建设工程施工合同合同履约管理

第十二章建设工程施工合同履约管理第一节概述第二节建设工程施工合同条款分析第三节建设工程施工合同实施控制第四节建设工程施工合同变更管理第一节概述一、合同审查分析的目的一、合同履约概念是指工程建设项目的发包方和承包方根据合同规定的时间、地点、方式、内容及标准等要求，各自完成合同义务的行为。二、建设工程施工合同履行原则（一）、实际履行原则任何一方违约时，不能以支付违约金或赔偿损失的方式来代替合同的履行，守约一方要求继续履行的，应当继续履行。第一节概述（二）、全面履行原则当事人应当严格按合同约定的数量、质量、标准、价格、方式、地点、期限等完成合同义务。（三）、协作履行原则合同当事人各方在履行合同过程中，应当互谅、互助、尽可能为对方履行合同义务提供相应的便利条件。（四）、诚实信用原则是《合同法》的基本原则。（五）、情事变更原则第二节建设工程施工合同条款分析

一、概述（一）、建设工程施工合同条款分析的概念是指从执行的角度分析、补充、解释施工合同，将施工合同目标和合同约定落实到合同实施的具体问题上和具体事件上，用以指导具体工作，使合同能符合日常工程管理的需要。（二）、建设工程施工合同条款分析作用1、分析合同内容，解释争议内容2、分析合同风险，制定风险对策3、分解合同工作，落实合同责任4、进行合同交底，简化管理工作第二节建设工程施工合同条款分析

（三）、建设工程施工合同条款分析基本要求1、准确客观2、简明清晰3、协调一致4、全面完整第二节建设工程施工合同条款分析

（三）、建设工程施工合同条款分析内容1、编码2、事件名称和简要说明3、变更次数和最近一次的变更日期4、事件的内容说明5、前提条件6、本事件的主要活动7、责任人8、成本第二节建设工程施工合同条款分析二、合同特殊问题的分析和解释（一）、漏洞补充1、约定补充2、解释补充3、法定补充（二）、歧义结实1、解释原则最后用语规则2、解释方法（1）、字面解释（2）、整体解释（3）、合同目的解释（4）、交易习惯解释（5）、诚实信用原则解释3、建设工程施工合同文件解释的惯例（1）、合同文件优先顺序（2）、第一语言规则（3）、其他规则P214第二节建设工程施工合同条款分析二、合同特殊问题的分析和解释（一）、漏洞补充1、约定补充2、解释补充3、法定补充（二）、歧义结实1、解释原则最后用语规则第二节建设工程施工合同条款分析2、解释方法（1）、字面解释（2）、整体解释（3）、合同目的解释（4）、交易习惯解释（5）、诚实信用原则解释3、建设工程施工合同文件解释的惯例（1）、合同文件优先顺序（2）、第一语言规则（3）、其他规则P214案例某海滨城市为发展旅游业，经批准兴建一座三星级大酒店。该项目甲方于X年10月10日分别与某建筑工程公司（乙方）和某外资装饰工程公司（丙方）签订了主体建筑工程施工合同和装饰工程施工合同。合同约定主体建筑工程施工于当年11月10日正式开工。合同日历工期为2年5个月。因主体工程与装饰工程分别为两个独立的合同，由两个承包商承建，为保证工期，当事人约定：主体与装饰施工采取立体交叉作业，即主体完成三层，装饰工程承包商立即进入装饰作业。为保证装饰工程达到三星级水平，业主委托某监理公司实施“装饰工程监理”。在工程施工1年6个月时，甲方要求乙方将竣工日期提前2个月，双方协商修订施工方案后达成协议。该工程按变更后的合同工期竣工，经验收后投入使用。案例在该工程投投入使用2年6个月后，乙乙方因甲方方少付工程程款起诉至至法院。诉诉称：甲方方于该工程程验收合格格后签发了了竣工验收收报告，并并已开张营营业。在结结算工程款款时，甲方方本应付工工程总价款款1600万元人民币币，但只付付1400万元人民币币。特请求求法庭判决决被告支付付剩余的200万元及拖期期的利息。。在庭审中，，被告答称称：原告主主体建筑工工程施工质质量有问题题，如：大大堂、电梯梯间门洞，，大厅墙面面、游泳池池等主体施施工质量不不合格。因因此，装修修商进行返返工，并提提出索赔，，经监理工工程师签字字报业主代代表认可，，共支付15.2万美元，折折合人民币币125万元。此项项费用应由由原告承担担。另还有有其他质量量问题，并并造成客房房、机房设设备、设施施损失计人人民币75万元。共计计损失200万元人民币币，应从总总工程款中中扣除，故故支付乙方方主体工程程款总额为为1400万元人民币币。案例原告辩称：：被告称工工程主体不不合格不属属实，并向向法庭呈交交了业主及及有关方面面签字的合合格竣工验验收报告及及业主致乙乙方的感谢谢信等证据据。被告又辩称称：竣工验验收报告及及感谢信，，是在原告告法定代表表人宴请我我方时，提提出为了企企业晋级的的情况下，，我方代表表才签的字字。此外，，被告代理理人又向法法庭呈交业业主被装饰饰工程公司司提出的索索赔15.2万美元（经经监理工程程师和业主主代表签字字）的清单单56件。原告再辩称称：被告代代表发言纯纯系戏言，，怎能以签签署竣工验验收报告为为儿戏，请请求法庭以以文字为证证。又指出出：如果真真的存在被被告所说情情况，那么么被告应该该根据《建设工程质质量管理条条理》的规定，在在装饰施工工前通知我我方修理。。原告最后请请求法庭关关注：从签签发竣工验验收报告到到起诉前，，乙方向甲甲方多次以以书面方式式提出结算算要求。在在长达2年多时间里里，甲方未未向乙方提提出过工程程存在质量量问题。案例问题：1、原、被告告之间合同同是否有效效？2、如果在装装饰施工时时，发现主主体工程施施工质量有有问题，甲甲方应采取取哪些正当当措施？3、对于乙方方因工程款款纠纷的起起诉和甲方方因工程质质量问题的的起诉，法法院应否予予以保护？？答案1、原、被告告之间合同同是否有效效？答：合同双双方当事人人符合建设设工程施工工合同主体体资格的要要求，并且且合同订立立形式与内内容均合法法，所以原原、被告之之间的合同同有效。2、如果在装装饰施工时时，发现主主体工程施施工质量有有问题，甲甲方应采取取哪些正当当措施？答：根据《建设工程质质量管理条条理》之规定，主主体工程保保修期为设设计文件规规定的该工工程合理使使用年限。。在保修期期内，当发发现主体工工程施工质质量有问题题时，业主主应及时通通知承包商商进行修理理。承包商商不再约定定期限内派派人修理，，业主可以以委托其他他人员修理理，保修费费用从质量量保修金内内扣除。显显然，如果果装饰施工工中发现的的主体工程程施工质量量问题属实实，应按保保修处理。。答案3、对于乙方方因工程款款纠纷的起起诉和甲方方因工程质质量问题的的起诉，法法院应否予予以保护？？答：根据我我国《民法通则》之规定，向向人民法院院请求保护护民事权利利的诉讼时时效期为2年，从当事事人知道或或应当知道道权利被侵侵害时起算算。本案例例中业主在在直至庭审审前的2年多时间里里，一直未未就质量问问题提出异异议，已超超过诉讼时时效，所以以，不予保保护。而乙乙方自签发发竣工验收收报告后，，向甲方多多次以书面面方式提出出结算要求求，其诉讼讼权利应予予保护。第三节建建设工程施施工合同实实施控制一、概述工程项目施施工过程是是承包合同同的实施过过程（一）、合合同实施合同签订后后，承包商商首先是要要派出工程程项目经理理，由他全全面负责工工程管理工工作。（二）、合合同实施主主要工作第三节建建设工程施施工合同实实施控制1.合同的实施施控制1.1建立合同实实施的保证证体系■落实合同责责任，实行行目标管理理■建立合同管管理工作制制度和程序序■建立文档管管理系统■建立严格的的质量检查查验收制度度■建立报告和和行文制度度，使合同同文件和双双方往来函函件的内部、、外部运行行程序化■建立实施过过程的动态态控制系统统1.2合同实施控控制(1)工程目标控控制■工程中的目目标控制程程序■工程实施控控制的主要要内容■合同控制(2)工程目标控控制■现场监督各各工程小组组、分包商商的工作■对业主、监理工工程师进行合同同监督■对其他合同方的的合同监督■对各种书面文件件作合同方面的的审查和控制■对工程款申报表表进行检查监督督■处理工程变更事事宜(3)进行合同跟踪■合同跟踪的作用用■合同跟踪的依据据■合同跟踪的对象象(4)进行合同诊断■合同执行差异的的原因分析■合同差异责任分分析■合同实施趋向预预测(5)合同实施后评估估■合同签订情况评评价■合同执行情况评评价■合同管理工作评评价■合同条款分析。。第四节建设工工程施工合同变变更管理1.合同变更管理1.1合同变更的原因因■工程范围发生变变化■设计原因■施工条件变化■合同实施过程中中出现的问题1.2工程变更对合同同实施的影响■定义工程目标和和工程实施情况况的各种文件■引起合同各方之之间合同责任的的变化。■引起已完工程的的返工，现场工工程施工的停滞滞，施工秩序打乱，，已购材料的损损失等1.3工程变更方式和和程序■提出工程变更要要求■监理工程师的审审查和批准■编制工程变更文文件，发布工程程变更指示■承包商项目部的的合同管理负责责人员向监理工工程师发出合同款款调整和/或工期延长的意意向通知■工程变更价款和和工期延长量的的确定■变更工作的费用用支付及工期补补偿1.4工程变更的管理理■对业主（监理工工程师）的口头头变更指令，承承包商必须遵照执行，，但应在规定的的时间内书面向向监理工程师索取书面面确认■工程变更不能超超过合同规定的的工程范围■注意变更程序上上的矛盾性■在合同实施中，，合同内容的任任何变更都必须须由合同管理人员提出出■在商讨变更，签签订变更协议过过程中，承包商商必须提出变更补偿（（即索赔）问题题3.工程承包合同的的争议管理3.1和解■和解的概念■工程承包合同争争议采用和解方方式解决的优点点3.2调解■调解的概念在合同发生纠纷纷后，在第三人人的参加和主持持下，对双方当当事人进行说服服、协调和疏导导工作，使双方方当事人互相谅谅解并按照法律律的规定及合同同的有关约定达达成解决合同纠纠纷协议的一种种争议解决方式式■调解解决建设工工程合同争议的的意义3.3仲裁（1）仲裁的概念仲裁、亦称“公公断”，是当事事人双方在争议议发生前或争议议发生后达成协协议，自愿将争争议交给第三者者做出裁决，并并负有自动履行行义务的一种解解决争议的方式式。（2）仲裁的原则■自愿原则■公平合理原则■仲裁依法独立进进行原则■一裁终局原则（3）仲裁委员会仲裁委员会不按按行政区划层层层设立仲裁委员会由主主任1人、副主任2至4人和委员7至11入组成仲裁委员会独立立于行政机关，，与行政机关没没有隶属关系（4）仲裁协议仲裁协议的内容容请求伸裁的意思思表示仲裁事项选定的仲裁委员员会仲裁协议的作用用（5）仲裁庭的组成成■当事人约定由3名仲裁员组成仲仲裁庭■当事人约定由1名仲裁员组成仲仲裁庭3.4诉讼（1）诉讼的概念诉讼，是指合同同当事人依法请请求人民法院行行使审判权，审审理双方之间发发生的合同争议议，作出有国家家强制保证实现现其合法权益、、从而解决纠纷纷的审判活动。。（2）建设工程合同纠纠纷的管辖■级别管辖不同级别人民法法院受理第一审审建设工程合同同纠纷的权限分分工■地域管辖同级人民法院在在受理第一审建建设工程合同纠纠纷的权限分工工（3）诉讼中的证据据书证；物证；视听资料；证人证言；当事人的陈述；；鉴定结论；勘验笔录。第三章，第二节第二节合同同的变更、终止止、解除和转让让一、合同变更：：1、合同变更的概概念在合同尚未履行行和尚未完全履履行以前，合同同当事人双方就合同的的内容进行补充充、修改的行为为及所达成的协议。合同变更是针对对合同内容的局局部而非全部所所进行的调整、修改和和补充。合同变变更不包括标的的的变化，会产生新的的债权债务关系系。第三章，第二节2、合同变更的条条件业已存在合同关关系，合同的变变更必须经过当当事人协商一致，合同同的变更必须遵遵守法定的程序序和方式，必须使合同同的内容发生变变化。3、合同变更的程程序要约—承诺。4、合同变更的方方式协议变更，合同同变更按法律、、行政法规的规规定应当办理批准、登登记等手续的，，依照其规定办办理。第三章，第二节5、合同变更的效效力合同变更发生后后，当事人应当当以变更后的合合同内容作出履行，任任何一方违反变变更后的合同内内容均构成违约。合同的变更不能能对业已履行的的部分产生效力力，对于已按合同所作作出的履行无溯溯及力，任何一一方都不能因为合同的的变更而单方面面要求另一方返返还已经作出的履行。。第三章，第二节二、合同解除1、合同解除的概概念在合同尚未履行行和尚未完全履履行以前，根据据法律规定或合同约定定，合同当事人人双方提前消灭灭合同关系的行为及所所达成的协议。。2、合同解除的条条件业已存在合同关关系，合同的解解除必须经过当当事人协商一致，或满满足法律规定的的合同解除条件件，或合同约定的解除除条件成就，解解除必须遵守法法定的程序和方式。必必须消灭业已存存在的合同关系系。第三章，第二二节3、合同解解除的程程序要约—承诺，享享有合同同解除权权的当事事人一方方提出解除合合同的通通知—送达对方方。4、合同解解除的方方式约定解除除（协议议解除，，约定解解除权）），法定定解除5、法定解解除指在合同同成立并并生效后后，在尚尚未履行行或尚未未完全履行之前前，由当当事人一一方行使使法定的的解除权权而使合同效力力消灭的的行为。。第三章，第二二节法定解除除条件：：⑴因不可抗抗力致使使不能实实现合同同目的；；⑵在履行期期限届满满之前，，当事人人一方明明确表示示或者以自己己的行为为表明不不履行主主要债务务；⑶当事人一一方迟延延履行主主要债务务，经催催告后在在合理期限内内仍未履履行；⑷当事人一一方迟延延履行债债务或者者有其他他违约行行为致使不能能实现合合同目的的；⑸法律规定定的其他他情形。。第三章，第二二节6、协议解解除当事人双双方通过过协商达达成一致致消灭合合同效力力。7、约定解解除权指当事人人双方在在合同中中约定，，在合同同成立后后，在尚未履行行或尚未未完全履履行之前前，由当当事人一一方在某种当事事人双方方在合同同订立时时约定的的解除合合同的条件成就就时享有有解除权权，并可可通过行行使该种种合同解除权，，消灭合合同关系系。第三章，第二二节7、合同解解除的效效力非持续性性合同，，合同解解除的效效力使合合同当事事人之间的财产产状况恢恢复到合合同订立立时的状状态。持持续性合同，合合同解除除的效力力则解除除未履行部部分。第三章，第二二节三、合同同终止1、合同终终止的概概念合同终止止指合同同关系因因客观情情况发生生而消灭灭。合同履行过过程中，，诸多客客观情况况都可导导致合同同关系消灭。如如：合同同义务履履行完毕毕，合同同解除，，债务抵消，标标的物提提存，债债权债务务统归一一人。四、合同同转让1、合同转转让的概概念：合同当事事人一方方依法将将其合同同的权利利和义务务全部或部分地地转移给给第三人人。第三章，第二二节合同转让让并不改改变原合合同的权权利义务务内容，，合同转让将使使合同主主体发生生变化，，合同转转让通常常涉及两种不同同的法律律关系即即原合同同的当事事人双方方之间的合同法法律关系系，转让让人和受受让人之之间因合合同转让而形成成的新合合同法律律关系。。第三章，第二二节2、合同转转让的类类型债权人转转让债权权：债权权人将自自己在合合同中的的债权转让给第第三人债务人转转让债务务：债务务人将自自己在合合同中的的债务转让给第第三人债权债务务的一并并转让：：当事人人一方将将自己在在合同中的债权权债务一一并转让让给第三人。。第三章，第三三节第三节违违约约责任一、违约约责任的的概念合同当事事人因违违反合同同义务所所应承担担的民事事责任。。二、违约约责任的的特点和和构成要要件1、特点：：以当事事人不履履行合同同义务为为前提，，具有相对性性，具有有补偿性性，具有有一定程程度的约约定性，，是一种民民事责任任（主要要是财产产责任））。2、违约责责任的构构成要件件当事人在在合同履履行过程程中有违违约行为为。第三章，第三三节违约行为为的形态态：预期违约约，是指指当事人人一方在在合同规规定的履履行期限到来之之前，明明示或默默示其将将不履行行合同的的行为。。预期违约约包括明明示毁约约和默示示毁约。。明示毁约约：是指指当事人人一方在在合同规规定的履履行期限到来之之前，明明确表示示将不履履行合同同。默示毁约约：是指指在合同同规定的的履行期期限到来来之前，，当事人一一方有确确切的证证据证明明另一方方当事人人在合同规定的的履行期期限到来来之前，，将不履履行合同同，而该方当当事人人又不不愿意意提供供必要要的担担保。。第三章，第第三节节实际违违约：：指合