经济法本科课件4.18依法使用定金担保

经济法课程教材项目四企业合同事务的涉法处理PAGEPAGE1经济法教学资源共享课程单元教学教材课程信息课程名称经济法项目序号项目四项目名称企业合同事务的涉法处理教材信息教材名称主编（著）出版社版本对应页码授课教材经济法郭嗣彦校本教材2009116-196参考教材经济法中国注册会计师协会中国财政经济出版社2013第一版10-116参考教材经济法董朝阳清华大学出版社2007第一版112-144项目四企业合同事务的涉法处理教学目标最终目标：在利用合同进行交易时，能够熟练运用合同法管理合同事务，防范交易风险。促成目标：了解、掌握合同和合同法的基本常识及法律规定，并灵活运用。重点是：1.能够了解合同的基本要素；2.能够依照合同法要求订立完善的合同；3.能够针对不同情形合法调整合同；4.能够掌握合同履行的基本规则；5.能够正确防范合同交易中的潜在风险；6.能够运用合同法的规定追究违约者的法律责任。工作任务1.为缔结合同进行前期调查和准备，订立内容合法、完善的合同；2.针对不同情形合法变更合同当事人或提前解除合同；3.依法妥善履行合同；4.预见和防范合同交易风险；5.利用法律手段追究违约责任。模块18依法使用定金担保（一）定金的概念定金是指订立合同时，为了保证合同的履行，约定由当事人一方先行给付另一方的货币。合同履行后，定金应当收回或抵作价款。定金罚则的基本内容是：给付定金的一方违约，无权要求返还；接受定金的一方违约，应当双倍返还定金。《合同法》第115条规定：“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”定金是预交的违约金，但对定金的数额法律有限制(不得超过标的额的20%)，因此定金又不具备违约金完全弥补损失的功能。（二）定金成立、生效与定金的实践性我国《担保法》规定：定金合同从实际交付定金之日起生效。根据上述规定，定金合同应为实践合同而非诺成合同，除了双方当事人协商一致以外，一方还必须实际交付定金给对方，定金合同才产生效力。基于定金的实践性，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》（以下简称《解释》)第119条规定：“实际交付的定金数额多于或者少于约定数额，视为变更定金合同；收受定金一方提出异议并拒绝接受定金的，定金合同不生效”。（三）定金的适用1．定金罚则适用于有效合同。定金罚则的适用，以违反有效合同为前提，进一步说是以违约责任的存在为前提，是承担违约责任的一种形式，无违约责任，则不能适用定金罚则。2．定金罚则适用于不履行合同。定金罚则只能针对不履行这种违约形态适用，不能适用于迟延履行、瑕疵履行等。但《解释》第120条第l款规定：“因当事人一方迟延履行或者其他违约行为，致使合同目的不能实现，可以适用定金罚则。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”据此，当事人迟延履行或者有其他违约行为，致使合同达不到履行效果，即构成根本性违约时，可以适用定金罚则。但是，被违约人不能既保留受领的给付，又要求适用定金罚则，这样是不公平的。正确的做法应当是：当一方迟延履行或者有其他违约行为构成根本性违约时，被违约人可以解除合同，使合同自始失去效力，处于不履行状态，此时可适用定金罚则。3．定金罚则可适用于部分不履行合同。《解释》第120条第2款规定：“当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，适用定金罚则。”当标的物为种类物，能够作“部分”的区分时，可以针对不履行的部分按比例适用定金罚则。4．定金的数额。《担保法》第91条规定：“定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。”此为强行性规定，当事人必须遵守。如当事人对定金的约定大于法定的比例，超过部分应为无效。所以，《解释》第12l条规定：“当事人约定的定金数额超过主合同标的额百分之二十的，超过的部分，人民法院不予支持。”对定金的数额进行限制，对防止出现显失公平的结果、防止利用定金合同进行欺诈，具有重要作用。（四）定金适用与违约金的冲突《合同法》第116条规定：“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。”定金具有预交的违约金的性质，定金与违约金并用，使违约人同时承担两种性质相同的违约责任，会产生不公平的后果。因此不能并用，而由被违约人择其一适用。被违约人可以选择对自己有利的责任形式。（五）免责事由与定金的适用担