外商投资企业从事融资租赁业务实操2

什么是融资租赁法律意义上的融资租赁财务意义上的融资租赁融资租赁的起源与发展第一页，共45页。交易模式“一个标的物，两个合同、三方当事人”出卖人承租人买受人/出租人买卖合同转移所有权选择租赁物交付租赁物支付租金租赁合同第二页，共45页。融资租赁业四大支柱法律会计税收监管第三页，共45页。行业规模快速扩大

2010年182家2012年560家2014年2022家2015年4508家2016年5月5500家企业数量：截至今年5月底，总数超过5500家，内资无增长仍为190家，金融租赁公司增至49家。第四页，共45页。外资融资租赁公司已成为融资租赁行业的主体企业类别第五页，共45页。主营业务规模第六页，共45页。三分天下市场格局第七页，共45页。上海、广东和天津三地的融资租赁公司注册总数量超过全国总数量的一半。第八页，共45页。广东自贸区新政

广东省人民政府办公厅关于加快

融资租赁业发展的实施意见（粤府办〔2016〕52号）

设立外商投资融资租赁公司不设最低注册资本限制。对融资租赁公司设立子公司，不设最低注册资本限制。对广东自贸试验区外商投资融资租赁公司设立、变更实行备案制管理，由各自贸片区管理机构负责办理。在办理融资租赁业务时，如用以购买租赁物的资金50%以上来源于自身国内外汇贷款或外币外债，可在境内以外币形式收取租金。便利融资租赁项目货款支付，允许广东自贸试验区内融资租赁公司从境外购入飞机、船舶和大型设备租赁给承租人时，凭合同、商业单证等办理付汇手续。允许融资租赁公司兼营与主营业务有关的商业保理业务。

在承租人已具备进口租赁物相关配额、许可证、自动进口许可证的前提下，不再另行对融资租赁公司作出相关资质要求。。根据融资租赁特点，便利融资租赁公司申请医疗器械经营许可或办理备案。支持符合条件的融资租赁公司依法开展不动产融资租赁业务。第九页，共45页。监管-两分天下、三足鼎立外资内资金融银监会及其派驻机构商务部外资司主管全国，省级商务部门负责各行政区域；商务部流通业发展司和国家税务总局审批；自贸区2016年4月委托贸区内省级商务部门和国税局审批。第十页，共45页。投资人、注册资本要求不同业务范围风险资产租赁物范围审批机关金融租赁公司外资融资租赁公司内资试点融资租赁公司第十一页，共45页。融资租赁公司发展定位银行系股东为银行多为售后回租厂商系股东为厂商直租独立系既非银行也非厂商，以远东宏信、华融租赁为代表，定位于为中小企业服务第十二页，共45页。融资租赁业务的种类委托租赁杠杆租赁直接租赁风险租赁联合租赁融资性经营租赁售后回租转租赁第十三页，共45页。两种最基本的融资租赁交易方式直接租赁售后回租第十四页，共45页。融资租赁业务操作流程项目初审项目调查项目审批签订合同账户放款租后管理第十五页，共45页。合规性尽职调查

合规审查意见一般包括：融资租赁相关主体资格的审查意见；融资租赁客体和内容合法性的审查意见；融资租赁相关担保的合法性审查意见；操作环节合法性的审查意见；应当采用法律文本的相关说明；融资租赁业务操作提示和综合意见第十六页，共45页。采取有效法律手段保证交易安全1、设定主要合同条款；2、利用回购担保合同《租赁物件接受确认书》/《租赁物交付验收合格证明》3、租赁物核查和公示4、设定有效的融资租赁本金支付条件5、购买租赁物保险6、有效的租后管理第十七页，共45页。融资租赁合同的主要条款签约主体基本情况条款租赁物条款：租赁物的交付、安装和调试；租赁物的瑕疵处理、使用、保管、维修保养、维护条款；租赁期满租赁物处理条款；租赁期限租金条款第十八页，共45页。承租人的保证和承诺条款1、保证提供承租人的真实状况的资料、所有文件真实、完整、无隐瞒、盖章真实、有效；2、如签订融资租赁合同需要取得有关部门的同意，保证自行办妥审批和登记手续；3、如在办理租赁物过户登记手续时存在瑕疵，保证纠正和改善；4、保证存在承包、租赁经营、股份制改造、合并分立合资、设立子公司、产权转让、减资等事项时，处分资产前及时通知。如影响出租人权益，保证事前取得出租人书面同意；5、保证不对租赁物作出出售、出租、抵押、转让，不以租赁物向第三方出资或投资；6、保证依据出租人的书面要求在租赁物上张贴并保留相应标志，以表明出租人的所有权；7、保证出租人可在人民银行征信系统对租赁物登记公示，可随时通过企业信用信息基础数据库和银行信贷登记咨询系统查询承租人信用信息；8、保证对出租人转让债权的行为给予积极配合，包括办理抵押登记、签订融资银行要求的相关回执函、确认函；第十九页，共45页。融资租赁合同无效，但是判定为借贷合同，只是收益减少了。担保合同作为从合同会随主合同无效而失效。应在合同里明确写好资金的使用，必须是承租人用于企业发展，款项打到承租人的常用账户，最好是基本户，这样才能保证明显的法律关系。第二十页，共45页。租赁物核查（售后回租）原始买卖合同、发票、完税凭证；机动车、船舶、民用航空器的权属核查；信息系统查询和公示，防止一物多融，和擅自处分租赁物、恶意转移。所有人抵押第二十一页，共45页。租赁物的性质是确定合同性质的重中之重。只有产权清晰的有形体、独立体且能够完成登记的租赁才是具有担保功能的合格租赁物。租赁物上所体现的融资额度一般在公允价值的50%-150%之间，附加值不应超过50%。第二十二页，共45页。

商务部全国融资租赁企业信息管理系统中国人民银行征信中心建立的融资租赁登记公示系（http：）第二十三页，共45页。除了登记，还应在租赁物上写上“该设备为融资租赁公司设备，所有权归融资租赁公司所有”发票不是所有权凭证，在对抗第三人时作用不大第二十四页，共45页。有效的支付融资租赁本金条件

先落实条件，后完成支付：1、融资租赁项目签约阶段涉及的全部法律文本已经签订；2、融资租赁合同、保证金合同等相关合同约定的手续费和保证金已经直接向承租人收取或通过内扣方式间接向承租人收取（签订了扣款委托书）；3、相关产权过户登记手续已经全部办妥；4、对于售后回租，确保已经收到了租赁物原始购买发票原件或已经在上面加盖了出租人的相关印章，并确保租赁物原始购买合同中没有所有权保留条款和租赁物确实已经交付使用；对于直接租赁，确保收到承租人出具的租赁物交付验收合格证明；5、确保收款人与相关法律文件约定的收款人一致。第二十五页，共45页。购买保险保险条款：为防止转移或损毁，至少约定承租人应当自担费用，以出租人为唯一被保险人。投保金额和期限与租赁物总金额和租赁合同期限一致；如发生保险事故，承租人应当通知出租人和保险人，并及时办理理赔；对保险人和险种的选择应经出租人认可；保险单原件一般交由出租人保管或保存；第二十六页，共45页。租后管理：租金支付跟踪：租金催收函/租金支付履行情况表

第二十七页，共45页。外资融资租赁融资通道融资租赁公司境外银行融资企业外债进入境内银行售后回租第二十八页，共45页。不动产融资租赁逐渐放开内资融资租赁企业的租赁范围早已经远远超出外资同行的水平2013年3月11日，最高人民法院发布了《关于审理融资租赁合同纠纷案件适用法律问题的解释(征求意见稿)》，其中第三条规定的是特殊租赁物的法律关系认定，一种意见主张“以土地、房屋等不动产或以基础设施收费权等无形财产权益作为租赁物，不构成融资租赁关系的，人民法院应按实际构成的法律关系处理。”而另一种意见主张“有限允许不动产如商业地产、厂房作为融资租赁的租赁物，土地使用权、住宅等不能作为租赁物。”但最高人民法院最终发布的《司法解释》对此却没有给出明确答案。第二十九页，共45页。不动产融资租赁案例由于地方融资平台在银行的信贷规模压缩，融资租赁成为地方融资平台重要的替代来源，其中道路、桥梁等能够获得稳定现金流收入的市政资产是非常好的售后回租标的物其他法院判例在其他以房地产为租赁物的案例中，法院对房地产作为租赁物的现象普遍持默认的态度，即不正面讨论房地产能否作为租赁物，但认定涉案的融资租赁合同合法有效。第三十页，共45页。

谢谢聆听欢迎交流第三十一页，共45页。开展整个系统项目融资租赁：排水系统、环保系统—就要增加不动产做标的，是规避标的物性质，增加租赁价值风险的主要方法之一。第三十二页，共45页。售后回租标的物权属风险的防范在售后回租交易中，标的物始终处于承租人占有状态下，如何防止一物二卖或者设定其他负担，出租人如何维护自身权益？一、承租人在售后回租之前给租赁物上设定了其他负担，是否已经设定了担保或者已经出售给其他出租人1、如之前已经以租赁物为其他债权人设定抵押：通过查询抵押登记即可防范租赁物设定抵押的风险动产：根据物权法180条规定，动产抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。两种情况：无登记的动产抵押权无对抗效力，即便承租人在出售之前已经设立了抵押，因未登记，则抵押权人的权利不能对抗买受人的权利。融资租赁公司作为买受人的权利可阻却抵押权的行使。动产如机器设备、办公设备、交通运输车辆等，如需要了解该标的物上是否存在有对抗效力的动产抵押权，只需要查询动产抵押登记。第三十三页，共45页。不动产：物权法187条明确规定，其抵押权需要经登记才能设立。故对不动产售后回租，只需查询不动产抵押登记即可了解。对已经设定抵押的，不应再接受作为标的物。2、在之前已经设定质押—通过检查承租人是否占有租赁物即可防范之前在租赁物上设定质权的风险。动产：物权法212条：动产质权自质押财产交付时设立。签订合同时检查是否仍为承租人占有。要么标的物未设立质权，要么交付后质权人又返还。担保法87条：出质人代质权人占有质物的，质押合同不生效。质权人讲质物返还于出质人后，其以质权对抗第三人的，人民法院不予支持。--即便是之前已经设定质押，因质权人返还占有致使不能对抗购买租赁物的融资租赁公司。第三十四页，共45页。3、如果承租人在售后回租之前已经将标的物出售给其他出租人—动产：买卖无公示，一物二卖无从事前防范，应事后救济假设承租人已经将租赁物出售并回租，再与另外一家进行售后回租，因该租赁物已经出售，承租人并非租赁物的所有权人而仅为承租人。其签订的买卖合同系无权处分。物权法106条规定，无权处分人将动产转让给受让人的，符合下列情形，受让人享有所有权：受让人是善意的；以合理的价格受让；标的物已经交付给受让人。--因此，作为后买受人的租赁公司的目标应为如何通过善意取得获得标的物的所有权。第三十五页，共45页。因承租人在出卖标的物之后仍将依据租赁合同继续占有标的物，根据《物权法》第二十七条的规定：“动产物权转让时，双方又约定由出让人继续占有该动产的，物权自该约定生效时发生效力。”依据该规定，在售后回租合同（即买卖合同＋租赁合同）生效时，当下的融资租赁公司即可依上述占有改定的约定，完成法律所规定的交付。《物权法》第二十七条所规定的通过占有改定所进行的交付是否满足《物权法》第一百零六条善意取得中所要求的交付呢？对此，司法实践中争议非常大，主流观点似乎并不认可占有改定可以构成善意取得（占有改定能够构成善意取得另有专文研讨）。第三十六页，共45页。为了避免出现法院不支持通过占有改定善意取得的风险，在售后回租交易中，融资租赁公司最好要求承租人对自己进行现实交付。当然，这种现实交付并不是由承租人将租赁物运送至融资租赁公司的营业地进行交付，实践中可以简化为一种仪式性的现实交付。即融资租赁公司派出接管人依据售后回租合同中的买卖合同条款接管租赁物，其中包括真实移交相关的单证资料、现场清点设备、现场签收移交的设备清单等。接管人接管后，再次依据售后回租合同中的租赁合同条款，将租赁物移交给承租人占有，形式上同样包括单证资料的移交、设备清点和设备清单的签收。为了保证现场交付的真实性，对清点和交接设备的过程还可以采取拍照、摄像等方式固定相关证据。经过上述操作之后，当下的融资租赁公司可以依据善意取得的规定取得标的物的所有权，之前的另一家融资租赁公司对租赁物的所有权被涤除，其也就无权向当下的融资租赁公司或承租人主张收回租赁物。第三十七页，共45页。二、承租人在售后回租之后又在租赁物上设定其他负担的风险防范

作为融资租赁公司一方面要防范交易在先的其他融资租赁公司的权利优先于自己，又要防止交易在后的其他公司从自己手中夺取相关权利，这是交易链条上的前后传承的两个环节。对于后者，就是要防止承租人在租赁物上继续设定抵押、质押或者就同一标的物与另一家融资租赁公司进行售后回租交易导致该公司善意取得标的物的所有权。对此，依据最高法院《融资租赁司法解释》第九条的规定，可以采取的措施有三种：一是在租赁物的显著位置作出标识。但是如果标识被破坏，就起不到告示的效果，因此，该措施的法律效果并不充分。二是授权承租人将租赁物抵押给出租人并在登记机关依法办理抵押权登记。虽然该登记的效力已经为物权法所确认，其法律效果不容置疑，但在司法实践中仍然存在如下问题：第三十八页，共45页。所有人抵押第三十九页，共45页。1、抵押权的效力问题。司法解释第九条规定的抵押实质是标的物所有权人在自有标的物物上取得的抵押权，由于我国物权法并不认可所有人抵押，故该抵押权的效力在法理上受到质疑。对此，需要指出的是，前述抵押权的设立，并不是出租人为其租金债权设定的担保，因出租人拥有标的物的所有权，其租金债权可以通过取回标的物来实现。因此，虽然出租人拥有名义上的抵押权，但其并不需要行使该抵押权。而司法解释有关抵押权的规定实质是为了赋予出租人阻却第三人善意取得标的物所有权的变通工具，是现阶段我们缺乏融资租赁标的物登记制度背景下的权宜之计。第四十页，共45页。2、抵押登记的程序问题。（1）哪份合同是该抵押登记的主合同？依据司法解释的前述规定，融资租赁合同应该是抵押登记的主合同。但是，在实践中，一些登记机关办理登记的具体手续还没有随司法解释的规定进行更新，尚不接受融资租赁合同作为主债权合同。为了顺利办理抵押登记，出租人与承租人应将融资租赁合同有关租金债权的规定抽离出来制作一份租金债权合同，作为登记用的主合同。第四十一页，共45页。2）如何对承租人进行登记授权？因租赁物的所有权属于出租人，未经出租人许可承租人无权给租赁物设定权利负担，故司法解释所规定的授权，是抽象的处分权层面的授权，在实践中并非一定需要授权委托书这样一份实体文件。对于没有权属登记的一般动产，登记机关并不对租赁物的权属进行实质审查，故在办理抵押登记时无需提交授权委托书。对于有权属登记的特殊动产，如车辆、船舶等，如果其登记在承租人自己的名下，办理抵押登记时也无需提交授权委托书；如果其仍然登记在出租人名下，由于该项登记本身有对抗效力，因而也就不需要再办理抵押登记以对抗第三人了。第四十二页，共45页。三、在人民银行征信中心融资租赁登记公示系统办理租赁物登记。

该项