建筑工程合同的履行

第四节建筑工程合同的履行主讲人---重庆工商职业学院8.4.1合同履行的概念和原则1．合同履行的概念合同履行是指合同各方当事人按照合同的规定，全面履行各自的义务，实现各自的权利，使各方的目的得以实现的行为。2．合同履行的原则（1）全面履行的原则。（2）遵守诚实信用原则。（3）公平合理，促使合同履行。

8.4建筑工程合同的履行小贴士:合同当事人就有关合同内容约定不明确，不能达成补充协议，也无法根据合同有关条款或者交易习惯确定的履行合同，我国《合同法》对此做了一些规定，这些规定散见于《合同法》及相关法律之中，我国《合同法》第六十一条作了一般性规定：(一)质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行;没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。(三)履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行;交付不动产的，在不动产所在地履行;其他标的，在履行义务一方所在地履行。(四)履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。(五)履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。(六)履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。

8.4建筑工程合同的履行8.4.2抗辩权与保全措施1．抗辩权所谓抗辩权,就是指一方当事人有依法对抗对方要求或否认对方权利主张的权利。合同法规定了同时履行抗辩权、先履行抗辩权和不安抗辩权。（1）同时履行抗辩权是指若当事人互负债务，应当同时履行，一方在对方履行债务之前，或在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。（2）先履行抗辩权是指当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行一方未履行债务或者履行债务不符合约定，后履行一方有权拒绝先履行一方的履行请求。先履行抗辩权的使用条件：必须是双务合同

合同中约定了履行的先后顺序应当先履行的合同当事人没有履行债务或者没有正确的履行债务对方的义务时可能履行的义务8.4建筑工程合同的履行（3）不安抗辩权是指当事人互负债务,合同约定有先后履行顺序的,先履行债务的当事人应当先履行。但是,如果先履行债务的当事人有确切证据证明对方有丧失或者可能丧失履行债务能力的情形时，可以中止履行。《合同法》规定，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以终止履行：①经营状况严重恶化;②转移财产,抽逃资金以逃避债务;③丧失商业信誉;④有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。如果对方提供适当担保时，应当恢复履行。若当事人没有确切证据而中止合同的履行，应当承担违约责任。8.4建筑工程合同的履行案例分析：2008年底，某发包人与某施工承包人签订施工承包合同，约定施工到月底结付当月工程进度款，承包人计划2009年5月完成的当月工程量，约为1200万元，此时承包人获悉法院在另一诉案中对发包人实施查封其办公场所，发包人已严重资不抵债，2009年5月3日，承包人向发包人发出书面通知：“鉴于贵公司工程款支付能力严重不足，本公司决定暂时停工本工程施工，并愿意与贵公司协商解决后续事宜。”问题：施工承包人这么做是否合适？他如何来维护自身的合法权益？8.4建筑工程合同的履行案例评析：上述情况属于行使不安抗辩权的典型情形，承包人有证据表明发包人经营状况严重恶化，可以中止施工，并有权要求发包人提供适当担保，可根据是否获得担保再决定是否终止合同。8.4建筑工程合同的履行2．保全措施为了防止债务人的财产不适当减少而给债权人带来危害,合同法允许债权人为保全其债权的实现采取保全措施。（1）代位权因债务人怠于行使其已到期的对第三方的债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。（2）撤销权撤销权是指当债务人放弃其到期债权或无偿转让财产，或者以明显不合理低价处分其财产，对债权人造成损害的，债权人可以依法请求法院撤销债务人所实施的行为8.4建筑工程合同的履行8.4.3建筑工程合同履行的担保

合同履行的担保是指当事人根据法律规定或者双方约定，为促使债务人履行债务实现债权人的权利的法律制度，通常由当事人双方订立担保合同。担保合同是被担保合同的从合同，被担保合同是主合同，主合同无效，从合同也无效。担保合同另有约定的，按照约定。担保活动原则：平等、自愿、公平、诚实信用建筑工程合同的担保形式主要有保证、抵押、定金和留置四种。1．保证保证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的担保形式。保证的方式有两种，即一般保证和连带保证。保证方式没有约定或约定不明确的，按连带保证承担保证责任。注：国家机关、事业单位、社会团体不得担当保证人；建设工程合同中常见的保证人是银行。8.4建筑工程合同的履行2．抵押抵押是指债务人或第三人对债权人以一定财产作为清偿债务担保的法律行为。下列财产可以作为抵押物。（1）抵押人所有的房屋和其他地上定着物。（2）抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产。（3）抵押人依法有权处分的国有土地使用权、房屋和其他地上定着物。（4）抵押人依法有权处置的国有机器、交通运输工具和其他财产。（5）抵押人依法承包并经发包人同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地所有权。（6）依法可以抵押的其他财产。8.4建筑工程合同的履行

3．定金定金是指合同当事人一方为了证明合同成立及担保合同的履行在合同中约定应给付对方一定数额的货币。合同履行后，定金可以收回或抵作价款。给付定金的一方不履行合同，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行合同的，应双倍返还定金。定金最高数额不得超过主合同标的的20%4．留置留置是指债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权依法留置该财产，以该财产折价或以拍卖、变卖该财产的价格优先受偿。

8.4建筑工程合同的履行8.4.4建筑工程合同履行纠纷的处理1．建筑工程质量不符合约定情况下责任承担问题《合同法》第二百八十一条因施工人的原因致使建设工程质量不符合约定的，发包人有权要求施工人在合理期限内无偿修理或者返工、改建。经过修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人应当承担违约责任。（1）因承包商过错导致质量不符合约定的处理《解释》第11条规定：“因承包人的过错造成建筑工程质量不符合约定，承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人请求减少支付工程价款的，应予支持。”小贴士：建筑施工企业在施工中偷工减料的，使用不合格的建筑材料、建筑构配件和设备的，或者有其他不按照工程设计图纸或者施工技术标准施工的行为的，责令改正，处以罚款；情节严重的，责令停业整顿，降低资质等级或者吊销资质证书；造成建筑工程质量不符合规定的质量标准的，负责返工、修理，并赔偿因此造成的损失；构成犯罪的，依法追究刑事责任。8.4建筑工程合同的履行

（2）因发包人过错导致质量不符合约定的处理

《解释》第12条规定：“发包人具有下列情形之一，造成建筑工程质量缺陷，应当承担过错责任：①提供的设计有缺陷；②提供或者指定购买的建筑材料、建筑构配件、设备不符合强制性标准；③直接指定分包人分包专业工程。

承包人有过错，也应承担相应的过错责任《建设工程质量管理条例》第九条规定建设单位必须向有关的勘察、设计、施工、工程监理等单位提供与建设工程有关的原始资料。原始资料必须真实、准确、齐全。

第十四条规定按照合同约定，由建设单位采购建筑材料、建筑构配件和设备的，建设单位应当保证建筑材料、建筑构配件和设备符合设计文件和合同要求。建设单位不得明示或者暗示施工单位使用不合格的建筑材料、建筑构配件和设备。8.4建筑工程合同的履行

（3）发包人擅自使用后出现质量问题的处理《建设工程质量管理条例》第十六条建设单位收到建设工程竣工报告后，应当组织设计、施工、工程监理等有关单位进行竣工验收。建设工程经验收合格的，方可交付使用。《解释》第23条也对于工程质量产生的争议如何进行鉴定做出了原则性规定：“当事人对部分案件事实有争议的，仅对有争议的事实进行鉴定，但争议事实范围不能确定，或者双方当事人请求对全部事实鉴定的除外；”《解释》第13条规定：“建筑工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建筑工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。”8.4建筑工程合同的履行应用案例8-5某建筑公司与某医院签司了一份建设工程施工合同，明确承包方(建筑公司)保质、保量、保工期完成发包方(医院)的门诊楼施工任务。工程完工后，承包方向发包方提交了竣工报告，发包方认为工程质量好，双方合作愉快，为不影响病人就医，没有组织验收，便直接投入正常使用。在门诊楼投入使用1年后发现存在屋面漏水、电气管线变形等质量问题，遂要求承包方修理。承包方则认为工程未经验收，提前使用，出现质量问题，承包商不再承担责任。8.4建筑工程合同的履行问题：1.依据有关法律、法规，该质量问题的责任有谁来承担？2.工程未经验收，发包人提前使用，可否视为工程已交付，承包人不再承担责任？

3.如果工程下常有发包人聘任的监理工程师，出现上述问题应如何处理，是否承担一定责任？

4.发生上述问题，承包人的保修责任应如何履行？

5.上述纠纷，发包人和承包人可以通过何种方法解决？8.4建筑工程合同的履行案例评析：1.该质量问题应由发包人承担。2.工程未经验收，发报恩提前使用可视为发包人已经接收该项工程，单不能免除承包人负责保修的责任。3.监理工程师应及时为发包人和承包人协商解决纠纷，出现质量问题属于监理工程师履行职责失职，应依据建设工程合同承担责任。4承包人保修责任呢，应依据建设工程保修规定履行。5.发包人和承包人可以通过协商、调解及合同规定去仲裁或诉讼。8.4建筑工程合同的履行8.4.4建筑工程合同履行纠纷的处理2．对竣工日期的争议问题我国《建设工程施工合同（示范文本）》（GF-20013-0201）第13.2.3规定：工程经竣工验收合格的，以承包人提交竣工验收申请报告之日为实际竣工日期，并在工程接收证书中载明；因发包人原因，未在监理人收到承包人提交的竣工验收申请报告42天内完成竣工验收，或完成竣工验收不予签发工程接收证书的，以提交竣工验收申请报告的日期为实际竣工日期；工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有工程之日为实际竣工日期。8.4建筑工程合同的履行8.4.4建筑工程合同履行纠纷的处理3．对计价方法的争议问题（1）因变更引起的纠纷①工程量的变化导致价格的纠纷调整单价时会涉及两个因素：一是工程量增减幅度达到多少就要调整单价。二是将单价调整到多少。如果在承包合同中没有对此进行约定，就会导致纠纷。②工程质量标准的变化导致价格的纠纷《解释》第16条作出了规定：当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。8.4建筑工程合同的履行

（2）因利息产生的纠纷《解释》第17条对于计付标准做出了规定：当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。

《解释》第18条也对何时开始计付利息做出了规定：利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：①建设工程已实际交付的，为交付之日；②建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；③建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。8.4建筑工程合同的履行

（3）因合同计价方式产生的纠纷《解释》第22条规定：“当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持。”4．对工程量的争议问题

①对未经签证但事