刑事和解制度的正当性研究

【内容提要】在构建和谐社会和贯彻宽严相济的刑事政策下的背景下，刑事和解制度作为一项新型的刑事案件处理机制，完全符合现代刑法理念和建设社会主义和谐社会的理念，对于妥善化解社会矛盾，积极解决社会纠纷，保持社会稳定具有十分重要的意义。

【关键词】刑事和解、被害人、正当性一、刑事和解制度的概念

在我国的法律制度体系中，尚无刑事和解制度的相关规定，但近年来，最高人民检察院和一些地方的省高级人民检察院出台了一系列关于适用刑事和解制度的规定。随着刑事和解制度在我国司法实践中的推广和运用，人们纷纷意识到刑事和解制度在解决社会纠纷、保护被害人的合法权利等方面发挥的重要作用，并在此基础上认识到了刑事和解制度本身所具有的价值及带来的社会影响，从而理论界和实务界将其逐渐提升为一个专门性的刑事法律问题展开了激烈的讨论。在西方很多国家，刑事和解被称为被害人与犯罪人和解或者调解（VictimOffenderReconciliation，简称VOR；VictimOffenderMediation，简称VOM），是指犯罪发生后，经由调停人的帮助，使犯罪人和被害人直接商谈、协商，解决纠纷冲突。其目的是恢复被犯罪人破坏的社会关系、弥补被害人所受到的损失以及恢复犯罪人与被害人之间的和睦关系，并使犯罪人改过自新，复归社会。

而有的学者指出刑事和解制度既然在我国探讨和运用就必须基于我国的现有的司法制度基础，在我国法律体系的语境下探讨它的定义。陈光中教授认为刑事和解制度是一种以协商合作形式恢复原有秩序的纠纷解决方式，它是指在刑事诉讼中加害人以认罪、赔偿、道歉等形式与被害人达成谅解后，国家专门机关不再追究加害人的刑事责任，或者对其从轻处罚的一种制度。刘守芬教授认为刑事和解制度要在我国的语境下进行探讨，在我国所谓刑事和解，是指犯罪行为发生后，经由司法机关的职权作用，被害人与犯罪人面对面地直接商谈，促进双方的沟通与交流，从而确定犯罪发生后的解决方案，目的是恢复犯罪人所破坏的社会关系、弥补被害人所受到的伤害，使犯罪人改过自新，复归社会。武小凤教授则认为刑事和解制度作为与传统的国家强制性对抗刑事诉讼模式相应的一种新型的犯罪纠纷解决机制及犯罪处理机制，是指犯罪发生以后，犯罪人以积极认罪并实施相应的弥补行为为条件，犯罪的受害方或追诉方以谅解、让步并降低或放弃追究刑事责任的要求为条件，双方通过沟通、协商，达成互利性合意，并依该合意对犯罪人的刑事责任产生一定影响并解决犯罪纠纷的机制。《湖南省人民检察院关于检察机关适用刑事和解办理刑事案件的规定(试行)》第二条规定：刑事和解，是指犯罪嫌疑人、被告人以具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失等方式得到被害人的谅解，被害人要求或者同意司法机关对犯罪嫌疑人、被告人依法从宽处理而达成的协议。

刑事和解制度作为对国家强制刑事追诉权的对抗模式，有别于传统的案件处理方式，其主要特点有：（1）刑事和解应当坚持当事人自愿和公平、公正的原则，同时不得损害国家、集体和其他公民的合法权益，不得损害社会公共利益，不得违反法律和社会公德。（2）案件事情清楚，犯罪人对罪责的预先承认。即有查证属实的证据证明有犯罪行为的发生，且证明犯罪人承认实施了该犯罪行为。（3）刑事和解建立在犯罪人真心悔过的基础之上，而不是简单地以经济赔偿换取宽缓处理。（4）尽管在名称上称为“刑事和解”，实际上并不是直接对刑事部分的和解和处分。当事人通过和解直接处分的其实是他们的民事权益。但是，当事人对民事部分的处分，通常会对刑事案件的处理产生一定的影响，办案机关在当事人达成和解的基础上，综合案件情况，特别是考虑犯罪的危害性、加害人悔过、赔偿情况及被害人态度等因素，对加害人作出较为宽缓的处理，包括撤销案件、不起诉、定罪免刑及从轻处刑。[1]二、刑事和解制度的正当性

国家通过制定刑法对危害国家安全、社会公共利益、公民个人的人身和财产安全等行为依法予以制裁，以打击犯罪、保护人民，并预防其他犯罪行为的发生。然而，从根本上讲，这只是国家对具有一定社会危害性的行为经过抽象化的规定后确定的一种统一化、集约化的处理机制，它并不能消除由犯罪所产生的多元矛盾。当然，从整个人类社会法制发展历程来看，犯罪处置从最初的同态复仇到现代的国家本位的追诉和刑法模式，是人类文明的进步，也是社会发展的必然，但这并不能排除国家追诉主义在一定程度上存在的缺陷与不足。从本质上讲，刑事和解制度在人类社会及法制的发展历程中一直以各种不同的形式存在着，在一定程度上弥补着国家追诉主义的不足，因此，我们并不能因为论证国家与犯罪人之间犯罪纠纷的存在及国家处置犯罪的正当性而否认了被害人与犯罪人之间刑事和解的正当性。被害人与犯罪人之间的刑事和解仍是在通行的传统国家主义刑法理论的基础上存在的，只是刑事和解制度远远没有能与国家追诉主义相抗衡的力量，而不能把二者提到相同的高度，从而只能三、刑事和解制度与以钱买刑的区别

对于属于刑事和解制度适用范围的犯罪，刑事和解制度意味着犯罪人实施犯罪以后，犯罪人与被害人在平等、自愿的基础上就损害事实达成赔偿协议，被害人要求或者同意司法机关对犯罪嫌疑人、被告人依法从宽处理。司法实践中，检察机关对于犯罪情节轻微的刑事案件根据刑事和解制度对犯罪人做出了不批准逮捕，或者不起诉，或者起诉后建议人民法院从轻、减轻判处的决定，从而使犯罪人得到了非犯罪化、非刑法化的处理结果，在一定程度和意义上体现了“以钱买刑”的效力，但是它与纯粹的“以钱买刑”存在本质上的区别。

就制度化的刑事和解而言，即经由立法的确认而使被害人与犯罪人双方在平等、自愿的前提下，通过谈判、协商而达成的关于损害赔偿及刑罚减免的协议，在经过司法机关审查、认可的情况下具有法律效力。[6]其首先体现的是双方当事人的地位平等及和解自愿，一切违背当事人双方平等、自愿的和解都是与刑事和解制度的本质背道而驰的。另外，刑事和解的生效要件之一是必须经过司法机关的合法性审查，即司法机关将对当事人一方在刑事和解中是否受到胁迫、欺诈等，或者和解的事项是否符合刑事和解制度的适用范围等做出审查，为刑事和解程序提供制度保障。而一般意义下的“以钱买刑”现象是指犯罪人与被害人在法律之外通过私下和解而完全进行的钱刑交易，即通常所说的“私了”。在这种情况下，被害人完全放弃了对犯罪人的控告，最终是犯罪人完全脱逃了司法机关的追诉，形成了犯罪黑数，严重破坏了国家的司法秩序，放纵了犯罪。另外，免于刑罚处罚只是刑事和解制度的若干种法律后果中的一种，进行了刑事和解并不当然意味着免于刑事处罚。刑事和解制度作为一种犯罪的处置模式，其制度构成及最后实施都更多地依赖于程序性的规则，并非无所限制与规范，更不是我们通常所说的刑事和解制度是富人的专利。

总之，罪刑法定原则和罪刑相当原则从绝对走向相对的理论转变给刑事和解理论和制度的发展留出了广阔的理论空间，也只有通过刑事和解之类实体法与程序法、立法规定与司法裁量相结合的特殊制度，才能在普遍公正的基础上进一步实现个案的相对公正，将合法与合理因素结合起来。刑事和解制度体现了文明执法、公正执法、和谐执法的理念，最大限度地实现了法律效果、政治效果和社会效果的有机统一，对化解社会矛盾、构建和谐社会起到积极作用。

【作者介绍】湖南省涟源市人民法院干警，湖南大学法学硕士。注释与参考文献

[1]宋英辉、何挺，我国刑事和解制度的基本构想.[J].中国司法，2009，(04)

[2][6]武小凤.冲突与对接——刑事