第16章-电子商务纠纷与司法管辖

第16章电子商务纠纷与司法管辖

本章提要：纠纷的传统解决方式主要有协商、调解、仲裁和诉讼四种方式，由于电子商务的特殊性，出现了适合电子商务纠纷的解决方式—在线争议解决方式。

ODR是指涵盖所有网络上由非法庭但公正的第三人解决企业和消费者间因电子商务契约所产生争执的所有方式。也就是说，在线纠纷解决机制，主要是运用计算机和网络技术来解决纠纷。

在线纠纷解决机制的优势主要表现为灵活、高效、经济、快速。互联网动摇了传统司法管辖的基础。

因为网络交易突破了传统的地域观念，正是由于互联网的跨地域性，人们通过网络进行交易所产生的纠纷很容易超出法院的管辖范围。

在很多电子商务案件中，适用冲突规范根本找不出相应的准据法，冲突法似乎很难完成其任务—最终解决当事人之间的电子商务纠纷。

法院应当综合考虑各种相关联结点，并在此基础上找出与案件有最密切关系的连结点的所在，从而适用该连结点所指引的法律。

电子商务纠纷的协商与调解16.1电子商务纠纷的仲裁解决16.2电子商务纠纷的司法救济16.3在线纠纷解决机制（ODR）16.4国际电子商务纠纷的司法管辖16.5

国际电子商务纠纷的法律冲突16.6国际电子商务纠纷的法律适用16.7本章小结16.8本章案例16.916.1电子商务纠纷的协商与调解

由于互联网的虚拟性和跨地域性，决定了在电子商务过程中产生的纠纷在许多方面和传统的纠纷存在很大差异，怎样解决电子商务纠纷已经引起了人们的广泛关注。

目前，电子商务纠纷的表现形式各种各样，但所有这些纠纷都可以归纳为两类，即侵权纠纷和合同纠纷。

侵权纠纷是由于行为人侵害他人财产权利或者人身权利而产生的侵权行为人和受害人之间的纠纷；而合同纠纷，则是由于合同各方当事人在合同解释、履行过程中产生的纠纷。

一般说来，纠纷的解决方式主要有协商、调解、仲裁和诉讼四种方式。但由于电子商务的特殊性，业内人士还在积极地寻找适合电子商务纠纷的解决方式—在线争议解决方式，下面分述之。

16.1.1协商解决协商是指发生纠纷的双方当事人在没有第三方的参与下，完全由其自行协调，相互谅解以达成协议，从而解决纠纷的一种方式。

协商是解决当事人之间纠纷最好的方式，它一方面能够解决当事人之间的纠纷，另一方面又能维持他们之间的友好合作关系。

16.1.2调解解决调解是指由发生纠纷的当事人邀请无利害关系的第三方斡旋于纠纷各方之间，以便使纠纷各方达成协议，从而解决纠纷的一种方式。

调解分为诉讼外调解和法院调解。法院调解和人民调解委员会等组织的调解（诉讼外调解）相比较，具有如下特点。

1．诉讼外调解

2．法院调解

3．调解的意义16.2电子商务纠纷的仲裁解决

16.2.1仲裁解决的概念及其特点仲裁，也称公断，是指双方当事人在争议发生之前或之后达成协议，自愿将争议交给仲裁机构作出裁决，从而解决争议的全部活动。

仲裁是国际上通行的解决争议的一种方式。仲裁与解决纠纷的其他方式相比较，主要具有以下3个特点。

（1）提交仲裁以双方当事人自愿为前提。（2）仲裁的客体是当事人之间发生的争议。（3）裁决具有强制执行力。

16.2.2仲裁的基本原则仲裁的基本原则，是指仲裁机构受理、审理、裁决争议时所应遵循的基本准则。这些基本原则包括以下几个方面。

1．独立原则

2．自愿原则

3．一裁终局的原则

16.2.3仲裁协议仲裁协议是指当事人自愿将他们之间已经发生的争议或可能发生的争议，提交仲裁解决的书面约定。仲裁协议是仲裁机构受理案件的唯一依据，也是仲裁机构管辖案件的前提。

16.2.4仲裁委员会和仲裁员

1．仲裁委员会

2．仲裁员

16.2.5仲裁程序

1．申请和受理

2．仲裁庭的组成

3．开庭和裁决

16.2.6申请撤销裁决当事人提出证据证明裁决有下列情形之一者，可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：第一，没有仲裁协议的。

第二，仲裁事项不属于仲裁协议范围或仲裁委员会无权仲裁的；第三，仲裁庭的组成或仲裁程序违反法定程序的。

第四，仲裁所依证据是伪造的；第五，对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；第六，仲裁员在仲裁该案时有索贿、受贿、徇私、舞弊、枉法等裁决行为的。

16.2.7仲裁裁决执行依照法律规定，当事人应当对生效的裁决认真履行。如果一方当事人不履行的，另一方当事人可依照民事诉讼法的有关规定向法院申请履行。受申请的法院应当执行。

如果一方当事人申请执行裁决，而另一方当事人却申请撤销裁决，人民法院应当裁定终止执行。

人民法院裁定撤销裁决的，应当终结执行。撤销裁决的申请被驳回的，人民法院应当裁定恢复执行。

16.2.8涉外仲裁的特别规定为适应对外合作与交流的形势，法律对涉外仲裁还做了若干特别规定。16.3电子商务纠纷的司法救济

我国的司法，是指人民法院、人民检察院依法对案件进行审判和检察的活动。司法包括审判和检察两个方面，主要规定审判和检察的原则、机构设置、受理案件的范围、案件管辖范围和诉讼程序等内容。

16.3.1审判制度审判是指人民法院对案件进行审理和判决的活动。它包括民事审判、行政审判和刑事审判。审判的基本制度，是人民法院审判案件所必须遵循的基本规定程序。

审判的基本制度是根据宪法和法院组织法的规定，以诉讼的基本原则为指导，对人民法院审判案件所规定的一系列规范体系。其内容包括合议制度、回避制度、公开审判制度及两审终审制度。

16.3.2民事案件的管辖管辖权与审判权既有联系又有区别。管辖权是人民法院依照法律的规定，对具体案件行使审判权；而审判权则是国家赋予人民法院审理民事、刑事和行政案件的权力，是国家权力的重要组成部分。

审判权是确定管辖权的前提，凡是不属于人民法院审判权范围内的事项，人民法院都无权管辖，而审判权又只能通过管辖权才能得到行使和体现。

民事案件的管辖，是指各级人民法院和同级人民法院之间，受理第一审民事案件的分工和权限。它是在人民法院系统内部划分和确定某级或者同级中的某个人民法院对某一民事案件行使审判权的问题。

第一，确定管辖的原则。第二，管辖的种类。

1．级别管辖级别管辖，是指划分上下级人民法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。

（1）基层人民法院管辖的第一审民事案件（2）中级人民法院管辖的第一审民事案件

（3）高级人民法院管辖的第一审民事案件（4）最高人民法院管辖的第一审民事案件

2．地域管辖地域管辖，是指确定同级人民法院之间在各自的辖区受理第一审民事案件的分工和权限。地域管辖又称土地管辖或区域管辖。

我国民事诉讼法的地域管辖，是按照人民法院所在的行政区域，划分同级人民法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。根据上述标准，民事诉讼法将地域管辖划分为一般地域管辖和特殊地域管辖。

（1）一般地域管辖（2）特殊地域管辖

3．专属管辖专属管辖是指法律强制规定某些案件只能由特定的人民法院管辖，其他法院无管辖权，当事人也不得协议变更管辖法院：①因不动产纠纷提起的诉讼；②因港口作业中发生纠纷提起的诉讼；③因继承遗产纠纷提起的诉讼。

4．协议管辖协议管辖，是指双方当事人在纠纷发生前或纠纷发生后，以书面的方式约定管辖法院。因其是以当事人的意愿确定管辖法院的，又称为合意管辖或约定管辖、意定管辖。

16.3.3检察我国的检察，是指人民检察院按照法律规定，对经济领域内和刑事领域内的犯罪活动进行检察，开展法律监督，行使检察权的活动。

16.4在线纠纷解决机制（ODR）

16.4.1在线纠纷解决机制产生的背景

16.4.2在线纠纷解决机制（ODR）的概念

16.4.3在线纠纷解决机制的优势

（1）解决纠纷方式的灵活性。（2）处理争端的效率性。（3）解决争议的经济性。（4）适用规则的灵活性。（5）克服了管辖权和法律适用的问题。

16.4.4在线纠纷解决机制的具体实践

1．在线仲裁作为最主要的替代诉讼的争议解决方法，仲裁在民商事领域得到了广泛的应用，尤其是在市场经济程度发育较高的国家，仲裁的优点使其成为解决纠纷的重要方式。

2．在线调解调解也是主要的替代诉讼争议的解决方法，通常情况下，调解比仲裁更具有灵活性，因此，网上调解的实践也要比仲裁更丰富。

（1）UniversityofMassachusettsOnlineOmbudsOffice（OOO）和SquareTrade

（2）UniversityofMaryland’sOnlineMediationService（3）OnlineMediators

16.5国际电子商务纠纷的

司法管辖

16.5.1传统司法管辖权的基础从国际法的角度讲，管辖权是国家的一项基本权利，是指国家通过立法、司法和行政手段对特定人、物、事进行管理和处置的权利。

根据传统的司法管辖理论和实践，这些基础或根据有三个。一是以地域为基础或者根据。二是以当事人国籍为基础。

16.5.2电子商务纠纷的司法管辖互联网动摇了传统司法管辖的基础。

16.5.3电子合同纠纷的管辖当前，在法院受理的民事案件中，因合同而引起的纠纷占相当大的比重。

因合同的成立、效力、履行等问题而引起的纷争在电子合同中同样存在，并且电子合同纠纷比传统贸易方式下的合同纠纷更为复杂，因此首推电子合同的管辖问题。

1．电子合同管辖的基本原则：约定优先于法定

2．被告住所地

3．合同履行地

16.5.4网上侵权纠纷的管辖因特网动摇了传统司法管辖的基础。

1．被告住所地

2．侵权行为地

16.5.5电子商务纠纷的新司法管辖模式

到目前为止，法院在大多数情况下都是利用已有法律适用于互联网领域，结果造成了越来越多的困难和问题。

美国在近几年的司法实践过程中，针对网络交易纠纷的司法管辖问题形成了一系列的判例原则，最具代表性的有以下三种。

1．按比例增减法

2．最低接触标准

3．其他活动标准16.6国际电子商务纠纷的

法律冲突

16.6.1电子商务的国际私法问题国际私法是调整在国际交往中所产生的涉外民事关系的一个独立法律部门。

国际私法中的法律适用制度是建立在一种以地域为标准划分各国法律管辖范围之基础上的法律体系，在制定冲突规则时，都尽可能把一定的民事法律关系和某一特定国家的法律联系起来，才能确定准据法。

16.6.2电子商务对国际私法提出的挑战在传统冲突法中扮演着十分重要角色的地域因素和空间场所，如果适用于电子商务必须会受到很大冲击和挑战。16.7国际电子商务纠纷的

法律适用

为了解决电子商务的应用所带来的国际私法中的法律适用问题，学者们提出了两种截然对立的解决方案：一是归纳出一种崭新的法律关系，即网络空间法律关系。

二是继续采用传统的冲突法方法，将具体的电子商务案件通过识别归入既有法律体系中。

16.7.1电子商务纠纷法律适用的立法规制

1．美国《统一计算机信息交易法（VCITA）》的法律适用规定

2．欧盟对法律适用的规定（1）《罗马公约》的法律适用制度①特征履行。②消费者合同的例外。③强制性规则。

（2）《关于远程合同中