商法的价值和营利性理念

word文档可自由复制编辑word文档可自由复制编辑word文档可自由复制编辑商法的价值和营利性理念常学皊[摘要]市场经济是自由经济，权利经济，更是效益经济。效益经济在商法中就体现在商人追求营利这一点上。本文探讨了营利性是商法的本质，价值追求和基本理念，对商法中有关保护商人营利的制度作了简单介绍。[关键词]商法价值；营利性；商法理念常学皊，女，（1990年—），安徽财经大学会计学院2013级会计硕士从商法的起源，到现代商事法的发展这么一个过程看，商法是以效率、公平和安全为其价值观。效率与公平、安全之间有着不可分割的关联。在商法上，解决价值冲突的核心原则是以效率为先导，兼顾公平与安全，构建价值理论体系。一、商法的效率价值学者们普遍认为近代商法起源于中世纪，自11世纪之后，伴随着农业发展，商品贸易在欧洲逐渐繁荣起来，它既推动了商业城市的建立，又推动了海上贸易的发达，因此，调整商业活动的成文法与习惯法也应运而生。在此过程发展起来的商法，无论在当时有着怎样的法律渊源，其直接和根本的目的都在于尽可能用少量的人资财物来谋求最大的利益，说到底就是能更好的赚取钱财。商的目的是营利，而商事效率即为营利在法律价值的表现形式。对于商主体来说，在降低成本以及提高业务效率方面，是他们最先要考虑的问题。这是商法所追求的主体利益，而对于社会利益，发挥法律的规范作用来校正和限制某些商事行为，进行调节和保护商事行为和利益。平衡好主体利益与社会利益才会使得企业的效率提高，对社会也是一种好的状态。具体而言，商法的效率价值影响了商事自治这一商法原则。对于商主体来说，尽可能地免除一切不必要的手续、限制和干预，使交易者以充分的自由空间。给予越多的自治权利，他就能越好的经营企业，也就能更多的获取盈利，获利越多，效率也会更高。因此，现代商事立法大量采用任意性规范和弹性规则，就是体现了这样一种思想：法律给予交易者必要的提示和指导，而具体交易条件和交易形式由他们自己决定。商事仲裁制度也是商法效率价值的延伸。商人们常常愿意将他们的商事纠纷提交仲裁，对于商人们来说，仲裁的最大好处就在于可以迅速了结纠纷，减少诉讼成本和机会成本的损失。解决公平和安全的前提条件是效率问题，有了持久和稳固的效率，才能在促进个体利益的同时兼顾社会利益，没有解决好效率问题，即使公平问题得到解决，也是处于"贫困中的公平"状态中最终还是无法解决社会不公平的问题。[1]二、商法的公平价值商以营利为目的，但公平与安全是不能忽视的，营利行为不能损害公平与安全。公平在商法的价值观来说，倒不如说是商事交易的社会属性。每一个商主体在商事活动中都以求最大限度地实现公平交易，不公平、不正当、不诚实行为给交易各方都带来一定的损害。公正合理地分配利益和给予救济是为公平的含义。正如博登海默所说的"一个法律制度若不能满足正义的要求，那么从长远的角度来看，它就无力为政治实体提供秩序与和平。"所以在商法上，公平的价值追求主要是指商事交易主体之间的权利和义务对等，不论哪一方的权利受到侵害，都能得到公正救济。商法促进公平的一个表现为商事交易主体地位平等。在交易过程中，任何一方不得享有法律上的特权。地位平等是实现交易公平的前提，是现代商品经济客观规律的反映。设立商主体的过程是财产权资本化的过程，也是资本人格化的过程。有一定量的财产才能转变为资本，才能从事商事活动，也就是经营。那么商主体在经营上也需要平等的地位。目的是为了更好的经营。如商事账簿制度，是商人依商法制作的反映其经营活动、财产状况的簿册。商事账簿制作的意义在于对于设立者而言，可以了解自身的营业情况、财产状况并，以此作为计算盈余、分配利润的依据，同时通过对商事账簿的分析，及时做出或调整经营决策和战略依据；对于交易相对人而言，是了解对方重要的经营状况、资信能力，罗正德．我国商法的社会主义市场经济价值取向．湖南社会科学，2005，(6)．并据此对该商主体的经营能力和发展前景做出判断，并以为交易的凭据，来更好的维护自己的权益。商法关于信用维护的规则主要分为四类：企业资金确保规则、信息披露规则、受托人义务规则和严格责任规则。三、商法的安全价值商法对于安全价值给予特别的关注，这是由三个因素来决定的。其一，是商法的效率价值追求不可避免的产物，商事主体从事商事交易，目的是为了营利，除了通过简便、迅捷等方式交易之外，随着交易手段的日益复杂，交易标的的日益巨大，交易频率的日益加快，交易范围的日益扩大，交易风险增加，交易的安全性便也愈益突出与重要；其二，现代各国对私法领域的自由主义感到担忧，倾向于私法公法化，为的是关注社会公益，以便维护社会安全；其三，商主体在经营过程中往往会形成其特有的商业秘密，必然需要通过一定措施确保商业秘密不致泄露。然而，商事交易行为会直接影响到交易相对人甚至社会公众的利益，因此，为维护交易安全，必须以一定的方式使交易相对人或社会公众获得交易对方的情况，交易的内容的相关信息。安全价值在商法的主要体现为：（1）在商事交易活动中，交易各方负有义务充分提示交易内容，并将交易活动的进展和变更情况及时通知对方，以便相对人或第三人安全、及时地知晓交易实情。（2）可以进行经营活动的商主体的财产关系和组织关系由法律予以明确规定，当事人不得创设或经变更形成具有非规范性财产关系和组织关系的商主体。投资者只有在完全具备这些实质条件时，才能成为商事活动中合格的交易主体。（3）通过对商事交易条件采取强制主义、公式主义、外观主义和严格责任主义等法律规制，通过法律的积极干预确保交易的安全。（4）强制信息披露规则。这点在证券交易中尤为重要，虽然证券投资是风险投资，但是投资者的风险应该要控制在合理范围内，否则将会打击投资热情，动摇资本市场，影响经济的发展。合理的投资风险首先意味着投资者是在充分掌握与证券价值相关的信息后作出的投资决定。[2]四、商法的营利性“商法是基于个人主义的私法本质，为那些精于识别自己的利益并且毫无顾忌地追求自身利益的极端自私和聪明的人而设计的。商法规范的主体，是以个人主义的典型商人为形象，根据商人纯粹追逐利润和自私自利的特性而刻画的。”从德国法学家拉德布鲁赫的这段话我们可以看出，商法是规范商人营利的法律。商法崇尚营利的理念早已源远流长，扎根于社会经济生活中了。崇尚营利是我国商法理念之最重要的因素。、营利——商法之本质和价值取向作为商法调整对象的商，就其本质而言是资本的营利活动。营利之所以成为商法的本质，是因为商法的主要调整对象就是商事主体的商活动，而一切商活动的根本目的就在于追求营利。离开对营利的追求，任何行为都不能被称之为商行为。所以，追求营利是一切商活动的起点，同时也是其终点，任何限制商事主体合法营利的举措都是与市场经济规律相悖的。明确商的本质后，我们才能进一步认识商法中商人、商行为的确切内涵：所谓商人，不过是资本的人格化的化身；而商行为，也不过是资本的谋利性的活动而已。作为商事主体，通常指商人。[3]与普通民事主体不同的是：商人最主要的特征在于他的营利性。因为商人是经济人，梁秀超.论公司的社会责任[J].中国商贸,2010,(1).罗正德．我国商法的社会主义市场经济价值取向．湖南社会科学，2005，(6)能够清醒地计算，是自身利益的最佳判断者，且有创造性，能寻求自身利益最大化的人。正是在这个意义上，马克思说：“人们所扮演的经济角色不过是经济关系的人格化，人们是作为这种关系的承担者而彼此对立着。”营利性是指经济主体通过经营活动而取得经济利益的特性。商事主体从事商事交易的最终目标是追求效益的最大化。从商的本质特征以及商人的价值理念来看，追求利润是商法的基本精神，但“商法的营利性并不表现为指引人们如何去营利，而是在于以法律制度规范商主体的营利行为，调整商法关系，保证正当合法营利目的的实现。商法的效益价值是商法的目标价值，是统率自由价值和秩序价值的终极价值。自由价值和秩序价值是对具有对立性的价值，解决两者间冲突的有效途径是寻求更高阶位的价值来调协。商法的效益价值就是这一协调者。审视商法的法律效益，定性上来分析，其侧重点清晰，有利于交易秩序的优化，交易安全的实现，进而更加方便、快捷的达到其营利的目标。从定量上分析，商法制度的设计体现了市场经济的价值规律，为交易成本的降低、商事交易尽可能成功创造了良好的条件。所以，商法本身效益至上的立法价值取向决定了其着眼点在于营利，尽可能地实现营利。[4]商法有买卖，民法也有买卖。然而，商法法律效益的偏重点是经济效益，其买是为了卖，而卖是为了获取利润；其卖是为了买，而买也是为了获取利润。正如我国台湾地区学者张国键先生所言：“商事法与民法，虽同为规定关于国民经济生活之法律，有其共同之原理，论其性质，两者颇不相同。盖商事法所规定者，乃在于维护个人或团体之营利，民法所规定者，则偏重于保护一般社会公众之利益。”、营利——商法理念之关键因素崇尚营利的商法理念来源于商品交换价值规律。追求营利是市场主体的最重要的权利。市场经济是发达的商品经济，商品经济是营利经济。营利的价值追求是商法的基本特征和商人的基本理念，自然而然，崇尚营利就成为商法的基本理念，而且是商法理念的首要因素。商法的营利性并不表现为指导人们如何去营利，而在于以法律制度构造自身营利的有机统一体，或者以法律制度来规范商事主体的营利行为，调整商事法律关系，保障正当合法营利目的的实现。崇尚营利的商法理念是对商人获利心理和商业动力机制的法律肯定，体现着商法在增加社会财富、发展生产力中的基本社会功能和价值追求。市场主体从事市场行为（商行为），其实质在于营利，这一事实已被各国商法所确认并予以保护。我国也不例外，规定了各种制度以保护营利的实现。确认商法的营利性商法是以促进和保护市场交易中的利益实现为宗旨的，其本质属性是营利性。营利行为自始至终是市场行为的源泉，营利最大化是一切市场主体追求的共同目标。就以公司法为例：公司发起人之所以创设公司，旨在营利，公司之所以从事营业活动，为了营利，股东之所以购买股票，还是为了营利。正由于市场交易具有营利性，才使市场主体敢于冒险和富有创造精神，市场交易才呈现灵活多样、繁荣不息。这是市场交易价值规律在商法中的客观反映，商法应当实事求是地予以确认它的营利性。确认了商法的营利性，市场经济就具有了持久的动力。保护商法的营利性在确认商法具有营利性后，就必须保障商法的营利性得到实现。我国单行商事法律如公司法、证券法、票据法、保险法、海商法等均从不同方面的规定，保护商法的营利性。正因为有商法对市场主体的利润追求的多方面保护，才会有今天繁荣的市场经济。保护商法的营陈淑华．论我国商法的基本理念．中国优秀博硕士学位论文全文数据库.利性，是完善商法的一个重要条件。特别需要指出的是，市场主体从事市场行为是以营利为目的，但营利目的不是市场主体从事市场行为的唯一目的。我们在确认和保护营利性原则前提下，还要强化市场主体的社会责任，避免由于过分强调市场交易的营利性而破坏市场的信用关系、交易安全和社会公共利益。3、促进商法的营利性商事交易以营利为目的。为实现营利目的，必须力求交易迅捷。因为只有交易迅捷，从事商事交易的人，才能多次反复交易而达到其营利目的。对交易迅捷的追求，体现了商法促进营利的理念。促进营利的......规则具体体现在：在商事交易时效期间方面，采取短期消灭时效主义；在交易形态和客体方面，采取交易定型化规则，以促进和达成交易之迅捷。商事交易的短期消灭时效主义，是指使交易行为所生之债权的时效期间予以缩短，从而迅速确定其行为之效果。例如，各国商法对于商事契约的违约求偿权多适用2年以内的短期消灭时效；对票据请求权多适用6个月、4个月甚至2个月的短期消灭时效；海商法上对船舶债权人的先取特权多适用1年以内的短期消火时效。交易定型化是保障迅捷交易的必要前提，包括交易方式定型化和交易客体定型化。所谓交易方式定型化，是指商法通过强行法规则预先规定若干类型的典型交易方式，使得任何人或组织，无论何时从事购买交易，均可以获得同样的法律效果。[5]例如，销售商依法先行陈列各种定型货物并标明其价格，使得买受人得以迅速决定承诺与否，由此实现了交易的迅捷。所谓交易客体定型化，就是指交易客体的商品化和证券化。一方面，若交易之客体是有形物品，必使之商品化，给予统一的价格或特定的标记，使买卖者易于识别该商品，从而实现交易迅捷。另一方面，若交易之客体为无形的权利，则使之证券化，从而简化权利转让程序，形成证券的流通。[5]例如，公司法上的股票和公司债券，票据法上的各种票据，保险法上的保险单，海商法上的载货证券均为权利证券化之典型。崇尚营利的商法理念贯穿在许多商事基本制度之中，并与商法的技术性原则相联系，以确保营利性宗旨的实现。技术性原则渗透着科技理性精神，商法内容中包含的大量技术性规范处处体现出现代科学管理的合理性，深受自然科学原理的影响。商法的技术性原则不仅体现于其规范的具体方面，也表现在整体上不同规则之间的协调。[6]若没有大量技术性规范的间接调整作用，商法的营利性和商法宗旨均难以实现。商业的营利活动，具有很大的风险性、不安全性，商人讲求交易的灵活与迅捷，更看重交易的安全，如果离开了交易的安全，营利仍然无法实现。因此，维护交易安全是商法营利性理念的又一基本要求。商法上对于交易安全的维护集中表现在商事交易条件的强制主义、公示主义、外观主义及严格责任等原则。、市场经济条件下确立商法营利理念的必要性崇尚营利是市场经济条件下利益机制作用的结果。追求利益是人类最普遍的心理特征和行为规律，是一切创造性活动的源泉和动力。但是，在长期的封建社会中，由于儒家学说中“重义轻利”封建思想的影响，这一普遍性心理特征和行为规律被抑制或抹煞了。解放以后，由于实行高度集权的计划经济体制，加上“左”的思潮冲击，个体的以至集体的利益被无端否定，本质上是多元的利益结构不复存在，只剩下单一的、模糊的“国家利益”。[7]人们追王煜宇．商法的独立性当议．西南政法大学学报，2005，(5)陈静波．论现代市场经济条件下的商法基本原则．行政与法，2001，(1)王枫云．商法的基本原则探析．江汉论坛，2003，(5)．word文档可自由复制编辑word文档可自由复制编辑word文档可自由复制编辑求正当利益的心理特征和行为模式更加受到压抑和扭曲。改革开放以来，市场经济的发展才使得追求利益最大化的心理特征和行为规律显示出真实面貌。承认人们的利益，就必须以各种方式保护人们营利的权利，因为利益在法律上的表达就是权利，只是利益法律化为权利，才是合法的、可预测的。十多年的改革实践说明，市场经济之所以生机勃勃，就是充分发挥了利益机制的作用，激励人们关心切身利益，把个人的工作、生产、经营活动与利益挂钩，尽其所能地开展创造性活动，以实现其利益。商法作为市场经济的法律，自然要明确利益机制，并通过立法将市场主体追求营利权利表达出来，才能在全社会营造崇尚营利的商法理念。营利是合法的，营利是道德的，营利是光荣的！商法不仅认可商人的种种营利行为，而且为商人的营