约为由起诉于法院。同意甲的意见，要求其偿付货款。乙报价的性质属于要约。乙报价因同意甲方中的其他条件，并通过报价使合同条款内容具体确定，约定回复日期则说明其将受报价的约束，已具备要约的全部要件。〔2〕买卖合同依法成立。根据《合同法》规定，当事人约定采纳书面形式订立合同，当事不知贵方能否供给。如有充分货源，我公司欲购十个冷冻火车皮。望能及时回电与我公司联系协商相关事宜。〞农场因西瓜丰收，正愁没有销路，接到后，喜出望外，马上组织十公司发出后，农场回电前，外地西瓜大量涌入，价格突然下跌。接到农场回电后，果品公司马上复电：“因市场发生变化，贵方发来的货，我公司不能接收，望能通知承运方马上.档给农场的中提出了具体数量和品种，但同时期望农场回电通报情况。因此，果品公司的特点。农场没有按果品公司的要求通报情况，在直接向果品公司发货后，才向果品公司回电的买卖没有承诺，合同不成立。决农场败诉，果品公司不负赔偿责任。2、因为合同还未成立。乙单位对甲厂的回函是一个附条件的新要约，因其对甲厂的要约作出了实质性变更，这一行为并不是承诺，而是一个新要约。质性变更的，为新要约〞。乙单位的回函对甲厂机的报价提出异议，属于实质性变更，故为新要约。因此，该合同没有成立，乙单位并不承当任何违约责任。二、合同的形式合同，和标的数目较大的合同，不易采纳这种形式。、其他形式如根据当事人的行为或特定情形推定合同的成立。三、合同成立的时间(2)当事人采纳信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书，签订确认书时合同成立。(3)当事人约定采取书面形式订立合同的，但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同四、合同的主要条款1．当事人的名称或姓名和住所确定权利的享有和义务的承当。合同标的，是指合同当事人的权利和义务共同指向的对象。同中的标的；可以是工程工程，如建筑安装工程承包合同中的标的；可以是劳务，如运送合.档3．数量和质量条款数量条款：是以数字和计量单位来衡量标的尺度。数量条款由三要素构成：一是标的量的数字；二是计量单位；三是计量方法。予明确、具体的规定。4．价款或者酬劳履行期限是指合同中规定的当事人履行自己的义务的时间界限。履行地点是指当事人履行合同义务和对方当事人接受履行的地点。在买卖合同中，有供方送货制；需方自提制；和供方代为托运制，它们的履行地点均不同，全部权转移的时间和风险责任的转移也不相同。履行地点也是在发生纠纷后确定由哪一地法院管辖的依据。履行方法是指当事人履行合同义务的具体做法。违约责任是指当事人一方或者双方不履行合同或者不适当履行合同，依照法律的规定或者按照当事人的约定应当承当的法律责任。违约责任条款主要是规定违约金条款或赔偿金条款。决；四是通过诉讼解决。当事人可以约定解决争议的方法，如果期望通过诉讼解决争议是不用进行约定的，通过其.档他途径解决都要事先或者事后约定。五、格式合同格式合同又称为格式条款、标准条款、标准合同、定型化合同等，是指合同条款由当事人一条款，而另一方只能接受或不接受，并无讨价还价的余地。这就是合同法中规定的格式合在现代经济活动中，格式合同已成为广泛使用的一种交易工具，被广泛运用于银行、保险、铁路、邮电、航运、水电、旅游、房地产等交易领域。2、格式合同的优点〔1〕节约交易时间、提高交易效率、降低交易本钱。有些行业的交易规模很大，交易活动安得到保证。格式合同一般在合同条款中明确了风险的负担问题，使当事人事先就明确自己的责任范围，预防日后出现纠纷。3、格式合同的弊端〔2〕提供商品或者效劳的一方往往利用其优势地位，制定有利于自己而不利于交易对方的4、对格式条款的限制为了维护公平，爱护弱者，合同法对格式条款从三个方面予以限制：1〕提供格式条款的一方有提示、说明的义务。即以合理的方法提请对方注意限制其责任条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。〔2〕格式条款中但凡有免除自己责任，加重对方责任，排解对方主要权利的条款无效。释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。在格式条款和非格式条款不一致时，应当采纳非格式条款。一起格式合同纠纷引出的话题这是一起因合同条款理解异议引起的官司。3年前，武汉中原电子集团在中国平安保险公司。保“被保险人接受：肾脏、心脏、肺、胰脏、肝脏或骨髓移植。其它器官的移植不属本保险责.档换非心脏移植，不属保险条款中规定的理赔范围。已作为合同实际履行，属有效合同。歧。按照《合同法》第四十一条“对格式合同理解发生争议的应当按照通常理解予以解释。。六、缔约过失责任对方造成损失应承当赔偿责任。在合同成立之前，当事人之间并无义务。但在订立合同的过程中基于老实信用而产生一种先任，就称为缔约过失责任。成心拖延时间使对方失去其他交易的时机。〔2〕成心隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚伪情况。又称缔约之际未尽通知或告知的义务。〔3〕订立合同过程中出现违背老实信用的原则。通常有如下几种情况：第一、要约人擅自撤销合同；第二、缔约之际未尽爱护义务，侵害对方的人身权、物权；第三、缔约之际标的物的给付客观上已经不可能。人造成损失的，应当承当损害赔偿责任。[案情介绍]王某是一个体户，经商多年以后有了肯定的积蓄，打算开一个连锁店。于是与信盟公司联系，期望获得该公司的连锁经营许可权。信盟公司答复，欲获得其经营许可需要合同学习班以学习经营治理经验，并高薪请人撰写了经营方案书。但当五个月后他将订立合同的一切打算工作就绪，向信盟公司提出授予专营许可权要求的时候，信盟公司却通知他由于该可.档立合同所发生的一切费。在缔约阶段，当事人按照老实信用原则进行谈判，有谈成的，有谈不成的，都缺少为奇，中途停止谈判也是正常的，但是在整个缔约过程中当事人必须遵循老实信用的原则。违反了缔约过程中的老实信用原则，损害王某的合理信赖，应承当缔约过失责任。二、效力待定的合同才能确定自身的效力。该合同的效力处于未定状态。1、限制民事行为能力人订立的与其年龄、智力或者精神状态不相适应的合同。超越代理权；代理权终止后仍旧实施代理行为。三、无效合同无效合同是指当事人订立的，但不能产生有效合同的法律后果，不受国家法律爱护的合同。所谓欺诈，就是成心隐瞒真实情况或者成心告知对方虚伪的情况，欺骗对方，诱使对方作出错误的意思表示而与之订立合同。手段与另一方订立的合同，损害了国家利益，该合同无效。、恶意串通，损害国家、集体或者第三人的利益这一无效的原因由主观和客观两个因素构成。主观因素为恶意串通，即当事人双方具有共同客观因素为合同损害国家、集体或者第三人的利益。在实务上，合同因损害第三人的利益而无效的情况相对少些。掩盖的目的非法，在后果上损害了国家、集体或者第三人的利益，所以这类合同应为无效。4、损害社会公共利益违反人格和人格尊严的合同等，均为无效。可撤销合同撤消权，是指撤消权人依其单方的意思表示使合同与法律行为溯及即往的消灭的权利，它在性质上属于形成权。.档成立的合同、因胁迫而成立的合同等。(2)合同的撤销，要由撤销权人通过行使撤消权来完成。但撤销权人是否行使撤销权由他自己决定。这是它与合同无效的不同之处。(3)撤消权不行使，合同继续有效；撤消权行使，合同自始归于无效。3、可撤销合同的种类乘人之危是指在订立合同过程中，一方利用他人的危险或者紧急需要，违反社会公德，趁火打劫，提出损害对方利益的苛刻条件，使对方在违背真实意思的情况下订立合同。其构成条件为：第一，行为人在行为时，必须是在对方处于危难境况时；第二，行为人采取应当注意的是，可撤销的欺诈、胁迫或乘人之危订立的合同，不得损害国家利益，否则，为无效合同，而不是可撤销的合同。误解作为可撤销的原因，是法律为误解人提供救济时机的表现。但对误解人的爱护应是有限重大误解，是指误解人作出意思表示时，对涉及合同法律效果的重要事项存在着认识上的显著缺陷，其后果是使误解人受到较大损失。习惯等各方面的因素。为赠与，误以出租为出卖。第二、对价格的误解。第三、对标的物品种的误解，如把人造革衣服当作皮衣购置。第四、对标的物质量的误解，如以劣质品为优质品，以临摹画为真迹等。显失公平，是指双方当事人的权利义务明显不对等，使一方受到重大不利。五、合同被确认无效和被撤销的后果无效和被撤销合同由人民法院或者仲裁机构确认。合同被确认无效和被撤销后，从订立时起就没有法律拘束力，当事人双方已确立的权利义务关系随之无效。规定作以下处理：存在或者已被第三人合法取得，不能返还或者没有必要返还时，应当折价补偿。各自承当相应的责任。所谓各自承当相应的责任，不是各自承当自己的损失，也不是平均分担损失，而是要分清双方当事人责任主次、轻重，分别承当经济损失中与自己责任相适应的份额。.档案例一某拍卖行进行拍卖，卖得价款11万元。赵某在一个月后得知此事，认为李某欺骗了自己，通过许多渠道找到李某，要求李某退回花瓶。李某以买卖花瓶是双方自觉的，不存在欺骗，拒绝赵某的请求。经人指点，赵某到李某所在地人民法院提起诉讼，请求撤销合同，并请求分析如下：1、赵某的诉讼请求有法律依据。李某与赵某之间的合同属于显失公平的买卖合同，且显失公平的原因是由于赵某欠缺交易经验所致，因此赵某有权依据《合同法》第54条的规定，请求法院撤销合同。买卖合同一旦被撤销，合同即自始没有法律约束力，依据《合同法》第58条的规定，赵某有权请求李某价款即可。案例二机。一周后，商店盘点时，发觉少了4000元，经查是柜台组长标错价签所致。由于赵某用是赵某少付了CD机货款，找到赵某，提出或补交4000元或退CD96元。赵某认为彼此的买卖关系已经成立并交易完毕，商店不能反答题要点：人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或撤销合同。第58条规定：合同被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还。基于上述理由，商店的诉讼请求有法律依据。据本案的情况，符合重大误解的构成要件，应依法认定为属于重大误解的民事行为。此造成赵某的损失承当责任。第四节合同的履行合同履行的原则，是当事人在履行合同债务时所应遵循的根本准则。1、全面履行原则全面履行原则，又称适当履行原则，是指当事人按照合同规定的标质量、数量、履行期限、履行地点，以适当的履行方法，全面完成合同的义务。2、协作履行原则协作履行原则，是当事人在履行合同债务时，可以要求对方当事人协助其履行债务。.档履行时，应积极采取措施，预防或减少损失，否则还要就扩大的损失自负其责。(三)诚信履行原则当事人应当遵循老实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。二、合同条款不明确时的履行规则标的不明确时的履行规则当事人就标的质量没有约定或者约定不明确，可以协议补充；不能达成补充协议的，按2、履行地点不明确时的履行规则产所在地履行；其他标的在履行义务一方所在地履行。3、履行期限不明确时的履行规则履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的打算时间。4、履行方法三、合同的保全带来危害，同意债权人代债务人之位向第三人行使债务人的权利，或者请求法院撤销债务人与第三人的法律行为的法律制度。合同的保全制度包含代位权制度和撤销权制度。代位权制度是指债权人代债务人之位，以自己的名义向第三人行使债务人的权利的法律制度。撤销权制度是指债权人请求法院撤销债务人与第三人的法律行为的制度。(一)代位权全自己的债权，可以自己的名义代位行使债务人对第三人的权利。〕债假设债务人的债务未到履行期或履行期间未届满的，债权人不能行使代位权。债权人行人民法院的裁决进行，提起代位权诉讼的，由被告所在地人民法院管辖。(1)对债务人的效力。债权人行使代位权且通知债务人后，债务人的权利并未丧失，其仍可行使自己的权利，但债务人处分权的行使应受限制，即在不损害债权人利益的情况下可以行使其权利。(2)对第三人〔次债务人〕的效力。债权人行使代位权，是代债务人的地位向第三人行使权利，因此，第三人对债务人的抗辩，如不安抗辩、同时履行抗辩、后履行抗辩，虚伪表示可撤销的抗辩等，同样可以对抗债.档债权人行使代位权，是为了增加债务人的责任财产，充实债务人一般担保的实力。债权人在债务人不积极受领时虽然可以代位受领,但却无权将受领的财产供自己优先受偿或者用债务。如果想用代位受领的财产清偿自己的债权，必须取得债务人的同意。债权人行使代位权所支出的必要费用，由次债务人负担。(二)撤销权成时，依法享有请求人民法院撤销债务人上述行为的权利。无偿行为不问第三人的主观动机均得撤销。形为限。即债务人与第三人恶意串通，货物价值与价款悬殊、显失公平、成心损害债权人的如果第三人受益时主观上无恶意，则不能撤销其善意取得的行为，以爱护交易之平安。第三人的行为被撤销的，其行为自始无效。由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消案例分析乙公司向甲公司督促还款无果，但得到一信息，某单位曾向甲公司借款20万元，现已到还〔1〕甲公司的行为已构成违约甲公司与乙公司之间的借贷合同关系，系自觉订立，无违法内容，又有书面借据，是合〔2〕乙公司可行使撤销权，请求法院撤销甲公司的放弃债权行为害〕乙公司可以行使代位权.档根据《合同法》第73条的规定，债权人可享有代位权，在债务人怠于行使自己的到期债完成自己的债权。乙公司可以直接向某单位行使代位权。种爱护措施，可以