浅论完善我国国有公司法人治理结构

浅论完善我国国有公司法人治理结构摘要：建立科学的公司法人治理结构，是现代企业制度的重要内容和内在要求，是塑造现代企业的核心问题。完善我国国有公司法人治理结构具有重要的现实意义，本文着重探究了在股权机构、董事会职能和监督机制方面存在的弊端，并相应的提出了一些改善看法与倡议。

关键词：公司法人治理结构，股权结构，董事会，监督机制

十五界四中全会指出："公司法人治理结构是公司制的核心。"全会并形成了"各负其责、协调运转、有效制衡"公司法人治理结构的认识。可以说标准和完善公司法人治理结构是塑造现代企业的核心问题。

公司法人治理结构(Corporategovernance),亦称公司治理、法人治理结构、公司治理结构，其概念在学理上有狭义说与多义说之分。吴敬琏教授所主张的狭义说认为："所谓公司治理结构是指由所有者、董事会和高级经理人才组成的一种组织结构。在这种结构中，上述三者之间形成一定的制衡关系，通过这一机构所有者将自己的资产交由公司董事会托管；公司董事会是公司的决策机构，拥有对高级经理人员的聘用、奖惩和解雇权；高级经理人员受雇于董事会，组成在董事会领导下的自行机构，在董事会的授权范围内经营企业。"①此观点也可以概括为"以董事会为决策中心的组织机构机制"说，堪称经典。而南开大学李维安教授主张的多义说认为："公司治理是一个多角度、多层次的概念，狭义的公司治理是制所有者，主要是股东对经营者的一种监督和制衡机制，即通过一种制度安顿来合理地配置所有者与经营者之间地权利与责任关系。公司治理地目标是保证股东利益最大化，避免经营者对所有者利益地背离，其主要特征是通过股东会、董事会、监事会及管理层所构成地公司治理地内部治理。广义的公司治理那么不局限于股东对经营者的制衡，而是波及到广泛的利益相关者，包括股东、债权人、供给商、雇员、政府和社区等与公司有利害关系的集团，公司治理是通过一套包括正式及非正式的制度来协调公司与所有利害关系相关者之间的关系，以保证公司决策的科学化，从而最终维护是各方面的利益。"②多义说反映了公司治理概念的伸缩性和复杂性。并且美国学者肯尼思·A·金和约翰·R·诺夫系格称包括董事会、经营者、监管机构、分析师等在内的公司治理结构为公司综合治理系统。③

笔者认为两种观点都有可取之处。但公司治理结构的产生这一角度来看，笔者在本文中采多义说。因为企业从业主制开展到合伙制，再演变为公司制，其出现的显著特点就是公司的所有权与控制权被分给了两个利益群体--股东和经营者，股东拥有公司，经营者控制公司。公司由于其财合性，导致大多数股东并不希望参与公司的经营活动，这些股东算是投资者而不是所有者，所有者关怀的是公司的业绩，而投资者关注的是一种股东投资组合的利润和风险。④所有权与控制权别离就产生了这样的一个问题：经营者为什么要关怀所有者的利益，这就是理论上所说的委托－代理或代理问题。解决代理的办法有办法有两种：鼓励和监督。鼓励是将经营班子的财富与股东的财富联系再一起，统一经营班子和股东的想法，即所谓的协调经营班子的利益和股东冀望。⑤监督这是指通过公司的内部机构或者政府部门、相关利害者对经营班子经营活动进行监督。可以说公司治理结构就是为了解决代理问题而产生的，其目的在于避免经营者对所有者利益地背离，保证股东利益最大化，而且在我国而言其特殊意义还在于追求公司价值极大化以爱护中小股东利益。⑥

我国早就开始对国有企业进行改革，也卓有功效。但由于有太多的历史沉淀，也由于其肩负的过重使命，其改革始终是渐进式的阵痛，在公司法人治理结构上还有下列一些方面有待进一步改良和完善：

一,调整国企的股权结构,平衡股东间的利益关系,在深层次上解决公司法人治理结构的分权制衡问题。

目前,国有企业改制后成立的公司,内部存在着权力单极化,即国有股一股独大的问题。在当前的制度框架内,国家是国企最主要的投资主体,国有股当然地处于权力配置的顶端位置。公司有时甚至为了获取行政支持，而讨好国有股东，为克服国有股高高在上所带来的弊端,就有必要引入其它能与国有股相抗衡的投资主体或其汇合能与国有股力量相对峙,实现股权多元化。?中共中央关于国有企业改革与开展假设干重大问题的决定》中也明确指出:"股权多元化有利于形成标准的公司法人治理结构,除极少数必须由国家垄断经营的企业外,要积极开展多元投

资主体的公司。"国家对此除有相应的政策外,必须制定相应的法律法规来引导和激励一些有实力的投资主体参加到国企中来。当前,民营企业蓬勃开展,中国参加WTO,使得外资进入国内寻求合作的时机大大增加,这为引入多元的投资主体提供了良好的时机。既可以引进民营资本又能够带动引进国外成熟的管理经验。除此以外,国家还可以通过增加基金投资、金融机构的投资和增加职工持股等方式来分散国有股权。⑦

笔者认为增加职工持股是一个较好而且可行性大的途径。职工持股是指由公司内部职工自愿出资，通过一定的组织专门代表职工行使股东权利并承当相应的义务。对于该组织有人倡议成立公司职工持股会一机构⑧，笔者认为在"老三会"和"新三会"的关系尚未能很好的理清的情况之下，实在不宜在添一新组织，由工会作为此机构完全适宜。因为工会职责就是维护工人合法权益，由工会统一行使股东权能够集中职工分散的股份形成较大的股东，或者说象吴敬琏教授说的形成第二、第三大股东从而抗衡强大的国有股。而且由于职工自身在公司中工作更能了解公司运行开展情况，可能比其他的基金投资和金融机构更加能做出有利于公司开展的倡议，从而使股东大会的召开不至于流于形式。此外，职工以股东身份可以对公司的各项活动进行平行的内部监督,作为职工本身可以通过职工的工作岗位对公司的管理层进行自下而上的监督。

另外一个探讨的热点问题就是在"郎顾之争"之后管理层收购是否施行。这虽然主要而言还是个产权改革的问题，但其实波及到是否可以通过管理层持股从而实现股权多元化的问题，所以想在此略表己见。我认为在当前法律对此还没有明确的规定之前应当缓行。一是没有经过市场行情定价的MBO容易为国企管理层翻开侵吞国有资产的方便大门，国内已有此实例发生。二是我国证券市场监管不力，如果管理层进行底细交易、操纵股价，其他中小股东利益不保。三是在前文所指的解决代理问题虽然有鼓励的办法，但要协调经营班子的利益和股东冀望的方法，并非就是将管理层变为股东就能够协调的好，同样管理层股东完全有可能利用自己经营权更严重的侵害其他股东的利益，甚至国有股也概不能免。要鼓励管理层完全可以采用郎咸平教授所主张的职业经理人制度，并可以此为契机开展我国的职业经理人市场，造就更多更优秀的职业经理人。

二，优化董事会内部结构。

我国国有公司由于国有股的因素使得董事会实乃国有股董事说了算，其他董事只能说作为摆设。因此必须对董事会的内部结构进行有效的改良。

首先，实行独立董事制度。独立董事，又称外部董事或独立的非执行董事，通常由经济学者，财务专家，法律专家，社会出名人士等担任。其独立于公司的管理经营活动以及那些有可能影响其作出客观、独立判断的事物之外，他不代表公司出资人，也不代表公司管理层，我国采用类似于德国的"二元制"监督机制，即将经营上的决策权与监督权交给董事会与监事会两个机构行使，但实践中监事会的监督功能由于种种原因不能充沛发挥，因此，在我国公司中设立独立董事制度实相当必要的。首先，应当注意规定独立董事的担任资格，如规定必须是本人及其亲属未曾在该公司任职、兼职，并且与公司无任何利害关系的公民等，从而确保其独立性并能有效行使职权。其次，规定独立董事的选举程序、人数、任期、报酬及鼓励机制，在独立董事职权的设计上，应注意与董事会职权的协调。对此，独立董事应当在决策中实施监督权，监督公司依法高效地运作，而监事会主要对公司经营管理中违法、违规行为进行检查和监督。⑨最后，还要相应规定独立董事的职责及失职所应当承当的法律责任。

其次，规定公司的董事会中必须有一至两名小股东推选的董事，这有利于决策时集思广益，更有利于爱护小股东的合法利益不受侵犯。⑩

三，强化监督机制。

上文已经指出，现代公司的一个重要特点就是经营管理权与所有权相别离，管理层掌握越来越大的权力，这在世界上具有普遍性。这对实现管理科学和提高企业经营经济效益是必要的。但是，管理层权力的膨胀导致了"内部人控制"问题，从而引起了各国公司法改革对投资者爱护和银行债权人爱护的严重关切。在我国国企改革中，也存在着"内部人控制"的问题。目前，在大局部国有企业改革中，董事会、监事会、经理层均产生于原企业，他们利害相关，而且经常出现党委书记、董事长和总经理一肩挑的情形，使得董事会、监事会代表出资人进行决策、监督的功能大大削弱。在此情形下，要确保国家出资人权力到位和完善公司法人治理结构，当务之急是强化监督机

制，基于已将公司法人治理结构采纳广义说，所以包括公司内部监督和社会外部监督。首先，在公司内部监督方面要充沛发挥监事会的专门监督职能。一要明确其是公司组织机关中一个比不可少的部门，并且合理的选择监事会人员，既要一定比例的职工、小股东代表进入监事会，反映广阔股东利益，又要有法律、财会、工商管理等专门人士担任监事。二要赋予监事行使监督权的相关权利，如赋予监事在检查公司财务状况的根底上，必要时应当有权聘请律师、注册会计师为其提供专门效劳，又如明确赋予监事会代表公司对侵犯公司利益的董事、经理提起诉讼的权利等。三是继续推进外派监事制度，目前正在试行的在国有大型企业中差遣稽查特派员制度，已经取得了明显的功效。在总结经验的根底上可以继续推行并改良。四是强化企业审计机构。倡议对国家没有委派外部监事的国有控股、参股公司，实行由股东大会任命公司审计人员，其报酬由股东大会决定，审计人员对股东大会负责，而不对经理层负责。审计员有责任查清公司帐目是否依法作出，并对其失职造成的后果承当法律责任。

其次，在对外部监督方面要加强证券市场的监督和建立健全公司管理的相关法律法规

加强证券市场的监督要以强化公司信息批露制度为根底。信息披露制度是爱护投资者和债权人的一项重要制度。由公司董事会定期将公司的长远规划、财务情况、人事情况、重大担保事项、高级人员离任审计等重大事项予以披露，从而是外部投资者对其有所掌握决定是否买卖该公司股份，即所谓的"以脚投票"进行监督。此外还要加强证监会的监督职能。

建立健全社会主义市场经济体制及法律法规,为对经营管理进行监管营造一个良好的外部环境。完善证券市场、税收、国有资产管理、金融、海关、外汇管理等方面的法规,完善政府的宏观调控,为公司的开展提供一个良好的外部环境。

总之，公司法人治理结构的完善是关系到我国国有企业改革是否成功的重要课题，同时也关系到我国改革开放的进程，还需要不断探索，意义重大，任重道远。

①宫欣荣,独立董事制度与公司治理[M].北京:中国检察出版社,2008:36.

②宫欣荣,独立董事制度与公司治理[M].北京:中国检察出版社,2008:36.

③肯尼思·A·金、约翰·R·诺夫系格，公司治理[M].北京:中国人民大学出版社,2008:10-11.

④肯尼思·A·金、约翰·R·诺夫系格,公司治理[M].北京:中国人民大学出版社,2008:5.

⑤肯尼思·A·金、约翰·R·诺夫系格,公司治理[M].北京:中国人民大学出版社,2008:6.

⑥郎咸平,公司治理[M].北京:社会科学文献出版社,2008:2.

⑦杜月秋,宋贻强,分权制衡:公司法人治理结构的核心[J].西北农林科技大学学报(社会科学版),2008,(2):3.