水至清则无鱼 人至察则无徒意思

本文格式为Word版，下载可任意编辑——水至清则无鱼人至察则无徒意思正在议论的《就业促进法》草案和《劳动合同法》草案被认为自相冲突。中国20年来的高速进展是建立在就业密集型产业之上的。现在，如何缓解就业压力和如何处理劳资关系成了北京的中央政府和东莞的代工企业同时感到头痛的问题，正在加紧制定的《就业促进法》和《劳动合同法》因此被寄予厚望。到2022年，《劳动合同法》和《就业促进法》加紧了立法进度，前者已经过全国人大常委会二审，后者那么于2月通过初审。

与此同时，争议和批评一向与这两部草案如影随形。华东政法大学的董保华教授认为，同一班底起草的《劳动合同法》和《就业促进法》草案彼此冲突，正在议论的《劳动合同法》草案如获通过，非但无助于促进就业，反而会对就业起抑制作用。

两部法律自相冲突?

董保华教授与中国人民大学的常凯教授曾因立法思路的严重分歧而在媒体上开展讨论。2022年，这场讨论由于外资企业的高度关注及其随后开展的游说活动而引人注目。《就业促进法》草案公布后，董保华再次强烈批评。

"劳动合同法草案的思路是让企业而非社会承受安置老弱病残的责任；而就业促进法草案的思路是让政府而非市场承受促进就业的责任。"董说，"这是一种本末倒置的制度安置。"

《就业促进法》草案受到的批评集中在"条文过于空洞"，批评者认为草案仅宣示了促进就业的决心和意愿，但技术手段和惩戒措施所占的比例太小。而董保华认为，《就业促进法》的根本问题在于不合时宜的立法思路：强调政府在促进就业中的责任时疏忽了市场的作用。

他认为中国正面对1970年头知青返城和1990年头国企工人下岗以来的第三次就业颠峰，但草案背弃了中国应对前两次就业颠峰时积累的告成阅历。

按照董保华的描述，中国能够告成应对知青回城和国企工人下岗这两个就业颠峰，是由于采取了生动的用工政策，并且容忍了各种形式的生动就业和非标准劳动关系。

所谓生动的用工政策，在1970年头末和1980年头初是"三结合"就业方针，这一政策打破了1949年以来城镇人员就业全部由国家安置的框架，并且促进了形形色色的集体和个体经济的进展。而1990年头当中国面临大规模下岗工人的再就业难题时，采取了同样生动不正规但富有针对性的解决方式，董保华称之为"隐性就业"。"隐性"是由于大量下岗工人从事临时性的或者不稳定的工作，大量人没有签署正式的劳动合同，因此不被统计在就业人员之内。

董保华呼吁应在《就业促进法》中添加生动就业的条文。"尽管《就业促进法》草案中提到了"多渠道多方式增加就业岗位"，但是这一规定终究过于原那么。"他说，"难以置信，一部以促进就业为宗旨的立法根本没有涉及生动就业的概括形式。"

他认为，草案起草者刻意回避提出促进生动就业，由于生动就业虽然在解决就业问题上行之有效，但往往缺乏标准和正规的劳动合同，因此与《劳动合同法》草案相冲突。

在他看来，冲突的根源在于《劳动合同法》草案要求任何形式的用工都务必签订正规标准的劳动合同，这一要求过于严格。

董保华在一篇文章中引用一组数据说，非全日制就业临时就业自营就业和家庭就业等生动就业形式占到中国城镇就业总量的45%以上；这些就业形式大多缺乏正规标准的劳动合同的约束。他认为，生动的劳动关系降低了市场的本金，使其能够容纳浩瀚的就业人口。一旦《劳动合同法》草案对此严加规制，就会抑制就业。

标准化的劳动关系是否可能?

"童工也是就业，我们能由于要促进就业就允许童工存在吗?"另一位劳动法专家中华全国总工会民主管理部部长郭军如此驳倒董保华的观点。郭军认为，严格劳动合同的门槛与促进就业确实存在潜在的冲突，但是《劳动合同法》草案中之所以要求更严格和模范的劳动关系，是"两害相权取其轻"的结果。

"由于缺乏模范的劳动合同养护，劳资关系不谐已经要挟到了社会的稳定。"郭军说。

关于《劳动合同法》和《就业促进法》的争议，目下纠结在法律技术层面，但涉及的却是中国经济最重要的问题。《劳动合同法》草案对个人承包这种普遍存在的用工形式做出了严格的规定，以至于董保华认为实质上取消了个人承包这种用工形式。

通过包工头，成千上万没有专业技能的农人进入了建筑业；30年来，个人承包为中国农人供给了大量临时性的工作时间生动和低收入的岗位，已经成为中国农人增加收入的重要理由。直到现在，个人承包仍是农村劳动力转移的重要途径。但这是一种有争议的用工形式。农人工普遍得不到正式的劳动合同，因此没有相应的社会保障。经过几年来的整顿，曾经严重的拖欠农人工工资状况虽然有所好转，但尚未根治。

在董保华看来，浩瀚的有待转移的农村劳动力形成了巨大的劳动力卖方市场，这是不正规和不标准的劳动关系能够存在的现实根基。过分强调正规和标准的劳动关系，要么窒息市场的活力，要么使法律规定变成摆设，无法执行。

他惦记，立法者在劳动关系和促进就业等问题上过分机械，不切实际地强调劳动关系的标准化和行政化，忽略了中国就业形式的严峻与繁杂，因此违背了中国30年来的经济改革中行之有效的市场规律。

董保华认为，同一班底起草的《劳动合同法》和《就业促进法》草案有着好像的规律，即强调过分政府在劳资关系和就业问题中的作用，忽略了市场举行自由调理的才能和意愿。

郭军也认为劳动法规的制定确定要符合中国经济进展的现实，不能矫枉过正。但他再次强调，要求个人承包者作为发包单位与农人工签订模范的劳动合同，是目下不得已的选择。

"签订合同确实会增加社会本金，但讨薪的社会本金更加振奋。"

工会的角色

有一些看法市场自由的人士反对政府和工会过度介入劳资关系，认为劳动报酬必然受到劳动力供求关系的调理。香港大学教授张五常是这种观点的代表之一，他认为，生动的劳动合同对30年来的经济增长居功至伟，而规定最低工资和做大工会是不智之举，由于会降低中国企业在世界上的竞争力，进而影响中国农人提高收入。

和张五常不同，国内大多数经济学人士对更严格的劳动合同工会组织和最低工资等问题避而不谈，却乐于议论中国经济在全球化世界上的对比优势；一向以来，低本金的劳动力资源被看作中国的对比优势最重要的片面。包括北京大学经济研究中心主任林毅夫在内的一些经济学家反复强调，未来还理应利用这条路径进展中国经济。

郭军态度鲜明地反对张五常的观点。他认为政府介入劳资关系是必要的，否那么，劳资关系不和谐将导致社会不稳定。他认为，"员工要有看法权益的意识看法权益的组织和一个强有力的政府"是和谐中国劳资关系进而维持社会稳定的三个必要条件。

郭军曾长期负责全国总工会法律事务，并参与起草劳动合同法和就业促进法。国有企业中的工会被一向看作是一种点缀。但全国总工会为代表的工会组织2022年以来组织了强大的媒体攻势，结果把工会建到了原本不能容忍工会的跨国企业如沃尔玛之中。2022年，全国总工会又批评一些国际连锁餐饮机构付给打工学生的时薪没有达成中国法律规定的最低标准。快餐业否认总工会的批评，结果，地方政府也出面表态，认为快餐业没有违法行为，事态才告一段落。在最低工资事情中，郭军是跨国企业和地方政府最严肃的批评者之一。

受累于多年积弱的制度形象，工会多数时候不是中国职工维权的首选。但近年来工会系统一反常态的高调举动，依