大型复杂国际工程索赔案例讲义

大型复杂国际工程索赔案例分析建筑工程学院建设管理系一、案例背景在位于南美洲某国的一项总承包工程(本文简称“案例工程”)中，承包商负责为业主设计、采购和建造一座日产840吨原糖的现代化糖厂。项目中标合同金额为1.1亿美元。业主聘请了一家国外咨询公司担任工程师，代表其策划和管理工程。(一)工程招投标工程师在招标文件中设计了一份工程量清单，并在清单中列出了现场土建和安装工程每项作业的预估工程量，要求投标人据此进行报价。同时，招标文件中还给出了各种设计技术参数和一份由当地公司编制的工程现场地质勘察报告，并特别注明承包商自行负责该地质勘察报告的解释和准确性。在发标后，工程师在一份标书澄清函中进一步澄清上述工程量清单和相应的施工规范是依据其在南非一个类似糖厂工程的工程量清单改编而成，而非案例工程的土建和安装设计图纸。工程师还特别指出“清单中的工程量仅为预估值，付款以实际工程量为基础，实际工程量由承包商测量经工程师认可，并以工程量清单中的价格或以工程师根据合同条款定价来进行估价。”[分析]承包商在投标阶段并没有类似糖厂工程的实施经历，在还没有设计图纸的条件下，根本无法复核工程师预估工程量的准确性。而且，由于案例工程地处遥远的南美洲，承包商也只能在标前现场考察时对现场地面情况进行目测，而不能就地质勘察报告的内容进行详细调查。然而为了获得工程，承包商最后还是依据工程师预估的工程量，结合自己公司(二)工程合同中标后，承包商又与工程师进行了艰苦的合同谈判，将包括工程量清单、地质勘察报告、施工规范在内的大部分招、投标文件内容直接编入合同，并最终签订了由以下四中分内容组成的总承包合同：第一部分：合同条件(ConditionsofContract)，该条件以国际咨询工程师联合会(FIDIC)1999年出版的《生产设备和设计—建造合同条件》(简称“FIDIC黄皮书”)为通用条件，辅以由工程师起草、经合同双方谈判修改的特殊条件。涉及工程量变化的条款修改内容为：①设置第21款[测量和估价]：内容套用与FIDIC黄皮书同系列的《施工合同条件》(文中简称“FIDIC红皮书”)第12款[测量和估价]的规定，但删除了FIDIC红皮书第12.3款[估价]中的(a)项关于工程量变化超过10%需要制定新单价的内容;②修改第13.1款[变更权]：在保持FIDIC黄皮书第13.1款[变更权]的规定，以适用于案例工程的设备和服务(包括培训、技服和试车)部分以外，将FIDIC红皮书第13.1款[变更权]的规定，全部引入特殊条件，专门适用于土建和安装工程的变更;特别指明除非是由于变更令引起，清单中工程量的变化不需发出任何指令;③删除了第13.6款[计日工作]。[分析]通过上述条款设置，工程师认为已经完全保护了业主在土建和安装工程上的利益，即：无论工程量如何变化，现场是否新增土建和安装工作，工程师都可以在不构成变更的情况下要求承包商按照其确定的单价实施新增工程或继续完成工程量变化后的剩余工作。工程师不仅在变更上占有绝对的主动权，而且使承包商在确定单价上没有任何发言权。第二部分：资料表(Schedules)，该部分内容是对合同条件中未详述事项的重要补充，包括工程量清单、运输资料表、竣工试验资料表、竣工后试验资料表、保证值资料表、考核未达标损害赔偿资料表和付款资料表等七个资料表。第三部分：业主要求(Employer’sRequirements)，该部分内容包括工程范围、设计参数和设计标准、工艺设备描述等技术文件，也包括施工规范和地质勘察报告。第四部分：承包商文件(Contractor’sSubmissions)，该部分内容主要是承包商在投标和合同谈判阶段提交的各种文件，包括工程初步设计简图、工程进度计划、工程人力资源清单和施工机具清单等等。(三)合同价格构成、支付方式与工具，以及测量和估价标准合同价格由设备款、服务款和现场工程款三部分组成，其中设备款和服务款都是固定价格，现场工程款为以工程量清单为基础的单价形式。设备款以里程碑方式支付;服务款以进度款方式支付;现场工程款依据对每月完成工程量的实际测量和估价结果按月进行支付。业主在一家知名国际银行开立了以承包商为受益人、金额与合同价格等值的不可撤消即期跟单信用证，作为支付工具。该信用证也依据合同价格的构成将部金额分成三部分，分别用于支付设备款、服务款和现场工程款。[分析]与道路、桥梁等大型土建工程不同，案例工程属工业工程，设备款和服务款累计金额占到中标合同金额的70%以上。按照传统国际贸易做法，承包商坚持要求业主使用信用证支付全部合同款项，并将此要求落实到合同的特殊条件中。承包商的最初目的仅仅是为了保证收汇安全，但这个无意中建立起来的以“FDIC黄皮书十信用证”为基础的合同支付体系却成为承包商最终赢得索赔的关键因素之一。工程师在工程量清单中规定现场工程中的土建部分使用英国皇家特许测量师学会(RICS)出版的《PrinciplesOfMeasurement(1n-ternational)forWorksofConstruction》(建筑工程测量规则，文中简称"PMWC”)作为测量和估价标准，安装部分使用RICS出版的《StandardMethodofMeasurementforIndustrialEngineeringConstruction》(工业工程施工标准测量方法，文中简称“SMM”)作为测量和估价标准。(四)索赔事件发生时的工程进度情况在下面讲述的案例索赔事件发生时，工程实际进度由于受四个因素影响已经比合同中规定的进度计划推迟了两个月：①基础设计延误，承包商的基础设计完成时间明显比合同中进度计划规定的时间晚了一个多月;②现场动员缓慢，承包商的人员和施工机具现场到位时间和数量都与计划有出入，导致现场工程初期承包商工效降低，工程进展缓慢;③当地原材料短缺，案例工程所在国为举办板球世界杯而大兴土木，导致市场上各种建材供应不足，承包商在近两周时间内不能买到桩和砼工程所必需的水泥;④不利的气象条件，受拉尼娜气候影响，当地雨季延长，影响了承包商的制桩和砼浇筑进度。尽管承包商就上述第⑧和④项向业主分别发出了索赔通知，但工程师均以“工程延误的首要原因是基础设计延误和承包商现场人员和施工机具不足”为由拒绝了这两项索赔。二、索赔事件案例工程基础设计结束后，承包商开始着手土建设计。为了压缩工期，承包商对土建工程选择了“边设计、边审图、边施工”的方式，即完成一个单位工程的桩和基础图纸，就提交工程师审核，待批准后立即开始施工。在土建设计完成三分之二的时候，承包商突然发现如果按照当时的条件继续设计，案例工程的实际桩量和砼量将严重超出工程量清单中的预估值。当时，工程量清单、土建设计已完成、土建设计预估和现场实际已完成的桩量和砼量对比情况参见表1。在这种情况下，如果后续工程仍然按照承包商正常的施工效率进行，考虑到工程量大幅增加和影响工程进度的其他因素的综合影响，工程至少也会延期四个月以上。而且，根据工程量清单中的单价，增加的桩和砼以及与其相关的地基开挖与回填、模板等等，将使合同金额累计增加超过1000万美元，约占中标合同金额的10%。按照合同的明示条款，无论工程量增加多少，承包商都必须按照工程量清单中的单价实施工程，而且这样的工程量增加必须在工程师发出明确指示后才能构成变更。在这种情况下，承包商只能自负风险和费用，增加人员和机具，以提高现场工效，争取在合同工期内完成工程。但如此巨大的工期差额，承包商很有可能最后不能按时完工，从而承担误期损害赔偿费。除此以外，在承包商以索赔形式主张工期延长和额外费用后，工程师还在索赔事件出现后的第一时间捕捉到了承包商索赔的“软肋”，通过聘请著名咨询公司出具权威报告，直接质疑承包商索赔的根本，即工程量增加的合理性。那么承包商是如何经过近半年的艰苦博弈，最终赢得索赔，获得了115天的工期延长，以及1100万美元的费用呢?三、承包商索赔与业主反索赔的博弈过程(第一轮)1000万美元和四个月的工期，可以说，无论是靠价格优势赢得工程的承包商，还是以工程按期完工并且不超预算为目标的业主，都无法承受索赔或反索赔失败给己方带来的巨额利益损失：一方面，如果承包商赢得索赔，则业主不仅要在原合同价格基础上多投入1000万美元用于地下工程，而且还要承受由于工期延长导致的近四个月原糖销售损失，按照当时国际原糖价格200美元/吨计算，四个月的销售损失将达到2016万美元;另一方面，如果业主赢得了反索赔，承包商将不得不重新进行土建设计，或者继续执行现有的土建设计但自己承担多余桩和砼的费用，并且还要面临因不能按时完工而向业主支付误期罚款的风险。在这样一种双方都输不起的情况下，承包商和业主在将近半年的时间内进行了五轮针锋相对的博弈。图2给出了承包商、业主和工程师在博弈中采用的索赔策略以及相关的知识点。(一)承包商的索赔通知桩量和砼量增加是一个渐进的过程，是随着承包商完成土建设计图纸的数量增加而增加的。当土建设计已完成桩量达到1800根的时候，承包商出于对自己造成的工期延误和维护与业主和工程师关系的角度考虑，并未计划向业主索赔，而是打算自己内部消化。但当土建设计已完成桩量达到2100根并继续迅速增加的时候，承包商意识到工程量增加带来的后果已经超出自己的承受能力，于是被迫向工程师发出索赔通知。该索赔通知包括三点内容：①告知工程量增加的事实;②明确此函为合同条件第20.1款[承包商索赔]中的索赔通知;③表示以后将继续按照第20.1款[承包商索赔]的规定提交索赔文件。(一)承包商的索赔通知桩量和砼量增加是一个渐进的过程，是随着承包商完成土建设计图纸的数量增加而增加的。当土建设计已完成桩量达到1800根的时候，承包商出于对自己造成的工期延误和维护与业主和工程师关系的角度考虑，并未计划向业主索赔，而是打算自己内部消化。但当土建设计已完成桩量达到2100根并继续迅速增加的时候，承包商意识到工程量增加带来的后果已经超出自己的承受能力，于是被迫向工程师发出索赔通知。该索赔通知包括三点内容：①告知工程量增加的事实;②明确此函为合同条件第20.1款[承包商索赔]中的索赔通知;③表示以后将继续按照第20.1款[承包商索赔]的规定提交索赔文件。[分析]99版FIDIC合同条件对承包商索赔有一条非常严格的规定，即索赔通知必须“在承包商觉察或应已觉察(引起索赔的)事件或情况后28天内发出。如果承包商未能在上述28天期限内发出索赔通知，竣工时间不得延长，承包商应无权得到追加付款。”本案例中，承包商在索赔通知这一环节上并没有做好。依据FIDIC红皮书第12.3款[估价](a)项的规定，当“测出的数量变化超过工程量清单或其他资料表中所列数量的10%以上”时，应该对工程量清单中的单价进行调整，并且承包商有权依据FDIC红皮书第8.4款[竣工时间的延长](a)项的规定获得工期延长。尽管工程师在本案例的特殊条件中删除了上述规定，但承包商仍可以国际工程惯例的方式引用FDIC的这种合同约定，在实际桩量超出工程量清单中预估数量10%的时候，即达到1705根时，发出索赔通知。承包商对于提交索赔通知时机的错误判断不仅使自己几乎丧失了索赔机会，而且还给自己在后面的索赔博弈中设置了障碍。(二)工程师的回复收到承包商的索赔通知后，工程师聘请咨询公司对承包商的土建设计重新进行了审核，并依据审核报告代表业主对承包商提出反索赔，从以下三个方面反驳承包商的索赔：1.承包商的总承包合同义务：根据合同条件第4.1款[承包商的一般义务]，“承包商应按照合同设计、实施和完成工程，并修补工程中的任何缺陷。完成后，工程应能满足合同规定的工程预期目的(fitforthepurposes)。”而且，业主在招标文件中已经提供了现场地质勘察报告，承包商在合同签约前应该完全了解现场地质状况。无论设计的桩量和砼量最终是多少，依据合同中的进度计划完成土建工程都应该属于承包商的合同义务和工作范围。此外，承包商在进行土建设计时就应该考虑到设计方案对后续施工的影响，从而确定、控制和优化设计方案。因此，工程师认为要求业主为完全受承包商控制的设计结果延长工期和支付额外费用是不合理的。2.设计保守：合同规定承包商应使用英国标准或同等水平的国际标准进行设计。但承包商实际上是依据中国标准进行了土建设计，并且各种计算系数均取了中国标准规定的上限或最大值，导致整个工程土建设计保守，部分桩和砼多余。据此，工程师依据合同条件第3.5款[确定]裁定业主可以拒绝对多余的桩和砼进行支付。3.基础设计延误和现场人员与机具不足：在承包商提交索赔通知时，项目的基础设计完成时间已经比合同中的计划时间推迟了一个半月，并且由于承包商在建设初期现场人员和机具不足，导致工效低下、进度拖期，这完全是由于承包商自身原因造成的。依据合同条件第8.3款[进度计划]和第8.6款[工程进度]，工程师指示承包商立即提交包含赶工措施的新版进度计划，并自负风险和费用地实施赶工措施，以确保工程按时完工。[分析]反索赔时“对承包商提出的索赔要求，业主采取的立场有两种可能的处理途径：第一，就(承包商)施工质量存在的问题和工期延误，业主可以对承包商提出反索赔，要求承包商承担修补缺陷和赶工的费用;第二，业主也可以对承包商提出的索赔要求进行评审，即按照双方认可的生产率和会计原则等事项，对索赔要求进行分析，最终达成一个业主可以接受的合理款额。”在第一轮博弈中，工程师的反索赔不仅对承包商的索赔进行全面分析，而且还针对承包商的设计和施工延误提出赶工要求。然而，尽管工程师具有丰富的反索赔经验，但其仅仅是在表面上占据了索赔博弈的主动和优势，承包商在索赔策略的把握上应该是更胜一筹。索赔作为一种博弈，是一种“以结果论英雄的游戏”，过程并不重要。承包商以一封没有实质内容的索赔通知套出了工程师的整个反索赔思路，这为承包商下一步有针对性地编制索赔报告奠定了“知己知彼”的基础。三、承包商索赔与业主反索赔的博弈过程(第二轮)

(一)承包商的索赔报告在全面掌握了业主反索赔策略的基础上，承包商制定出分级索赔目标，并且依据相应的法律原理和国际工程惯例将工程量大幅增加合理推定成变更，进而向业主索赔工期延长和额外费用。

1索赔目标承包商认为多事件交叉影响下的索赔争端解决本来就是一个复杂的过程，而且承包商对案例工程建设初期工期延误也是难辞其咎，因此，推定索赔依据以及计算工期延长和额外费用很难一蹴而就。为此，承包商制定了三级索赔目标。[分析]为了保证工程能够按时完工，承包商的制桩、打桩和浇筑砼等工作必须继续进行，甚至需要进一步投入资源进行赶工，以弥补由于客观因素和承包商自身原因造成的工期延误。但是，如果工程师凭借咨询公司评估报告的支持，在土建设计方案上刁难承包商，坚持拒绝对多余的桩和砼进行支付，则承包商不仅收不回赶工费用，甚至还会损失增加桩和砼的直接费。承包商由此意识到无论最后采取什么索赔目标和策略，确保桩和混凝土量的‘合法性”是其利益的根本保障。三、承双包商索梳赔与业池主反索含赔的博福弈过程阿(第恳二轮)2索赔狡报告主要猜内容在明确药了索赔跨目标后燥，承包识商在索妻赔报告别中主要木从以下枣四个方效面进行粮了论述售：(1)工葱程量增加虎合法性承包商在倍索赔报告炼中承认咨侮询公司的队“设计保敬守”观点黑有一定道助理，其在歇土建设计稿中确实使门用了中国带标准，并评采用了各梢种计算系望数的上限观，导致桩女和硷量偏攀多。但承享包商认为默这种行为脾并没有违狭约，因为慢：首先，凶合同中势要求承捧包商在田设计中夫使用英佩国BS识标准或镰其他国浩际标准攻，目前称，中国垒GB标罗准己经与大量应转用在由讯中国承准包商承宇建的国量际工程冠中，因宗此完全帐可以视魔为与英执国BS议标准、钟德国D番N标准有、美国隶AS肺ME根标准等盆同的国列际标准芒。其次，承雀包商在没模有对合同取中的地质蓝勘察报告毅进行实质机性复核的毕情况下，堡选择保守虚的态度，厚使用了各岩种计算系荷数的上限某，也是出聋于工程的备安全性角脉度考虑，条但这并没免有违约或狐违反设计爆标准。三、承包阅商索赔与礼业主反索虚赔的博弈党过程

(肆第二轮)第三，承归包商的设惧计图纸在想实施前均监得到了工接程师的批国准，尽管艳FIDI戏C黄皮书粘第5.故2款【承诊包商文件康】规定“董（工程师巴的）批准昌或评论，超或者任何废审核都不物免除承包江商的任何谣义务和责葡任”，但核工程师对御于“设计陵保守”也进应承担一唱定责任。最后，在岁以FID传IC黄皮丸书为通用观条件的案等例工程中箱，承包商荒不仅承担蚀设计、采卧购和建造螺的义务，催而且也拥肾有在不违谱反合同的盈前提下自层主确定设宋计标准、柄计算系数魔、施工方昨法等权利透，这体现如了合同的窑公平精神注，工程师僚应尊重承芬包商的这瓜种权利。除上述四英点外，承研包商还委针婉地提出底桩和混凝博土量大幅纽奉增加的主皆导原因不视是‘设计器保守”，山而是工程究师在没有夹设计图纸晨的情况下薄，编制工拉程量清单绍时低估了颈工程量。三、承那包商索妄赔与业火主反索坏赔的博昏弈过程呆(第箱二轮)(2)躁论证桩和伤混凝土量宽大幅增加撇为变更基于合打同默示捉条款的农法律原喝理，承姐包商依秀据合同哲明示条盒款做出详了如下肥合理推染定，认胀为桩和归混凝土认量的大丹幅增加象在工程范师批准致相关图蚁纸的时讽候即构却成了变沸更。①F演IDI窃C黄皮浴书第1敞.1.虎6.9疏款规定投“变更峰”系指霸根据第爬13款养【变更秋和调整脸】的规唯定，经清工程师扬指示或厚批准作佣为变更壳的，对涌业主要芽求或工腥程所做谋的任何行更改；嘴该定义册清楚地掀说明变塌更的两呢个条件饿：一是棕工程师艳的指示蛇或批准梦；二是廊对收主暂要求或况工程的赏更改。②适钢用于土药建和安闯装工程锋的FI培DIC才红皮书硬第13蹄.1款献【变更务权】允果许工程炒师对涵辣盖在工促程量清绪单中的前工程量壁进行变桂更。三、承包冰商索赔与流业主反索似赔的博弈堆过程

(达第二轮)(2)双论证桩和杨混凝土量果大幅增加盒为变更③上述墨第13咏款【变乡丰更和调北整】中复由项明染确说明伞一个变概更可以援包括现如场工程山的)任偏何工作予内容的术工程量环的更改暗。对于烈（a）践项后面齿括号中艇“但此膊类更改搜不一定妹构成变技更”的枕规定，吹承包商暗认为该倒条款没克有明确栏说明在已哪些情辱况下此供类更改妹下构成遭变更，念根据“遇反意居秤先”的顽合同解副释原则米，应该墓做出不候利于合尺同起草榜人业主牛和工程村师)的疲解释。④工程灵师在批估准包含亏桩和混谈凝土量蛙图纸时内，可以艳合理推哀定他是毒知道桩苍和混凝弦土量将蛾会大幅拳增加的页，进而涨可以认骂为工程沟师在批目准图纸详的时候虽，就己仗经批准让了工程碧量清单秧中工程万量的更强改。此谢条说明段案例满辉足了变称更条件详一。三、承酱包商索拦赔与业斜主反索殊赔的博债弈过程冤(第答二轮)⑤上述工很程师批准傲的工程量惜更改实质秘上是对工泛程的更改漫，也就是洒满足了变隆更条件二酸。⑥尽管通汁常情况下末，变更需耕要工程师皆发出一个魔专门的变后更指令，养但第13坟.1款中联工程师添碑加的特殊忆条款明确炼指出了当巴工程量变偶化时，变狮更指令或惊批准可以带不需要。⑦在合栗同没有背相关规才定的前范提下，萍承包商名就工程越量增加画获得额烘外费用满和工期阴延长是宽有与案锻例同属斑英美法郊系的法归庭判例窜支持的缎。综上所闷述，工追程量大膜幅增加墨构成了间变更，留承包商矩可以依你据合同躲第8.宗4款【施竣工时诞间延长携】获得抓工期延卷长。三、承设包商索跟赔与业期主反索拥赔的博毙弈过程兴(第这二轮)【分析】量适用于单睛价合同的虏FIDI钻C红皮书贵对于工程腥量大幅增肺加有明确租的规定，显它不仅在旗第12.指3款估价胳中规定承涉包商可以乳调整价格芒，而且在抽第8.4碎款【竣工视时间延长伤】中赋予沿了承包商乞获得工期锡延长的权旬利。案例工摔程的合聋同特殊盒条件尽无管引用尼了FI蔬DIC胁红皮书沸第12厘.3款续的内容苏，但工火程师己水经将“炕在工程难量大幅东增加的沟情况下称承包商音可以调州整价格郑”的(插a)项佛规定删衰掉，而愁且采用拾FID迟IC黄沈皮书的膏合同通下用条件英第8.森4款也乖没有赋罗予承包巧商在工惜程量大疮幅增加怠的情况萍下获得掘工期延湿长的权阵利。因烤此，案同例工程续的合同瓶条件没简有任何医明示条比款对工设程量大偿幅增加劳下承包静商的权元利进行摄规定。三、承包抬商索赔与捉业主反索刺赔的博弈血过程

(宝第二轮)在合同汉没有明初示条款掌规定承喷包商可展以索赔蓄的情况溜下，承耀包商是扯否仍然养可以索蔑赔呢?荒答案是微肯定的懒。根据已英美法股系的法兽律原理倒，这种氏情况下哪承包商选仍然可勉以依据理合同默性示条款闲(Im心pli伪ed四Ter聚m)进悟行索赔笋。默示款条款是肃合同明萄示条款狼的对称遣，是指洗未经当期事人在调合同中阿明示，怨但被法借院认为摘隐藏在棍合同之衡中的条矿款。作欲为合同侵要素的榴默示条尸款，并筒不是因宴为当事初人双方域明示或宽写在合较同上，笔而是通命过法律饺的效力透补充到桶合同之答中。默示条铁款实际颂上就是喘一些可狭以从明周示条款旋中合理蹲推定出县来的关磁于合同尤双方责邮任和义手务的规突定。依麦据默示探条款合堤理推定赶合同双匀方义务具可以分益为四种蜡类型：①由合同的擦性质和目栗的而产生乎的默示义歪务；②各力一当沉事人依习反惯做法和辉惯例而形撇成的默示膜义务；③由诚实信丧用、公平仆交易原则填而导致的搂默示义务伪；④由合理性龙而建立的缎默示义务壤。三、承包困商索赔与讲业主反索习赔的博弈婆过程

(刊第二轮)承包商将喘工程量大卸幅增加推父定为变更清正是合理酬运用了上隙述第三种吓推定类型祖。国际工框程行业中穷存在“可敬推定变更滔（Con身stru饿ctiv睬eVa辱riat枝ion)沸”的惯例拦。所谓“顿可推定的撤”就是指旗实际上己维经形成的谈”，而且费合同双方猾均“已知篮道的”。雹可推定变愁更由美国齿法院率先顾在合同争蕉端判决词桥中引用，保并己经在字其他国家境推广。在观上述第④挥项中承包先商依据可漠推定变更榨（Con贫stru娇ctiv掌eVa祖riat悟ion)焦”的国际匙工程惯例雕合理推定你了工程师懒在变更中侄的默示义刊务，即在酿审批土建葵图纸的时感候批准了悉变更事项佩。三、承给包商索逢赔与业吐主反索郊赔的博止弈过程愉(第巴二轮)（3）多叶事件交叉艰影响下的住工期延长探计算图2详限细说明矮了案例窝工程的惜工期延甲误情况校，以及脉工期延汽误事件套的先后使发生关萍系。三、承误包商索痒赔与业级主反索露赔的博裕弈过程寇(第券二轮)目前广泛毁使用的多压事件交叉崭影响下的锤工期延长隔计算方法森有三种：歼首先发生教原因法；刃主导原因组法；比例零分摊法。承包商使核用这三种暮方法分别类评估了案拔例，但都碗不能得到在满意结果雹：①使用海首先发咬生原因高法，由营于首先仿发生的章是基础隐设计延广误，承蔬包商并园不能获济得工期闷延长。②使用牢主导原睛因法，湿工期延极误的前挂一部分距主导原答因是基拘础设计爆延误和挑现场工导效低下钢，承包匙商无法束索赔工虏期；工先期延误益的后一伍部分主角导原因冻是工程挺量增加拿，承包重商可以度索赔工伙期延长朗，但这娇部分工雀期延长今时间本脏就不多图，而且微承包商孕还不能裂计算清核楚现场魂工效低抵下导致篇的工期姨延误时挎间。三、承包需商索赔与冒业主反索上赔的博弈触过程

(朝第二轮)③使用比呜例分摊法端，业主和什承包商需眠要相互妥振协，共同腥接受工程奏师在考虑劈燕全部工期乎延误事件暂的综合影竖响后做出至的折衷裁俩决。考虑炒到收主与负工程师的脚雇用关系支以及承包脾商在基础雄设计和建舒设初期自神己的过失舱，承包商示判断工程螺师裁决的尘工期延长忘不会超过泰60天，锹根木不够柱弥补实际滋工期损失祸。在借鉴网上述三服种方法确不能获胃得满意苏结果的荐情况下幅，承包街商聘请羞了一家环在工程味索赔领掠域卓有研建树的捧欧洲知编名工程桥咨询公边司。在搬该公司甩的协助鲜下，承童包商为定计算工帆程量增陪加导致滋的工期帽延长设酿计出了把Day宫On尝e模型比，即案总例工程雹桩和混则凝土的与实际工亭程量并尝不是在养土建图显纸设计色完成后古才存在材，而是税在案例餐工程合颠同鉴约番日（D丹ay捡One灯）那天仆就己经撇发生了叮，只是索在土建封图纸设子计完成庸后才被来承包商发和工程疼师意识限到。三、承包盈商索赔与口业主反索门赔的博弈指过程

(宅第二轮)因此，承艺包商在计咏算桩量和作混凝土量舰增加导致耕的工期延重长时可以赏小考虑其肌他事件影借响（这些帖事件在D京ayO约ne的时搁候还没有企发生），莲而是将自鼓己置身在倚Day悄One那粘天，以合肯同中的进驰度计划所的显示的现旦场工效为租计算依据迷，优化施咸工工序，肝保持现场窜各种资源程条件不变指，将实际稿桩量和混税凝土量套录用到该进尝度计划中漫，从而计扩算出工程诊量增加所爸对应的“带实际”工蕉期。工程夜量增加导炒致的工期俯延长：就遥应该等于蜂上述“实浙际”工期察减去原来糊的合同工浆期.按照D膜ay羞One舟模型，腾承包商丛计算出境工期延扭长为3格23天嗽，但套渠用了实高际工程委量的新舌进度计钥划存在箱一些不蛙合理的熔现象，秩例如现嫌场资源樱使用峰蒸值超出打现场实狠际可用随量，在鸡这种情桶况下，春承包商巾对新进蛾度计划绞进行优区化，最军终计算庙得到工望期延长伙为31冲4天。三、承徐包商索立赔与业什主反索骑赔的博砖弈过程盏(第寨二轮)【分析侦】多事低件交叉袭影响下茶的工期统延误，袄又称共蚊同延误拖。如果引多个索昆赔事件中在一段搏时段内孕同时发袜生，而监这些事乱件又分跪别属于止应由业者主、承不包商分淋别承担浓责任的鸽过错或怨风险，摘则称之今为共同反延误。街由于共道同延误胀的复杂亚性，工城期延长邪可能不澡能满足袍承包商皇的利益续要求。台在这种征情况下退，共同梅延误的偏工期延雾长计算柿可以不担局限于炎上述原猪则，而鱼是借鉴裤案例中欲Day叹On节e模型鸭的经验柿，具体佩分析共湾同延误洲的自身兴特点，津争取设亮计出更皇有效体辜现承包钥商利益恳的工期芦延长计轿算模型移。三、承钉包商索宵赔与业械主反索晋赔的博眉弈过程悦(第戏二轮)（4）额杨外费用计施算承包商挂的索赔杰费用包狸括五个夺部分：阀直接费忍、现场竭管理费离、其他膨实际发追生费用伞、总部兼管理费化和利润称。其中绑直接费渣、现场无管理费障、总部愉管理费掘都套用靠了工程威量清单孔中的价轰格，具冰体情况倘如下：①直接费原：也就是戒增加的桩巷和混凝土冻等工作的士人、机、嫂料费用，招由于工程型师删除了框就大幅增垃加的工程恒量调整单坡价的规定奏，承包商巴只能主张煌在工程量驰清单单价长的基础上纺根据测量枣的实际完归成工程量捐进行计算变。②现场管鲁理费：案防例工程的防工程量清松单依据P驾MWC（愁《Pri虾ncip浆les休ofM辰easu辞reme务nt丸Inte烦rnat喝iona井lfo今rWo闸rks识ofC应onst昆ruct楚ion》风）专门规支定了现场桨管理费的勾各项单价锡，包括现青场临时设掘施购置和亲维护费、参交通工具柳购置和维别护费、施叠工工具购魂置和维护贯费等等。惰承包商直亭接套用这迫部分费率塘计算出索姻赔的现场些管理费。三、承包三商索赔与填业主反索狐赔的博弈沫过程

(录第二轮)③其他脂实际发纪生费用冶：包括燃工程各每种保函绳和保险符的延期惭费用、嘉设计费完、代理柄佣金。④总部周管理费毫：合同漠没有规午定总部特管理费做率，承睛包商按页照上述站三项费匙用总和象的7.早5%进霸行取费净。⑤利润蚁：合同头也没规妙定利润崭率，承好包商按踏照上述堵四项费娇用总和码的5.远5%计窝算。除上述苗第①项燃直接费欺据实结取算外，我承包商叉计算出运314奏天工期雪延长索白赔对应祝的其他跌四项费硬用合计奸为12扮9万美哗元。三、承疯包商索匹赔与业零主反索岗赔的博印弈过程禽(第蚁二轮)【分析】园FIDI理C合同条梯件第13蛾.3款【探变更程序店】规定了到两种变更扫定价流程吃：一种是工率程师发出磨变更指令尝，承包商赠在执行变洒更过程中举详细记录祖实际发生般的费用以捏及变更对净工程进度骡的影响，裂最后由工来程师根据摘承包商的趋记录进行附裁决；另一种是第工程师在绕变更前要们求承包商偏提交一份忠包括延长繁工期和增疗加费用的盈变更建议们书，由工兄程师审核关批准。如牛果承包商蛮认为工程颂师的裁决虾或审核批偏准不合理佩，其可以毫通过索赔沸方式进一宿步主张延朋长工期和期增加费用衔的权利。的很显然，降上述两种倘变更定价慈流程都不附适用于案息例中可推翁定变更的春情况，承禾包商只能饿通过索赔算方式主张跃其权利。三、承包翠商索赔与言业主反索州赔的博弈旨过程

(妈第二轮)承包商在圣总承包合断同以及附且有工程量挺清单的合辉同中进行昆费用索赔碑时，应注尿意“价格脖包括原则梨”（In掘clus配ive蝇Pric跪ePr色inci肾ple)砍。价格包誉括原则是喝指承包商馆对于工作页的报价应悲包括为完干成所描述晨的工作所转需的一切年附属或偶撇然性的工半作。例如蜻案例的工啄程量清单两中只有单铜价，没有台将桩与混偶凝土基础裤连接所需喷的破桩头概、连接钢港筋等一系备列工作的傅单价。根林据价格包区括原则，权承包商所舍报的打桩凡和浇筑混躺凝土的单窗价中就应蹈该包括这亩些工作的鸽费用。三、承包尺商索赔与悔业主反索吉赔的博弈堵过程

(崖第二轮)但如果工特程师滥用童价格包括药原则解释姻工程量清偿单中未包悟含的工作触项,承剥包商又该劈燕如何保护舞自己的利稻益呢?在案例时工程中传,承蒸包商在死现场工略程初期哨进行了宁试桩工闹作,天即在现堡场的五宽个不同垦地点打亡入五根扮桩,夕检测现辟场地质蛋条件和浩桩的应帆力情况浙,以胀确定桩汗的外型酬和原料码配比是谎否合理好,这糕五根桩挂在试桩如结束后债作废。梯由于在堵工程量剃清单中叔没有规袋定试桩禽费用,敌工程外师以价疑格包括粮原则为敢由拒绝济支付试厦桩费用远。但实际受上,四根据国葡际工程没惯例,橡运用弹上述价榨格包括拔原则应健以不违惩背合同栗中规定新的工程枕测量和悔估价规逢范为准辣。案例工程岔合同规定崭工程量的茎测量和估吧价应遵守谣PMWC循。PMW寸C作为滔英国的建乓筑工程测棵量和估价促规范,往对工程量谎清单中如悠何设置费纷用项制定扛了一系列疲标准。例如,延PMWC遗规定在紧工程量清月单中试桩遇应该单独常设置费用茶项。试桩血费应属于网工程量清问单的漏项介,而不岁是被包括乔到了其他日费用项中鹅。最后,疾承包商宿以PMW三C为依忠据,在愉制桩和打五桩的工程尸量测量中驰计入五根甚试验桩,温从而收回侦了试桩费蕉用。综上所述哲,工程师怕是否在工暴程结算中准滥用价格失包括原则奖,承包仗商可以使舱用工程量患清单中规镜定的工程视测量和估苏价规范来巴分析和检剂验。三、承包夸商索赔与汇业主反索毯赔的博弈痒过程

(舱第二轮)(二)工招程师的回事复在收到贝承包商的什索赔报告劣后,工稼程师一直续保持沉默罪。[分析]般详细而充拿分的承包冻商索赔报球告无疑扭典转了索赔丑局势,承刺包商开始疾逐渐掌握物了索赔博侍弈的主动配权。但由务于FI刊DIC祥合同条件煮第20想.1款失【承包商抬索赔】中鲁没有对工册程师回复柄承包商索享赔文件和半裁决索赔醋进行时间抖限制,仿所以工程表师狡猾地货采取了拖仁延战术,渐希望将已谱经开始有朝利于承包矛商的索赔瞒拖延到工亭程后期甚杯至结束再贱进行处理妈。而且到刃目前为止旬,业主旷始终隐藏碍在幕后,藏不与承厅包商进行反任何接触童。索赔由已此开始陷团入僵局。三、承包瞎商索赔与渠业主反索叮赔的博弈额过程

(什第二轮)工程进展拿到1/攻4至早3/4钟的这一时块段是承包捆商争取索顶赔的最佳从时期。这蚁段时期以弱前索赔还袄没有大量歼发生;多这段时期侵以后工程夜已经进入撒尾声,当一方面承摩包商已经垃完成工作汪的价值通厚常会大于帜已经收到渗的合同款能项,另裁一方面工摇程即将进派入竣工试梯验和最终旁决算阶段巴,承包趴商在很多伍方面会受场制于业主过和工程师白,如果视承包商这稀时还一味估追求索赔塘效果,剂很有可能袋会招致业联主和工程潮师在其他粘方面的刁亲难,甚至鹅是终止合放同。出于上奸述考虑疲,承独包商迫授切需要封找到一膀个突破笛口,雹以避免柿案例索驴赔被工惧程师拖缝延到工婆程后期汇,并浊且还要弹迫使业将主坐到较与承包贴商的索坦赔谈判株桌上。四、承包恒商索赔与坏业主反索贝赔的博弈串过程

(旨第三轮)(一)贿承包商为了迫哗使业主战和工程方师能够毒与承包峡商迅速为解决索世赔问题技,承岁包商依径据合同懒条件第膊2.骨4款还【业唉主资金膊安排】侮、第兽14.驱7款期【支付者】和第抚16室.1州款【承勉包商暂译停工作届的权利领】向业俯主直接疲发出通令知:1.指出寨工程量增精加后工程照所需资金仁将大幅增吴加,要挨求业主依倒据第2给.4款需【业主资窃金安排】龄向承包商无提供其已蜡经为项目罢安排了全申部资金并径能够根据超合同规定免进行支付悬的合理证凡明;2.根据壁第14在.7款妖【支付】娇中关于全浪部合同金摸额需使用驴信用证支担付的规定业,承包瓶商认为上寄述资金合柄理证明应澡为业主向尾信用证中求实质性注图资;3.如果蛋业主不能沟够在合同逝规定的部28天否内提供这招样的资金巾证明,搜承包商将床依据第刘16.1林款【承咽包商暂停饱工作的权戏利】暂停糊工作或降桐低工作效组率。四、承包蓄商索赔与粘业主反索矿赔的博弈腊过程

(杠第三轮)(二)乎业主由于既壶不能有返效反驳滋承包商阅的索赔冰报告,善又不索能在短怪期内筹押措到工崖程量增晚加所需匀的1涂000庄余万竖美元,疼为了痛避免承界包商依潜据合同庭采取停期工等极眠端行为黑,业随主不得嘉不主动烂邀请承凡包商就份索赔进伙行谈判饭。在谈节判中,岸业主助的妥协孤是给予缎承包商耗60乱天工插期延长龙,同多意增加耳的工程株量据实柏结算,卵但不肿批准承痕包商的预任何额院外费用崖补偿要天求。[分析]践FID渴IC合鼻同条件的晚一个突出娇特点是条敞款的“呢链接关系镜”,通民过这些链粮接关系,柜FID拿IC合同足条件就形最成一个约南束合同双喝方权利和运义务的叉“条款关镜系网”。垮无论业主萍还是承包墓商,只象要能够熟漠练掌握这范些链接关吼系和综合法运用这个村条款关系旅网,就盾能在合同归博弈中占趣据主动。龄例如:岛承包商在桨这轮博弈午中综合使争用了第战2.4咳款【业主皱资金安排攀】、第衔14.7护款【支哀付】和第诉16.性1款【理承包商暂涝停工作的搜权利】,下逼迫业始主出面与风承包商展乳开谈判。五、承浆包商索冤赔与业菌主反索测赔的博殖弈过程鲁(第穷四轮)(一)身承包肥商承包商并戚没有满足叮于业主的障初步妥协由。在取得钓索赔技术怪层面的胜支利后,碗为了扩大意索赔成果升,承包乒商开始在谱索赔政治贪层面上寻今求突破:状一方面径承包商在猜做好现场导工作的前碌提下,侄邀请工程艳所在国国驾家元首及虫社会媒体系考察现场陆,宣传中悲国承包商来克服困难可、积极拼带搏的正面婚形象;及另一方面碧,在中钥国使馆和念经商参处蜂的支持和谱帮助下,钱承包商积主动接洽新案例工程荐的政府主医管部门,医说明工垂程量增加软给工期和典费用方面恭带来的巨台大损失,乞并指明幼如果业主浸不肯与承翼包商共担赴这些损失壶,工程励很难顺利胶完工。承包商的柏这些索赔境“外围”纪工作博得足了政府和柔社会舆论坡的支持。喊在得到国闷家元首的膨首肯后,同政府主管携部门召集勉中国使馆羡和经商参畏处、业主铸、工程师晓、承包商结等工程相服关方,众组成争端静解决小组痰,共同商参讨工期延争长和费用回增加事宜巷。五、承伏包商索柿赔与业恢主反索剑赔的博娃弈过程堡(第恐四轮)(二)挣业主业主在政缺府压力下寻最终妥协被,给予蚂承包商泼115凤天工期延张长,据实握结算增加烘的工程量荣,并同考意支付像54万爷美元的额续外费用。[分析]庄在中国承缺包商承建朱的国际工勿程中,神有相当一垮部分属于拣政治项目垃,这些础工程的顺坊利实施不布仅给工程锦所在国带甜来经济效遮益,而辫且还会促淹进中国与咐该国的政滥治关系。此外,役从事汇国际工捧程的中糟国承包潮商大多遭属于国拢营企业蚀,除舒了经济虚效益外浇,他搂们本身跟还肩负韵着国外逗承包商法不具备窝的“蔑央企责辩任”。岔正是基潜于这种言特点,喂案例薯工程摒咸弃了竞DAB坑、仲裁伴和诉讼矛等耗时房诚费钱的脱争端解炒决方式虽,而盐是采取鼠在两国塌政府斡尚旋下,贴业主持和承包菜商以有浆利于工唇程顺利椒实施为扶目标,驶通过窑友好协块商达成县