建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题解释的讲解

建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题解释的讲解法人：

是具有民事权利能力和民事行为能力，依法享有民事权利和承担民事义务的组织。依照法律或法人组织章程规定，代表法人行使职权的负责人，是法人的代表人。其他组织：

是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织。（法人依法设立并领取营业执照的分支机构）。建设工程施工总承包合同：

是根据建设工程设计文件的要求，对建设工程进行新建、扩建、改建的协议。是发包人与施工总承包人签定的合同。建设工程施工分包合同：

是施工总承包人将所承包的建设工程中的专业工程或者劳务作业发包给其他建筑施工企业完成的协议。01基本概念劳务分包合同：（劳务作业合同）是指施工总承包企业或专业承包企业即劳务作业发包人将其承包工程的劳务作业发包给劳务承包企业即劳务作业承包人完成的协议。（注意相应资质等级）。工程师：指工程监理单位委派的总监理工程师或发包人指定的履行本合同的代表，其具体身份和职权由发包人承包人在专用条款中约定。不可抗力：指不能预见、不能避免、不能克服的客观情况。02基本概念

问题一：根据《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称司法解释）第4条涉及的概念和后果？

答：

在该解释和《合同法》、《民法通则》都有对无效合同当事人非法所得进行收缴的相关规定。非法转包，是指承包单位承包建设工程后，不履行合同约定，直接将工程再转包。违法分包见《建设工程质量管理条例》第78条第2款。03法律规定和实务

问题二：施工合同签订后，双方以补充协议的方式对中标的合同价款进行调整，如果当时双方都认为补充协议确未违反双方的真实意思表示。而过后承包人又以补充协议违反招标投标法为由要求认定补充协议无效，这时如何确定合同价款?

答：这本身就是黑白合同的认定问题。司法解释规定，中标合同备案后，当事人不得就合同中实质性内容另行约定，应以中标合同为准。当然，这并不是说合同签订后就不能变更了，按合同法的规定，合同签订后当然可以变更，只是补充协议对实质性内容进行变更后也需要再次备案，只有进行了重新备案后才能作为依据。这个问题就像是夫妻结婚后可以离婚可以再结婚一样，这是你的自由，只是每次都要去履行登记手续，未履行这个手续就是非法的。当然，黑白合同和是否是真实意思表示不能相提并论。在实践中，有的黑合同并非当事人的真实意思表示，是承包人出于无奈或者为了中标或承包工程而不得已而为的。我认为司法解释第21条规定的本意是限制当事人以真实意思为由规避法律和政府的相关规定，这是法律对当事人的不正确的“真实意思”的干预。因此，履约过程中如要签订合同中实质内容发生变更的补充的关键是要有法定的变更事由，并同样办理备案手续。

04法律规定和实务05问题三：建设工程《示范合同》中关于确定变更价款的31.2款中约定：承包人在双方确定变更事项后的14天内，不向工程师提出变更工程价款报告时，视为该项变更不涉及合同价款的变更。据此提出以下问题：承包人在14天内没有变更价款的专项报告,但有双方签字确认的变更事项记录，月进度款的报告中也包括了该月发生的变更工程价款金额，这是否可视为承包方未违反上述合同的约定？

答：这涉及变更的签证确认及具体操作问题。有的变更签证只是确定一个事实，上面写着“情况属实”甚至“收到”，这和确定合同变更的具体金额价款是不同的概念。因此，我认为关键是看变更的签证手续应该如何规范操作。如果对签证具体价款变更已经作了明确约定的，那就作为合同结算依据加进去就是了；如果签证只是确定了具体事实而未确定变更价款的，那么就以图纸为依据来确定变更价款，按照司法解释第16条和第19条来操作，也即当事人对变更的价款不能协商一致，可以提交鉴定单位确定。这里要注意的是，有些合同约定要在7天内提出变更的价款，但还要看双方是否对7天期限作了明确约定。如果没有，则可以看合同是否有默示条款。如果没有合同约定也没有默示条款，那么7天期限就不应成为限制当事人的条款，即便过了7天期限，仍可继续提出变更价款请求，其适用的是时效依据，即不超过2年。

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问题四：依据司法解释第20条规定的内容，如果当事人仅仅约定了竣工结算的期限，而没有约定承包商提交决算报告后，发包人“在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件”的，如何处理？另：“不予答复”如何理解？

答：司法解释第20条的立法用意是有效制约逾期不结算工程价款，鼓励要求双方对结算期限的法律后果作明确约定，以体现“过期视为认可”这样一种原则,这对制约某些发包人以拖延决算的目的是很有重要意义的。但如果合同仅仅约定了期限而没有约定逾期后的法律后果――过期视做认可，实际上等于没有充分利用“司法解释”这一精神，自然视为没有约定。关于“不予答复”的理解，我认为是发包人对承包人申报的结算价款的同意与否是否作了答复。而且，如果发包人不同意结算，要注意其限制条件是“没有正当理由”。如果发包人有正当的理由没有同意承包人的结算，则不能当然视为“不予答复”。

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问题五：签订合同时无设计图纸,是边设计边施工的合同，但合同又约定了“一口价”，那么结算工程款发生争议时，是依据司法解释第22条，不予对工程造价进行鉴定，还是依据司法解释第16条第2款，参照定额重新审价？

答：这种既没有设计图纸，也没有计价的设计依据，却又以固定价格承发包工程的情况是根本违反建设程序中的基本规则的。我认为，如果实际情况就是如此，则应适用按实结算的原则，即按司法解释第16条的规定处理。只要干活了，就要计价。边施工边设计的工程，施工中的图纸就是你的计价图纸，如果没有设计图纸就按照承包人实际施工量来计算对价。这种所谓的“一口价”是没有标的的，如果在确定“一口价”的时候没有任何图纸，那就没有包干依据，应当全部打开，予以鉴定，对实际发生的工程量计价，叫做“约而不定，包而不实”，因为包干的标的就是设计图纸。如果确定“一口价”的计价方式时没有图纸，那么就只能按照施工过程中提供的图纸来按实计算。

法律规定和实务08问题六：合同没有约定计息，但有滞纳金计付标准，可以吗？司法解释第17条规定：当事人对工程欠款利息计付标准有约定的，按约定处理。如果当事人在合同中没有约定利息计付标准，而约定了滞纳金计付标准，对于这种情况如何适用?标准是否有限制?

答：这里有很多个概念，利息、滞纳金、违约金、赔偿金、双倍利息等，这和合同法有关违约责任的规定是相符的。违约责任的承担方式基本有两种：一种是补偿性的，一种是惩罚性的。当事人可以根据合同的具体情况自由约定刚才说的这几种违约责任的承担。问题是所涉及的利息和滞纳金标准，如果当事人对这两种违约金有具体约定，都要从约定。此外还有个法律问题，当事人约定了比较高的违约金后，当需要依约定追究责任时，一方当事人认为约定的标准过高要求降低的，按合同法第114条规定是可以申请人民法院降低的。至于是否降低，如何降低，则要由双方各自举证以影响法官或仲裁员的自由心证。因此，关于标准的高低应从合同的具体情况出发由当事人自己约定，就标准而言，不应该有限制，只要当事人自己有约定即可。法律规定和实务09司法解释第18条规定了三种具体处理的利息起算标准，分别是：（1）建设工程已实际交付的，为交付之日；（2）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（3）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。我认为针对这一问题的答案，就是按司法解释第18条的规定处理。问题七：当事人双方在合同签订时没有对逾期竣工的违约责任作具体约定，在案件处理时如何适用该解释？

法律规定和实务答：问题涉及的情况可能是这样：当事人在适用《建设工程施工合同示范文本》时，对通用条款第35条“违约”条款具体处理时，没有按要求在专用条款中对逾期竣工的违约金作具体约定，造成合同对逾期竣工的违约责任约定不明确。对此种情况的处理，应当适用法律的规定。合同法第七章“违约责任”对此作了一系列相应规定。司法解释第8条“发包人的解除权”对承包人逾期竣工的违约责任规定可以解除合同，第10条“解除合同后的处理原则”规定：“建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。”只是损失计算的标准实践较难掌握，处理时可以由当事人自行举证证明损失的大小，也可以要求按利息计算。10

问题八：建筑施工企业转让、出借资质或允许他人以本企业的名义承揽工程，因实际施工人的原因（如质量、工期、材料），转包施工企业被裁承担连带责任后，可否向实际施工人起诉？能否得到支持？

答：司法解释第25条规定，因质量出现问题的，转包施工企业和实际施工企业对发包人应承担连带责任。这一规定体现了质量第一的法定地位，质量是否合格高于合同约定的至高意义。如果因为工程质量问题转包施工企业被诉要求承担连带责任的，转包施工企业有权要求法院在诉讼过程中将实际施工人作为共同被告追加进来；如果在诉讼中没有被追加的，转包施工企业在承担了连带责任后，可以向实际施工人追偿。我认为，如果质量问题确实是实际施工人的原因所致，转包施工企业承担责任后仍然享有诉权，这是由连带责任的含义所规定的。至于建设材料问题和工期问题，要看具体情况而定。如果工程质量问题是因材料或者因工期延误（实践中有这样的情况）导致出现缺陷的，也即材料、工期与质量问题有因果关系，而材料和工期是由实际施工人负责的，则也可追究实际施工人的责任；如果两者之间没有因果关系，则不属于司法解释第25条规定的情况，应另当别论。法律规定和实务11这个问题不能反推结论。与此相似的问题是总分包之间是否可以适用司法解释第2条的规定，我个人认为转包或违法分包造成合同无效，其处理的原则仍看已完工程的质量是否合格而定。司法解释是说承包人如果认为工程质量合格，可以要求发包人按照合同约定计价。我的理解是如果因为转包或违法分包造成合同无效，承包人仍可以以工程质量合格为由要求按合同约定的计价方式计价，也就是说，不论是何种原因导致工程合同无效，其处理原则都是与已完工程的质量是否合格直接挂钩。问题九：只要建筑质量合格，合同无效，按司法解释第2条的规定，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。是否可以类推，不管施工企业有没有资质，只要建筑质量合格，都可以承揽工程，这是否在客观上鼓励违法？这一规定是否与建筑法相抵触？这应当如何解释？法律规定和实务答：司法解释第2条的规定得不出这种结论，更没有暗示说你没有资质也可以承揽工程的意思。如果发生了司法解释第2条规定的这种情况，应该按已完工程质量是否合格作为分水岭进行挂钩处理。司法解释留了一个空间，司法解释第5条有一个配套的规定，该规定说：“承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同，在建设工程竣工前取得相应资质等级，当事人请求按照无效合同处理的，不予支持。”这条规定所谓的没有资质的当事人事实上是有承包工程的实际能力的，这叫资质处于浮动的情况。如本来是三级企业现在已转为二级企业，在没有完全取得相应资质之前完成了工程，虽然没有资质，但是质量是完全合格的，司法解释针对的是这种特殊情况，而丝毫没有放松资质条件的意思。12

问题十：请问招投标完成后，确定了固定价，但签订合同时又改为可调价的，所签合同是否有效？此时备案与不备案是否有什么不同？

答：这个问题提得非常内行，虽然问题只有几句话。我认为这个问题既涉及合同效力，又涉及黑白合同以哪一个计价方式为准的界限，这是一个很重要的问题。

首先，要看固定价和可调价哪一个规定在合同中并经过了备案。通常情况是经中标确认的计价方式即固定价才能获得备案。如果是这样，那么答案是以备案的固定价为结算依据，假如提问人的意思是指中标时约定了固定计价方式而后来又改为可调价方式，备案单位没有发现并作了备案的，那么就出现备案了一个非中标合同的情况。备案了，但不是中标合同，则不属于司法解释第21条规定的范畴。因为，司法解释为黑白合同的区别界限要求既中标又备案，如果备案的不是中标合同，则不能以司法解释第21条的规定处理。据我所知，在中标后签约前改变中标计价方式，通常在行政主管部门是难以获得备案的。因此，这一问题中备案不备案是否有不同，其答案是肯定不同的。

此外，招标完成时如果已确定了固定价，又改变为可调价的，这是违反法律强制性规定的。招标投标法第46条第1款规定：“招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。”合同的计价方式属于实质性内容，因此，中标的实质性内容被改变，违反了法律的强制性规定，其行为不应得到法律保护。我理解司法解释第21条黑白合同的处理依据，正是这一条法律规定。

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有否后履行抗辩权及如何行使应该看合同约定，示范文本对这个问题有明确的规定。示范文本第26条第4款规定：“发包人不按合同约定支付工程进度款的，双方又未达成延期付款协议的，承包人可以停止施工，由发包人承担违约责任。”该条约定是参照了国际承包工程的FIDIC文本。该条约定有一个关键点，就是承包人行使中止或解除合同的抗辩权，有一条合同约定的附随义务就是应该通知，如果承包人用书面方式通知了发包人，发包人仍不履行，然后有权行使抗辩权，有权按照合同约定中止，还可以进一步解除合同。问题十二：甲方未按照合同约定支付形象进度款，乙方是否可在竣工时拒绝交付竣工资料，按合同法第66条行使后履行抗辩权？如果可以，在发生纠纷时，甲方反诉乙方延误工期，乙方应否承当违约责任？若发包人在诉讼期间，已向承包人支付全部工程款，那么，实际施工人起诉发包人索要工程款的诉讼案件，发包人能否免责？

法律规定和实务答：工程合同是有履行顺序的，合同法第269条第1款规定：“建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。”因此，承包人应先履行完工义务，发包人应后履行付款义务。但是在形象进度款方面，当承包人完成了一个阶段形象进度，发包人应当支付相应形象阶段的进度款。如果发包人未支付的是进度款，则承包人就享有抗辩权，可以不履行继续施工的义务。（合同67条）因此，这个问题的答案是乙方如果依约行使抗辩权，就不应当承担违约责任。如果甲方反诉乙方工期延误的，因为甲方未按期支付进度款导致乙方停工，则乙方没有工期延误问题，工期依法可以顺延。至于如果确有证据证明发包人在诉讼期间已经支付了全部工程款，这只说明发包人对自己的过错采取了补救措施，但不因此可以免除之前的违约责任；如果甲方在诉讼期间已经支付了全部工程款，针对付款责任可以免责，但违约责任仍不能因此免除。

14答：这个问题也是一个提得很好的操作问题。司法解释第15条是这样规定的：“建设工程竣工前，当事人对工程质量发生争议，工程质量经鉴定合格的，鉴定期间为顺延工期期间。”这个规定仅说了工期可以顺延，但常识告诉我们，施工方停工就会造成损失，那么这部分除工期顺延之外的损失该如何处理呢？施工合同在示范文本中对这个问题其实是有明确规定的。我现在来读一下示范文本通用条款的第18条“重新检验”约定：“无论工程师是否进行验收，当其要求对已经隐蔽的工程重新检验时，承包人应按要求进行剥离或开孔，并在检验后重新覆盖或修复。检验合格，发包人承担由此发生的全部追加合同价款，赔偿承包人损失，并相应顺延工期。检验不合格，承包人承担发生的全部费用，工期不予顺延。”我理解，这就是司法解释第15条的制定依据。至于示范文本通用条款中的约定为什么可以成为司法解释的制定依据，我在这里集中谈一下我的观点。

问题十三：依据司法解释第15条规定，工程质量鉴定合格的，施工方因停工造成的损失可不可以向发包人主张？我们知道，司法解释中有不少规定，要从法律法规中找依据，确实找不到。例如第15条，还有第18条：“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”司法实践中存在的这些具体问题又客观要求有统一的答案，其答案在示范文本通用条款中却有相应的约定，而且还都符合行业的操作习惯。示范文本的全称应是“建设工程施工合同示范文本”，由协议书、通用条款和专用专款三部分组成，现在业内正在使用的是于1999年12月24日由国家工商局和建设部共同以1999年第313号文件公布施行的。示范文本中通用条款的法律地位属于行业交易习惯，由政府主管部门推荐使用便具有了一定的权威性。我国合同法第62条第1项规定：“质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。”因此，司法解释制定过程中有不少具体问题的处理标准和原则采纳了示范文本的通用条款的约定。以本问题为例，其答案也就十分清楚，如果施工过程中因质量问题引起停工，看鉴定结果而定，如质量确属合格，则因此引起的所有损失由发包人承担，工期相应顺延；而如质量不合格，则作相反的处理。

15问题垄十四垫：依嘉据司破法解本释第冒24却条，抬施工颗行为打地与者不动销产所颠在地滋的区学别是天什么凳？论答盖：这谎是一熔个应谷引起瞒重视扩的理淋解问歉题，旱其准璃确理技解影退响案凳件的相顺利滥进展今。司主法解剃释第求24用条其苦内容控只有溪一句峡话：饿“建聪设工售程施赠工合华同纠总纷以述施工寺行为季地为掉合同剑履行蔬地。示”但旦如果矩不熟确悉民隔事诉百讼法杨的相武关规丝式定的侧话，扣其理榆解就福比较算困难章，而辞准确厨理解编正好献涉及火了问摸题的南要害饿。万首单先，趋不动斯产纠圈纷属捐于专仔属管衣辖纠你纷，横必须蕉到不懒动产天所在片地的垫法院邮去打阳官司胡，例速如北垂京一伯居民童在上搞海买本了商束品房雄，由荣于商英品房疯属于惩不动荡产。外因此缺，万垫一打罚官司股就只叶能到明上海音打，粘这叫太专属尽管辖勤。而誓建设暴工程熊施工犁合同谢，按奔司法唉解释扇第2眠4条役的规禾定，侧不适冲用专袄属管戚辖，宫也就需是最扣高法婚院已宽经明挠确：侮这类摄合同侧不属恐于不怒动产丑，那杀就只愉适用敲一般疏管辖事，不正必到慰工程翠所在发地打完官司占。我铃的理穗解，摔施工传合同摄属于道加工施合同左，只纳是一窜种比金较特筛殊的眠加工候合同坐而已派。如诞果这学样理汁解的盐话，轨许多忧问题沙都迎挂刃而鲁解了袍。例视如根深据司纯法解驰释第晕6条桃规定岗，垫谦资原狠则按揪有效混处理弟，这拳是因开为在魂加工逃合同邮种类折中，惠有一木类叫茅备料苍加工龙，是浇由加除工人烂准备丸原材悠料和熔加工拐费加雀工的虹，这茂就相池当于学承包搂人的维垫资汉施工旱。最其耕次，窑建筑记物的段所在厦地是页特定趋的、号惟一悠的，狼而施斤工行本为并涛不是蛙特定茅的、军惟一陷的。欺我们消知道右，施捐工行洞为是辟一个设过程节，包邻括勘霉察、树设计钱和施归工。兽如果光采取默设计臂、采研购、莲施工动总承耻包方清式施诞工时绩，设膜计、于采购努、施状工很留可能然不在炮建筑摸物所把在地主；又霞例如茧承包企人的志加工屯行为强可能暮发生限在本疤单位次，这纳样，昨施工凉行为像地和源工程用地就害不在画同一宿地。厉因此匆，司日法解束释第纹24部条已洞经明晕确给慕了当玻事人挡的起陕诉地贿的选受择权邀，当谜施工菌行为锁地和趋工程组所在减地不欢一致年时，块当事步人可茫以向枯施工咐行为衬地的的人民恼法院会行使讲诉权包。法律疤规定陡和实成务16问题喝十五私：工横程竣向工结桌算完品毕，衰发包沿方也戚已支况付完膝工程拨款，形工期斩延误预得到躁发包吨方和原监理卸方的今书面跳同意绑，事低后发劣包方椒能否联再追羽究承拒包方药工期燥违约勾责任斧？贝答敢：这爸个问倘题涉识及工雁程款碧结算产后的窜索赔慕问题连，关扫键是缠看工农程款老结算岔时对沃工期作延误蜡是否续已经烟核扣省工程盾款或里者是瓣否豁锋免违所约责储任。疗对这弦个问醉题的跃答案芽，在株所谓穷的“带书面膛同意巴”中雪，对柄工期域问题纱是否级有豁稿免违拐约的轨责任李的意逐思表润示，裹是工赚程款异结算功后能完否继馅续索珠赔的我主要划依据徒。钟在泥实践仪中，滔工期话在施箱工过洪程中塑的延幸误有漠多种展情形陆，有芦发包垒人的点责任叮，也雨有承希包人宫的责蜻任，摊或者挽承发惑包双向方都妻有责侮任，蛋以及站承发竭包双肆方中领的任孙何一装方与贯第三坝方例今如分夏包、油材料棉供应蠢方的硬共同坚责任辟等。菊因此戴，在胸工程梯最终座结算紧时，抚当事兔人会层对上圈述各贡种责款任进璃行综射合评舞估、架协调酿，最纤后得像出一箱个调显解意负见，趴但这畏样的赏调解奇意见刷中要看明确腐对各骂方的穿工期夺延误倚责任调的处用理，决当事笼人往喝往在老文件爪或书欲面结厚算协始议中哪加一租句话谁，叫阻做“屈双方诸其他缘瑞无争酬议”暑。如满这样况，则奏当事姿人任胖何一竹方事滚后就证不能壮再提偶出工柄期违堡约索伞赔。申但也吗有相吴反的炸情况渔，最愧终结刑算协由议中谦没有医涉及凡工期渠违约覆责任楚，这芒就不片能推露断出腔当事史人事透后一淡定不两会追刺究工束期违都约责展任，绝因为煌没有就对工碰期违口约责巾任作特出处武分，浊并不姿消灭书当事痰人的遭追究广工期婆违约铲责任斗的权化利，承此项揉权利亭在结牢算协联议签针署后冲的两廉年时侄效内纤当事刷人均谣有权锄行使千。贸霉仲（灭指中亩国国投际经告济贸邀易仲杆裁委大员会夺）曾绣处理英过这圆样的膨案件讨，当福事人可的最碍终结中算后闭的索尿赔，毯最终景是部伟分得狂到支执持的捡。法律央规定贷和实帐务17提问供者称到，总候分包池合同执有“担待建康设方苹支付倦工程悬款后傅，总绩包方沾再支热付分赏包方笔的工检程款蚁”的萝约定志，这税个约帅定本反身是物合法践的，单总分戚包双狂方理舌应信贝守这企个约烘定。胃此外呀，我塑国建屑筑法碎对总车分包爽的法愧律责据任有年相应拥规定饥，建琴筑法镇第2底9条继规定灿总分巴包就立分包进工程淋对建喊设单那位承评担连妙带责针任；肥建筑偶法第倒55耐条规庄定总根分包恒应当爷对分弟包工份程的验质量老承担婆连带袍责任董。连魂带责派任的宵内容谎应包翠含权哭利和愧义务小两方王面，瞧完成乐分包膏工程黎并确誉保分绣包工勾程质啊量是物总分秘包双剖方的凝共同抖义务把，而赠收取康建设绝单位毙的工娱程款豆是共于同的伪权利纷，因奏此，驾如总腹分包佛双方洞已约恼定待岸收到烟建设垦单位银工程党款再虹支付电分包浩方工热程款近，体钱现的永是对东连带宿的权而利即艺收取跌工程脑款作纵了特掏别约王定，爸此约山定符向合建插筑法乡丰的相禽关规棍定。俗据我测所知亡，在怪司法疫实践打中，巾如果德总分令包的返合同臭如提液问者酱所称田的情藏形，英法官甘一般芒都会赚按总泳分包庆合同泥的这脂个约低定来醉处理强案件疯。答：盆这个拴问题斩不同帆于前吩面已要讨论率过的并劳务持分包桌以及负实际葱施工轨人的趋劳务愈报酬把问题苦，也谦不属壮于司额法解富释第狼26知条规贞定的掩实际控施工旨人的阻受特书殊保雄护的遵情形援。司遍法解铲释总伪共2女8条虏规定麻中也计没有吉这个掀问题灾的答聚复，饱因此养只能赏谈谈突个人错的观走点。灯我认栏为，被这个委问题死首先对要看盟当事旧人在进总分皆包合骆同中沟的约帮定，老再看益法律翁的规闸定。问题滋十七姻：总探包方业和分湾包方滩的合算同有樱约定毒，待朽建设拿方付究工程蝴款后油总包桃方再洽支付荷分包仔方的等工程守款，距现总腿包方外以建垦设方兔未支燃付工顿程款继为由粥不支滚付分嫌包方凭款项晴，这忙条理句由是负否成凉立？坑是否股有效存？法律洞规定腊和实欢务18这个讽问题畏的后纲半部需分的扁答案口，我伤认为检也是忽肯定猾的，危即依摇法可洋以索牌赔预蜂期利格润，镰所谓定预期资利润护就是西合同鉴法所都规定债的可额得利屡益。姥至于坡百分燥比，胆就有追点复唤杂了趋，其涉处理妈原则绿是有滋约定杆的从营约定库，例督如，鉴有的烟承发悟包合执同具叙体约载定如享问题缩慧所涉此的违土约金笑的具沈体赔温偿办该法和拍比例滥；如萄果对槽此情副况当荣事人湖没有悬约定键，则抱可以捞要求丘参照锦司法借解释对第1婆6条维的规偏定参帜照定肯额费何率计壳取，暮即当复地建耍设主亩管部任门发命布的缎计价叙方法简即定规额标膏准，李定额罪标准想中有虫利润库的规爆定取鲁费，毛根据全不同搭的工柜程类姨别或衫规模接，其联费率羡分别饰为4连%至解9%赚不等罚。华我冬认为鞠，按防所提钢问题隶的情良形，荡承包搬人也爬是基型于以财上理迁由进烟行索盗赔的岗话，唤是能罚够得彩到法津院的纽奉支持斥的，枯作为晋承包漏方当仓事人辱至少受是可陡以据柳理力余争的镰。问题接十八母：双饲方签倾订合包同后走，由擦于甲研方原侦因并馆未实麦际履俱行，驾承包译方如敬何提位出索酒赔，岔索赔闲的依清据是烈什么臂？有叛百分匹比吗卖？如烂果提井出利开润索伤赔，妥法院布会支悦持吗屑？法律腿规定旬和实必务答：卡对于痕因甲美方的随原因揉迟延岭开工育，承铲包方蛋是有斗权提弱出索搬赔的躁。首典先，偶我国饲合同毒法第非11众3条喂规定养：一峡方当竭事人姨不履技行合鹿同给怜对方艺造成史损失篇，其费赔偿鹊数额痰应相浊当于毛因违艰约所拨造成闯的损恰失，火包括科合同柿履行到后可凭以获欠得的盾利益咸。因设此，勇如果胳确因作发包益方的遭原因借不实狡际履夏行承景发包慰合同说，就仁是发增包人佩违约脏，承暑包人待可以等提出稼违约耍索赔拍，包宏括可扑得利乱益的鹅索赔对，这纳是这巧种索灰赔的骆法律须依据晚。其言次，护《建皆设工荣程施匙工合粱同示演范文况本》夫通用按条款脏部分明第1桨1.俭2款汉有相动应约就定，姥该条输款约两定：宫“因爆发包鉴人原希因不耗能按与照协渡议书帽约定纱的开挤工日枯期开励工，殃工程割师应绵以书脸面形嫌式通刘知承仔包人晓，推鄙迟开掀工日拴期。鄙发包宽人赔累偿承候包人纺因延夕期开军工造励成的真损失萌，并肝相应行顺延序工期非。”妈这一像条款戚针对扔承发列包合潮同因挽甲方翼原因京延迟遥开工赏，其庸违约依责任坏除赔递偿损厚失外免，还岩应承塘担工险期顺魔延的贿责任塌，即肤因此叛造成悲的工刑期损违失也鄙由甲神方承收担。娱这是哪这个彼问题晚答案怀的合饰同依测据。商当然犁这主碑要是锣指承希发包集双方猴已实挽际适衰用了凝示范样文本扛；如建果未障适用纱该文脖本，齿我们轿仍可冈以依青合同突法的奇规定骗得出乖同样丝式的结疏论，营因为扛示范帐文本躁通用待条款帖作为可交易族习惯徒的这劣一约掏定条纠款正卧是根水据合绑同法增的相休应规划定制健定的密。19问题仿十九评：现士在有落一种或情况睁，在秃施工朱当中日，发羊包人棍经常顷避开艘监理造，设笋计单恶位直帆接口碗头通故知承太包人哪进行多工程蜜某一艇部位饶的设址计变炎更或虾施工态标准畜变更肆，承小包人众要求剃发包亩人补渣充书伶面资顿料，蚂发包林人置露之不踢理，远承包移人又订不敢谨不执孝行。能在执依行过芬程中羽承包氧人提多出的蜘价款背追加繁，监虎理和次发包妥人均共不予张签收惹。承锄包人昏已实苹际完葡成这刘部分春变更枝工程葵的价拆款，姥但拖昏到后吉来时太效已前过，膛这种芳情况塔在法钻律上爆有没脚有对兰承包刑人有拴利的县规定尊，或旷怎样刊保护怀承包咳人利电益？法律说规定侦和实滋务答：杏这是伍指监进理或任发包迹人对国承包用人提想出的版设计枪变更渴或施拳工变晃更加康价的敢签证械不予孕确认半，这霉就是魄司法葬解释严第1咏9条杯的情菜况。胁该条蓬司法艇解释谊规定食，当罗事人蜂对工腐程量姨有争环议的口，按跟照施部工过载程中蒜形成胡的书狮面签牵证确冒定。衫该条截后半殖句的厕意思覆是，寻只要农承包舟人能孟证明斗发包谱人同丈意其晶施工睡，即战使没臣有书复面签犹证，寻承包酬人也蹄可以暴通过崖其他乏的证届据来悼证明筝实际是发生洞的工匆程量畏。我认班为第孟19宫条是顿非常汪好的盘法条旦，它差把履信行工辽程合通同实金践中魂工程笔签证踏和工赤程索侦赔的炸关系俗在这今里明助确了续，也短是第羊一次轰在具险有执齿法效对力的袖法律复文件形中明说确了厨工程催签证染和索创赔，开因为浊该条也后半扯句的赢情形握指的既就是货工程更索赔小。关傻于索藏赔期白限，叙这是哥一个窝亟待锈引起维承包柱人高帽度重秘视的咐法律听问题凑，案侄件中篇经常塘遇到上超过慎索赔机时效套而不躺能索叮赔的惑情况尽。关寒于索狠赔时沃效有认三种皆情况批。第奏一种撤当事刺人约请定了图索赔木期限份，没殿有同贩时规率定过五期不练能索猫赔，架那么窄其索闷赔时灿效为慨发生不索赔榜事件客后2尝年；写第二怕种是赚当事塞人约陈定了纸索赔液期限苗，并施明确啦规定翼超过础了约决定的沸期限嫁就不古能索乞赔，漆那么检索赔鸟时效觉就是胁约定盏的期活限，叔过期村就作洞废了垒；第芳三种挖是当巨事人屋对索冤赔没僵有规窗定，算这属旋于索要赔期售限约缓定不伤明，日按民孝法通押则第垮88毕条第依2款岗和合侨同法攻第6道2条禾第4护款的垫规定膀，承第包人属随时狗有权架提出右索赔葛，没守有时头效的卡限制预。问题首二十串：你禁看黑量合同标在白选合同瘦之前势签订膨的，坑我这乱么理匠解是贼否正增确：疾可认浙为全毁部无纪效，感因甲坡乙双幼方存芝在串湖标行灰为。记黑合味同在摧白合章同之校后签捉订的伟，白微合同通有效谱，黑暖合同究无效困。的答温：这重个理熊解很哑准确捞，黑副合同贱在中驱标前弟、中蓄标时自和中伙标后榜签署第都是走违法娃的，穴签订闹在中学标之脖前是控串标市行为耽，签阴订在商中标河同时巧或中贩标后柱都是宰改变轧了合顷同实沫质性狡内容季。招例标投爸标法旅对这绑两种达情况烟都有蛛相应本的强勾制性损规定刷。这浴里有封一个能强制圾性规愤定本星身的跪属性疫问题职，也痕就是慕说是淘否属庸于民仿法意皱义上托的强登制性健。所棕以，傲我们蛋要特泪别注斩意的富是：杂司法歪解释富第2疗1条归只从签能否屯作为首结算徐依据现上作惕了规爹定，据并没析有直腔接确鸭定黑览合同辞无效循。司衰法解相释体衰现了嫁对招剂标投俊标法炸严肃槽执法挪的指返导思逮想，朗因为串目前仪有不温少招横标投欣标的皱操作党存在挡明招喘暗定常，暗周箱操巩作的录情况泼，并小因此驼滋生饺腐败晶。尽池管实斩际操鄙作中桃涉及崇问题肺中的洲违法险行为挣不少期，但退司法腐实践档中中你标无碎效的递案件盾却不浓多。摸这是贫因为挪当事颜人很雹难举拴证。叉我们疑应该甘重视饶这类钥案件鞠黑白贷合同匆中隐挂藏的涛违法叶招投泻标和雄中标案无效往的弊带端，宗并从脾证据宇的收舒集和腿固定碰、保扣管上朽下功乱夫。法律淋规定润和实延务20问题逆二十耽一：趋没有颤营业竞执照琴、施炒工资禁质的南实际妥施工瞎人，锁签订沾无效锅分包虫合同赚后，伍向第雕三方惑采购誓材料胃，拖店欠第特三方叶的材拴料款灾，请开问：丑发包恐人要寸否对超该部息分材兰料款扛负连抽带清声偿责纷任？身答：逆这是怎有关敌合同躺类推贷的问繁题。胖实际绿施工鸡人不穿应该也存在抛采购寺材料赴的问林题，唐因为耗实际存施工遵人仅职仅是孩提供肯劳务淋，不态应该汽涉及茧材料俭，劳茄务合眯同本沟身是缸包工愿不包透料的酱合同茧。但诊是实忌践中怨确实慈存在倦以劳捎务分验包为鞠名以蚁工程化分包固为实锯，由择实际完施工歪人采怒购材江料的秃情况健。我崭认为刘此问淘题的谷处理绣不应今类推看适用冲司法办解释乡丰第2为6条匆有关啊发包劫人承燥担相牛应民或事责凤任的豆规定顷，除幼非法睡律另购有规返定。阻目前箩没有盏看到杂法律仅有这旷方面馅的规阿定，袜因此翻，根闯据合卵同相昼对性贝原理湿，我摄认为有司法庙解释俱第2膝6条孤的规骡定不密能类悄推出杰发包钉人应巩当对很实际横施工嫁人采很购材惰料的税款项哗承担篇支付悼责任蚁的结坦论。法律枝规定底和实滋务2122提问热中涉海及假张如发若包人婶未拖蓬欠工掩程价坛款，滋则不池应当篮承担奔实际糟施工迈人的信款项鸽。发茄包人超是否占拖欠活，有沈待法妹院审皇理结史果。海多数民情况员下，凤工程侦价款翼是否绕已经挖支付蹄，承版发包腊双方婆是有享争议戴的，至往往废是承充包人卧称发堪包人恋拖欠敞工程中款，嘱而发这包人耳认为誓已经俱全部沙支付生，这脖需要议有证刚据证先明。抛当然能，如烟果发秤包人胶确实渡未拖屡欠工拿程款洪，那和么根借据司责法解惨释第英26软条的脆规定验，实旺际施播工人害告发碍包人忧是不俱对的肉，因遵为他锻最多要只是例第三迎人。鸣发包男人能彻提供陶证据较证明壮已经纱支付矩了全棍部价屋款的盾，如酸果因山为诉身讼对读其财卖产采艘取保侄全措框施导免致其浸损失沿，承侨担错伤误保牲全责汽任的貌应当心是提侮出主旅张的眯当事迫人。映实际贤施工杂人将圾因为贤滥用资诉权伍而承传担赔片偿责迈任。问题雨二十锤二：寒根据炒该司撞法解喉释第叛26狠条，转实际眯施工还人有精权直辟接起起诉发殖包人回，是属否突召破了轧民事福诉讼讯法中位关于赖起诉文三要妖素的导法定充原则治？发崭包人服在一奶具体烧的工于程合颠同当葛中处阵于最薯高端盏，假霞如发舱包人约没有伙过错刺（已沈支付鹿了全盘部工殃程款催），部实际鱼施工切人（鸦农民俩工程彼队）燃超越目一个女甚至确两个犯层次宿起诉射与其皮没有跑合同嘱关系殊的发栗包人精，造瘦成发雅包人顾诉累交和形疗象损亚害的巷，实辅际施缩慧工人弊和承挨包商规谁承恶担责够任？法律舱规定牧和实露务答：颈首先轨，前相面我拉已经造解释讲过，叹司法意解释涌第2摊6条盆规定跳并没追有突蝇破合羊同相炉对性束原则采，因洲为合老同法迹第3葡6条闪规定乳，当鸟事人紧虽没标有签踏订书算面合他同，续但是腊一方买当事谋人已搞经履诞行了隙主要底义务赤对方缩慧接受恼的，是视为卖合同棕成立艇。实段际施钞工人般劳动科物化锯在发倘包人陆的工步程上兽，而决发包糕人既午接受平了物芽化劳亡动就廊应支权付相潜应工蚕资，句这个排民事陷法律深行为去是实绿际施怒工和愤发包会人事唇实上框发生乏的，挂虽然表其中绘存在唤着承奶包人阔或转面包人爪。司哄法解栏释划桃出的要界限哲是：暗只要爸发包握人拖朵欠工买程价坏款，沸因实追际施斯工人黄的工毕资包惩含在望工程垒价款猜中，其发包朝人就列应当烧承担伤付款而责任冠，因停此实急际施健工人滥可以谨起诉诸发包锹人。令我认准为，冬司法抄解释负第2农6条采的规落定很祥合理躺，发所包人旬只在扁工程宾价款舰内对录实际棒施工侄人承犹担责痒任，犁已划菌清了势界限辣。问题研二十或三：疗依据园司法我解释寺第2店0条卫规定张的内补容，柳如果嚼当事飞人仅继仅约遇定了走竣工奋结算厕的期男限，楼而没妙有约乘定“怎在约视定期贡限内为不予昆答复束，视纷为认束可竣斩工结殖算文志件”惑的如茂何处秤理？盖“不墨予答政复”他又当棕如何馅理解匹？钢答挪：这园个问剑题在轮司法心实践终中具庭有典欺型意旅义，俭现在洪有的缓承包絮人向蓄发包友人提妈交了琴结算任书后野，过扔了2趟8天课发包握人没杜有答到复，江便以冒司法肺解释滚第2伟0条旦的规捐定起框诉，下要求额法院劈燕按提垦交的巾结算齐支持跟自己笼的诉盐讼请同求。衔这样每理解品是不绵正确蛾的。膊司法旱解释披第2拿0条五的立稼法用举意是敬预防临发包饭人迟蠢迟拖输延结蝴算，而为此愚提示缸双方肃去约踏定结邻算期谦限，遥并同丑时约涉定超随过期燃限视就为认虎可承迫包人施提交勾的结蹄算。雷这其届中关轿键是标“视容为认就可承荒包人诵提交候的结砍算”军的约追定，岛也就千是通驱常所酿说的档“过梳期作涨废”陆的默层示推拒定条榜款。穗如果睛合同哥没有捕约定羞过期收作废造的意自思表体示，衬仅仅迟约定协了期甚限而败没有绣约定拒逾期家后的潜法律泻后果烤，自爸然视盛为没架有司爬法解悼释第陷20嫁条所趁要求理的约概定，情也就通不能涌适用须这条贿规定框。至东于如伯何处链理，虎在司个法实迟践中裹，一另般的餐处理路是：蓝如果架双方誉对结贱算不耀能协枝商一躲致，耕则可洲以提没交鉴拔定单扶位鉴堡定，薯以鉴沉定结遍论作哪为判饲案依课据。舰关于哄“不翠予答屠复”匆的理死解，郑要注仿意司丑法解疼释的号本意趋是有削答复法，没睛有说策认可尚，如想果发导包人碗复函宗指出棚所送用结算遵中的抽高估役高算酬等要赵求调温整，示则应全认为傲发包恨人已衫作了非答复泄。法律卫规定康和实畏务2324关于量第三纯问，流我认菌为，变进京骡资质枣和施背工企汤业资野质是示两个毯概念族，对丘进京叠资质匀，法衣律法熟规并筝无强贷制性考规定者，因垫为进路京投突标资炭质不唐是法扮定资抖质，瓣只是优地方锡政府绢的行胶政性众限制铃措施妈，这宅个措健施随利着市塑场的毁发展碗已经献或者竭很快年就会肝被取寒消，骨这在杀司法挑实践简中已煮有先笋例。舒但是趴这里想要注散意一岁点，缝现在妙讨论地的是男企业论施工垦资质妄，如存果某训一单遭位原迟来无登施工燥资质奋，但络是在党施工求过程荡中取框得了察资质兔的，贡那么跑根据猛司法为解释眉第5狂条的永规定书，可锈认定菊合同渠有效弦。问题漏二十腿四：的甲乙焦双方洽是两翼个独竿立的缸施工胖法人愿公司森，因划乙方恢无进为京（港指北译京）帮投标情资质骗，在狭进行朝一个光工程膝投标茫前，挑双方膀达成敌合作撑协议猪，协跨议约壮定，搞乙方灰协助资甲方煎投标联，一否旦中妻标，叠甲方舌需将园一定清比例耀的工鬼程交沾由乙介方施征工（暂按区绪域划音分，献含主半体结例构）嘉，但谅甲方喊不收算任何蝇费用货。请唤问：所（1诱）甲蛋方将狼部分渔工程舞交由寸乙方煎施工乒，是心否属以于主仙体工慨程分桶包，返双方气签订同的合面作协凶议是闸否有娃效？奥（2江）若扶乙方尸是甲布方公罚司的块参股薯单位务，此登行为环是否劈燕合法妖？（搂3）梳施工戴期间购，乙祸方已品取得化在京咽投标衰资质眯，结歪论又煮如何住？法律疮规定栏和实越务答：疼针对妙第一狸问，巴如果脊双方卫在合浸同中喘明确盖约定鬼中标构后将幕部分堡工程石含主勇体工酬程交株由乙拾方施湿工的味，那早么肯腐定属缸于违找法分棚包，拾该协各议无未效。嘴因为旨这一欲协议朗明显蚂违反嫁了建过筑法逐第2列9条够的强此制性架规定乏。该天条第启1款探最后摄一句锯明确州规定喷：“志施工寺总承甲包的靠，建汽筑工教程主油体结晨构的答施工该必须删由总那承包裕单位逐自行痛完成匪。”揉总包屑不得斧将工静程分翠包给僻其他猜单位塌施工陈。对应这一驱问题执，国资务院蜓的建咐设工溪程质伸量管质理条富例第塌78乎条第替2款往有明敞确的泉规定孟，建联议查符一下查就明撒确了圈。（南肢解访分欲包）嘉关充于第俊二问饮，即摄便乙何方是鱼甲方芽的参涨股单山位也欣并不沙影响末违法尸分包允行为佳的成瘦立。鸦法律惕规定蹄的是昨主体久工程补不得哥分包注，并疫不论忙是否广是参废股单易位，顽因此摸参股鼻单位聚当然像也不交影响刻协议缴因此养被认桐定为牵无效碎。25至于垄说到算农民罩工的愉特殊筋保护斥问题馒，事车实上冤，司确法解睁释第抓26及条使捕用的仓词语宿是“乘实际高施工云人”膀，而疯并没灭有用源“农眨民工弃”这播个词葱语。猎我的谢观点为在上哄课时于已反姨复说醉了。翠农民鸦工包接含在均实际烟施工部人的葵主体蔽范围泻中，赶其利盐益指微的是联劳务城报酬壶。因挥为民损事诉龙讼法盗第9脊7条混规定犹的可太以“注先予绑执行碰”的纺情形观包括汗追索笑劳动拔报酬晨，农容民工引和城舰市工晋都是功工人变，甚藏至公金司的帆职员唤，重读要职苹员包滔括经狗理，杂都是刺提供先劳务净的人品员，刻其劳佛动报模酬的远性质屑，都城是一床样的害。司棒法解英释第荷26猎条选敞用的钉词语感是“苍实际偶施工筛人”耀，只舍是指充非工禾程承昌包人卸，而劣是实贿际上检承担胜劳务杀的企梯业、薯包工欠头，惑或者列工人榜个人政，其渔中包嫂括农樱民工师。因确此，麻我认纤为，风现在栽的很睬多说龄法包帅括媒贝体的血报道荒，只送是强乒调了女问题层比较纹突出嫌的农驾民工扑，在扑主体淋方面博，司香法解叨释的咏本意洒是指谱劳动烫者的析报酬降，并咱不局雹限于楚农民携工。问题闹二十变五：准（1联）司焰法解册释第钞1条同第1妻款规赌定了斤合同浙无效幻玉的两疲种情士况。折我认匆为从钻本质办上，根两种予情况终均为旋不具瓣有从街事该根合同秒工程城的能拥力。棉然而察，第凡5条壳仅认召可了擦第二腿种情猎况却劳未认观可第阴一种填情况些，这掏是不扰是不芝公平需，若透其在差竣工骆前取浴得了宏资质套，我左认为甘合同勉也应遵该认浴定为凉有效瞎，在邮制定唉时是分如何腊考虑骄的？献（2瓦）最线高人聪民法浴院黄讯松有骨院长碑及朱泄老师蒙，还减有很累多文液件都逆提到碗对农满民工薄工资潜的问跟题，祥请问竿，对肯城镇漂居民竹是否唤就不子适用来保护仗性规条定？暴为何烈在主锁体方前面作耳限制非性的用描述秒？劳读动者碌取得故报酬企的权承利应汤该是抚一致柜的，跌对这护个问朽题您裁如何尺理解迎？法律狐规定包和实俩务答：乒这一娇问题瓜的两讯问都康很有谎意思颤。第森一个环问题班应该允问起犁草司承法解商释的严冯法稳官。疲当然聚问题剪既然馆摆到睁了我突面前窑，我禾就来历说说提我的米认识键。我触也认稿为司面法解该释第随1条懂规定种的两仇种情恳况，常即承押包人而未取庙得建抹筑施羊工企没业的旧资质移，或棚者超渠越其雁已有司的资肉质等客级，学如果怒在竣球工前称（准蛛确地万说应申该是膛承发捏包双奶方发微生了肾争议兰之前资）承踢包人南已经呀取得汤了相秃应的端资质柴，根缺据合枪同效胁力补呼正的轻原则凡，是玩可以壁适用垮司法令解释森第5毯条规磁定的与。因买为针宋对承遣包工盯程的袖资质躬条件贤而言络，没灶有资限质或普超越江资质珍的，蛋都属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