工程法规第七章演示

（优选）工程法规第七章当前1页，总共40页。一、概念

意义：

建设工程项目管理的核心是合同管理。合同业主（发包人）和承包人之间关系存在的法律依据，在工程实施过程中是双方的最高行为准则，也是双方争执判定的法律依据。定义：

建设工程合同是指建设工程法律关系中的当事人为了实现完成建设工程的经济目的，明确相互权利义务关系而达成的协议。第一节概述3/20/2023当前2页，总共40页。发包人

二、种类（一）按承发包内容分施工企业勘察设计单位监理单位其他工程咨询机构工程施工合同工程勘察设计合同工程监理合同工程咨询服务合同3/20/2023当前3页，总共40页。（二）按照承发包方式的不同分1.EPC3/20/2023当前4页，总共40页。工程总承包的不同种类工程总承包模式可按照过程内容与融资运营两种方式分:过程内容（1）E+P+C模式（设计采购施工）/交钥匙总承包（EPC：即Engineering(设计)、Procurement(采购)、Construction(施工)的组合）（2）E+P+CM模式(CM:Constructionmanagement（施工管理）)（3）设计+施工总承包（D+B）（4）根据工程项目的不同规模、类型和业主要求，工程总承包还可采用设计—采购总承包（E-P）、采购—施工总承包(P-C)等方式。3/20/2023当前5页，总共40页。融资运营(1)项目BOT模式1）BOO（build—own—operate）即：建设—拥有—经营2）BOOT（build—own—operate—transfer）即：建设—拥有—经营—转让3）BLT（build—lease—transfer）即：建设—租赁—转让4）BTO（build—transfer—operate）即：建设—转让—经营5）ROT（rehabilitate—operate—transfer）即：修复—经营—转让6）DBFO（design—build—finance—operate）即：设计—建设—融资—经营7）BT(build--transfer)即：建设—转让8）BOOST(build—own—operate—subsidy—transfer)即：建设—拥有—经营—补贴—转让9）ROMT(rehabilitate—operate—maintain—transfer)即：修复—经营—维修—转让10）ROO(rehabilitate—own—operate)即：修复—拥有—经营3/20/2023当前6页，总共40页。3/20/2023当前7页，总共40页。3/20/2023（2）项目BT模式当前8页，总共40页。3/20/2023当前9页，总共40页。2.施工总承包3/20/2023当前10页，总共40页。3.管理总承包（CM）3/20/2023当前11页，总共40页。3/20/2023当前12页，总共40页。（三）按照承包工程计价方式分3/20/2023当前13页，总共40页。案例2005年6月10日，上海某房地产开发有限公司A公司与浙江某建筑工程公司B公司签订建筑工程施工合同，合同中约定：由B公司作为施工总承包单位承建由A公司投资开发的某宾馆工程项目，承包范围是地下2层、地上24层的土建、采暖、给排水等工程项目。其中，玻璃幕墙专业工程由A公司直接发包，工期自2005年6月26日至2006年12月30日，工程款按工程进度支付。同时约定，由B公司履行对玻璃幕墙专业工程项目的施工配合义务，由A公司按玻璃幕墙专业工程项目竣工结算价款的3%向B公司支付总包管理费。玻璃幕墙工程由江苏某一玻璃幕墙专业施工单位C公司施工。施工过程中，在总包工程已完工的情况下，由于C公司自身原因，导致玻璃工程迟迟不能完工，而且已完工程也存在较多的质量问题。A公司在多次催促B公司履行总包管理义务和C公司履行专业施工合同所约定的要求未果的情况下，以B公司为第一被告，C公司为第二被告向法院起诉，诉请：（1）判令两被告共同连带向原告承担由于工期延误所造成的实际损失和预期利润损失；（2）请求两被告共同连带承担质量返修义务；（3）请求判令两被告承担案件诉讼费和财产保全费用。问题：（1）B公司收取的“总包管理费”和“总包配合费”的区别是什么？（2）若B公司在履行配合义务中存在瑕疵，是否承担连带责任？（3）A公司要求违约者承担宾馆延期开张的预期利润损失是否有法律依据？3/20/2023当前14页，总共40页。三、建设工程合同的特征1.合同标的的特殊性2.合同主体的特殊性3.合同形式的特殊性4.合同监督管理的特殊性3/20/2023当前15页，总共40页。四、建设工程合同管理法规立法合同法建筑法建设工程施工合同管理办法建设工程勘察设计合同管理办法示范合同建设工程施工合同（示范文本）GF-2013-0201建设工程勘察合同（示范文本）GF-2000-0203、GF-2000-0204建设工程设计合同（示范文本）GF-2000-0209、GF-2000-0210建设工程监理合同（示范文本）GF-2012-0202国际通用建筑工程合同示范文本FIDIC司法解释：《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》3/20/2023当前16页，总共40页。第二节合同订立S省某建筑工程公司因施工工期紧迫，而事先未能与有关厂家签订好供货合同，造成施工过程中水泥短缺，急需100t水泥。于是该建筑工程公司同时向甲水泥厂和乙水泥厂发信。信中称：“如贵厂有××标号水泥现货（袋装），吨价不超过1600元，请求接到信10天内发货100t，货到付款，运费由供货方自行承担。”甲水泥厂接信当天回信，表示愿以吨价1700元发货100t，并于第3天发货100t到S省建筑工程公司，建筑工程公司于当天验收并接受了货物。乙水泥厂收到要货的信件后，积极准备货源，于接信后第7天，将100t袋装水泥装车，直接送至某建筑工程公司，结果遭到对方拒收。其理由是：本建筑工程仅需要100t水泥，至于给乙厂发函，只是询问协商，不具有法律约束力。乙水泥厂不服，向法院提起诉讼。3/20/2023当前17页，总共40页。第三节合同的效力一、合同法总则规定二、司法解释关于建设施工合同的效力问题（一）无效合同种类1.承包人未取得相应资质而签订的合同2.没有资质的实际施工人借用有资质的施工企业的名义签订的施工合同（挂靠）3.必须进行招标而未招标签订的合同4.根据《招投标法》认定中标无效而签订的合同（1）泄漏应当保密的招标信息影响中标所签订的合同（2）相互串通所签的合同（3）投标人弄虚作假骗取中标所签的合同（4）招标人在评标人推荐的中标候选人以外确定中标人所签的合同3/20/2023当前18页，总共40页。（二）建设工程施工合同认定无效后的处理原则1.工程项目尚未开工（1）恢复原状、返还原物（2）过错方赔偿损失2.工程项目已竣工过错方赔偿损失损害国家利益没收违法所得（1）验收合格：承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持（2）验收不合格1）修复后验收合格承包人承担返修费用进行返修；修复合格后发包人按照无效合同约定的标准支付工程款2）不合格的工程经修复后仍然不合格承包人没有请求支付工程价款的权利3/20/2023当前19页，总共40页。3.情况类似但不属于无效合同的情形（1）竣工前取得相应资质——有效合同（2）竣工后取得相应资质——无效合同（3）承揽全部劳务作业的劳务分包合同具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同，当事人以转包为由请求确认无效的，不予支持。违法分包的情形：总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位的建设工程总承包合同未有约定，又未经建设单位认可，承包单位将其承包的部分工程分包；施工总承包单位将其承包的主体结构的施工分包给其他单位；分包单位再分包3/20/2023当前20页，总共40页。2012年5月16日，某工程公司（承包人）经竞标取得某大型住宅工程的施工承包权，然后以劳务分包的名义将工程施工合同转让给挂靠某建筑工程公司（被挂靠企业）的另一施工企业（实际施工人）。在施工过程中，由于实际施工人力量薄弱，管理能力有限等原因，时常拖欠材料款和人工工资，造成工程进度一度不能达到合同要求。承包人为了按时保质地完成建设工程，在不断督促实际施工人及时清偿相关债务无效的情况下，迫不得已为其垫付了部分材料款和人工工资，并为其部分材料采购提供担保，致使承包人为实际施工人垫付材料款和人工工资以及担保责任执行款之和大于承包人欠付实际施工人的工程款项，实际施工人对承包人为其超付的款项予以确认。在承包人多次向实际施工人讨要多支付的款项未果的情况下，承包人无奈于2014年2月以被挂靠企业为被告提起欠款的诉讼。在诉讼过程中，被挂靠企业提出的主要抗辩理由是：双方实系非法转包关系应属无效，要求法院因非法转包取得非法利益为由没收原告的非法所得，并以工程价款约定太低为由，要求重新鉴定工程价款。问题：1.承包人与挂靠企业所签订的合同是否有效？2.该案的工程价款如何处理？3.如果承包人与挂靠企业所签订的合同是无效的，被挂靠企业要求法院没收承包人的非法所得是否有法律依据？3/20/2023当前21页，总共40页。第四节建设工程合同的履行一、合同内容（双方权利义务及责任）1.建设勘察合同2.建设设计合同3.建设监理合同4.建设施工合同二、合同履行原则三、合同履行担保四、合同履行抗辩五、合同履行过程中的变化六、司法解释关于建设施工合同的相关问题规定3/20/2023当前22页，总共40页。《合同法》：合同内容：第274条：勘察、设计合同的内容包括提交有关基础资料和文件（包括概预算）的期限、质量要求、费用以及其他协作条件等条款。第275条：施工合同的内容包括工程范围、建设工期、中间交工工程的开工和竣工时间、工程质量、工程造价、技术资料交付时间、材料和设备供应责任、拨款和结算、竣工验收、质量保修范围和质量保证期、双方相互协作等条款。第276条：建设工程实行监理的，发包人应当与监理人采用书面形式订立委托监理合同。发包人与监理人的权利和义务以及法律责任，应当依照本法委托合同以及其他有关法律、行政法规的规定。3/20/2023当前23页，总共40页。

双方权利义务：第277条：发包人在不妨碍承包人正常作业的情况下，可以随时对作业进度、质量进行检查。第278条：隐蔽工程在隐蔽以前，承包人应当通知发包人检查。发包人没有及时检查的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。第279条：建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。3/20/2023当前24页，总共40页。第280条：勘察、设计的质量不符合要求或者未按照期限提交勘察、设计文件拖延工期，造成发包人损失的，勘察人、设计人应当继续完善勘察、设计，减收或者免收勘察、设计费并赔偿损失。第281条：因施工人的原因致使建设工程质量不符合约定的，发包人有权要求施工人在合理期限内无偿修理或者返工、改建。经过修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人应当承担违约责任。第282条：因承包人的原因致使建设工程在合理使用期限内造成人身和财产损害的，承包人应当承担损害赔偿责任。3/20/2023当前25页，总共40页。第283条：发包人未按照约定的时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料的，承包人可以顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。第284条：因发包人的原因致使工程中途停建、缓建的，发包人应当采取措施弥补或者减少损失，赔偿承包人因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用。第285条：因发包人变更计划，提供的资料不准确，或者未按照期限提供必需的勘察、设计工作条件而造成勘察、设计的返工、停工或者修改设计，发包人应当按照勘察人、设计人实际消耗的工作量增付费用。3/20/2023当前26页，总共40页。案例1甲公司与乙公司签订了一份勘察设计合同，合同约定：乙公司为甲公司筹建中的商业大厦进行勘察、设计，按照国家颁布的收费标准支付勘察设计费；乙公司应按甲公司的设计标准、技术规范等勘察设计要求，进行测量和工程地质、水文地质等勘察设计工作，并在1月9日前向甲公司提交勘察成果资料和设计文件。合同还约定了双方的违约责任、争议的解决方式。甲公司同时与某施工企业签订了建设工程施工合同，在合同中规定了开工日期。不料，乙公司迟迟不能按约定的日期交出勘察设计文件，而甲公司已按建设工程施工合同的约定做好了开工准备，施工企业也如期进驻工地。在甲公司的再三催促下，乙公司迟延25天提交勘察设计文件，此时施工企业已窝工18天。在施工期间，施工企业发现设计图中的多处错误，不得不停工等候，甲公司请乙公司对设计图进行修改。某施工企业由于窝工、停工要求甲公司赔偿，否则不再继续施工。甲公司将乙公司诉至法院，要求乙公司赔偿损失。法院是否能支持甲公司？3/20/2023当前27页，总共40页。案例2某房地产开发公司欲建一豪华别墅，遂与某建筑工程公司签订工程施工合同。关于施工进度，双方在专用条件中约定：4月1日至4月20日，地基完工；4月21日至6月30日，主体工程竣工；7月1日至7月10日，封顶，全部工程竣工。4月初工程开工，该项目期房在房地产市场极为走俏，为尽早建成该项目，该房地产开发公司便派专人检查监督施工进度，检查人员曾多次要求建筑公司缩短工期，均被建筑公司以质量无法保证为由拒绝。为使工程尽早完工，房地产开发公司所派检查人员遂以承包人名义要求材料供应商提前送货至目的地，造成材料堆积过多，管理困难，部分材料损坏。该承保公司遂起诉该企业，要求其承担损害赔偿责任。房地产公司以检查进度，督促完工为由予以抗辩。此案应如何处理？3/20/2023当前28页，总共40页。六、司法解释关于建设施工合同的相关问题规定（一）关于质量1.因承包人过错导致质量不符合约定的处理因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定，承包人拒绝修理、返工或者改建，发包人请求减少支付工程价款的，应予支持。

常见的承包人应当承担工程质量责任情况：偷工减料，或者因材料不合格导致工程质量不合格；未按图施工，未按施工技术标准施工；工人技能低、质量管理差；对于发包人供应材料、未经检验合格或者明知不合格而使用；对于设计方案和设计图，应当能够判断其缺陷，没有判断或没有提出；承包人不具备施工资质，因资金、技术、设备、管理造成工程质量问题3/20/2023当前29页，总共40页。2.发包人质量缺陷责任（1）提供的设计有缺陷；（2）提供或者指定购买的建筑材料、建筑构配件、设备不符合强制性标准；（3）直接指定分包人分包专业工程。上述情况下，承包人有过错的，也应当承担相应的过错责任。对于工程质量缺陷原因不明的，要通过鉴定，查明原因，分清责任主体。3.发包人擅自使用建设工程后出现质量问题的处理建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。3/20/2023当前30页，总共40页。案例3：:甲房地产开发公司是某住宅小区项目的建设单位，甲公司将该项目发包给乙建筑公司进行施工。双方在施工合同中约定：建筑材料、建筑构配件和设备均由甲公司提供。甲公司为了降低开发成本，购买了大量国家严禁在建筑上使用的海沙，并提供给乙建筑公司使用。小区在投入使用后，出现了严重的质量问题，小区业主集体将开发商告上法院。此案应如何处理？3/20/2023当前31页，总共40页。（二）关于竣工时间建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期。特殊情形下的竣工时间争议由于工程质量争议导致对竣工时间的争议建设工程竣工前，当事人对工程质量发生争议，工程质量经鉴定合格的——提交验收报告时间是竣工时间由于发包人拖延验收产生的竣工时间争议承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；由于发包人擅自使用工程而产生的竣工时间争议建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。3/20/2023当前32页，总共40页。案例42013年5月15日，某建设集团有限公司与某纺织实业有限公司签订建设工程施工合同，由承包人承建工业园一期某车间工程，合同暂估价款为人民币1100万元，约定：工程应于2013年6月开工，应于2013年12月竣工，并达到约定的优良标准；承包人若不能按承诺工期完工，按工程总价的15%支付违约金；工程若达不到优良，承包人支付甲违约金150万元。工程在2013年12月28日验收，但未通过验收并责令整改。2014年1月20日承包人向发包人递交了该工程的工程结算书，由于该工程尚未通过验收，工程结算尚在审计之中，工程进度款已付过合同约定比例，所以发包人只能在承包人整改完毕和审价结束后，才能按合同约定给付余下工程款。承包人于2014年2月15日向法院起诉，要求判令发包人以承包人递交的工程结算书结算工程价款。为此发包人在应诉同时，以承包人工期和质量违约为由，向法院提起反诉。（1）承包人工程未通过验收，是否有权向发包人要求支付竣工估算价款？（2）若发包人对承包人提交的竣工结算文件，在规定的时间内未审核完毕，是否必然视为认可竣工结算文件？3/20/2023当前33页，总共40页。（三）关于计价方法1.因变更引起的纠纷（1）工程量变化（2）工程质量标准变化当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分工程价款不能协商一致的，可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款。建设工程施工合同有效，但建设工程经竣工验收不合格的，工程价款结算参照本解释第三条规定处理：承包人请求支付工程价款的，不予支持。因建设工程不合格造成的损失，发包人有过错的，也应承担相应的民事责任。（3）当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持。3/20/2023当前34页，总共40页。2.工程拖欠款利息工程价款：指发包人用以支付承包人按时保质完成建设工程的物化劳动和活劳动以及承担质量保修责任的合理造价。包括工程预付款、工程进度款、工程竣工结算余款。若发包方未按时足额支付工程款（上述任一款项），则应支付欠款利息。当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。

3/20/2023当前35页，总共40页。3.工程垫资款利息有约定从约定无约定则无利息约定的利息超过一定幅度，法律不予支持4.计息时间利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：建设工程已实际交付的，为交付之日；

建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。3/20/2023当前36页，总共40页。案例5经过招标，2005年5月31日上海某一能源有限公司与中标单位上海金桥某一建筑工程有限公司签订了锅炉工程施工总承包合同。合同约定以下内容：承包范围包括锅炉房（3646.9m2）、煤棚（一层钢结构，1478.8m2）、80m高矩形烟囱、水处理间（一层钢结构，475.6m2）、酸碱储存罐区（面积48.8m2）；新建筑四周设消防环通道路，采用混凝土路面；质量标准为优良，要求2005年6月20日开工，2005年12月20日竣工，计划工期为180天（日历天）；采用工程量清单计价，固定单价确定工程价款。合同签订后，金桥公司按时保质地完成了建设工程，能源公司也按时足额支付了进度款。在进行竣工结算过程中，金桥公司向能源公司发出“关于锅炉工程材料补贴及延期付款利息”的律师函，提出由于材料暴涨及实际工程内容变化导致材料成本剧增，以《合同法》第113条作为法律依据，要求能源公司给予赔偿。此外金桥公司要求能源公司支付工程款利息，否则将提起诉讼，请求司法鉴定以证明其主张的合理性。（1）承包人要求补偿是否合理？（2）若发包人不补偿，法院是否支持司法鉴定？（3）承包人要求支付工程款利息是否有法律依据？3/20/2023当前37页，总共40页。（四）黑白合同问题当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工