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网络不正当竞争法律制度第一页,共四十六页,2022年,8月28日【回顾《反不正当竞争法》】

《反不正当竞争法》是由国家制定的,为保护社会主义市场竞争秩序,制裁生产经营活动中不正当竞争行为的法律规范的总称。

不正当竞争:第2条第二款规定:本法所称的不正当竞争,是指经营者违反本法规定,损害其他经营者合法权益,扰乱社会经济秩序的行为。我国《反不正当竞争法》系上世纪九十年代初制定,该法第二章中列举了11种具体的类型化不正当竞争行为,但由于立法之初互联网尚未形成产业,立法背景未将网络环境考虑其中。第二页,共四十六页,2022年,8月28日讲授:陈会玲32023/3/9【我国的11种不正当竞争行为】1.欺骗性的交易行为(误认、混淆)2.滥用垄断地位:限定专购的不正当竞争行为3.滥用行政权力限制竞争:限定专购和地区封锁行为4.商业贿赂行为5.虚假的广告宣传行为

6.侵犯商业秘密的不正当竞争行为7.以排挤竞争对手为目的低价倾销行为8.搭售商品或附加其他不合理条件的销售行为9.违反规定的有奖销售行为10.损害竞争对手的商业信誉、商品声誉的行为11.通谋投标的行为第三页,共四十六页,2022年,8月28日【网络环境下不正当竞争行为】网络环境下,《反不正当竞争法》类型化条款中涉及的不正当竞争行为,主要集中在三类:仿冒(侵害商标权、名称、包装、装潢;引人误解)虚假宣传商业诋毁这第四页,共四十六页,2022年,8月28日讲授:陈会玲52023/3/9【不正当竞争行为直接侵害的客体】商标、商号、专用商品名称、包装、装潢、货源标记、原产地名称、商誉、商务秘密等第五页,共四十六页,2022年,8月28日【开篇案例1:虚假宣传】穆德远、陈燕民诉创磁公司等一案中,原告主张被告出品的电影《枉死楼之诡八楼》在海报及其他推广活动中称该片“翻拍1989年禁映恐怖电影《黑楼孤魂》”,构成虚假宣传。第六页,共四十六页,2022年,8月28日【开篇案例2:商业诽谤】【1】搜狗公司起诉奇虎公司关于360安全卫士发布搜狗浏览器存在安全漏洞等文章、视频引发商业诋毁诉讼;【2】奇虎公司起诉金山公司因金山毒霸软件提示用户对其与360安全软件二选一,并在弹窗中链接奇虎公司此前的败诉判决等引发诋毁纠纷。【3】在奇虎公司诉金山公司等因奇虎公司软件被苹果商店下架而引发的不正当竞争纠纷案中,被告在自己经营的网站中转载其他网站《刷排名、盗隐私,360遭遇苹果史上最大惩罚》的文章,且做了文章摘要,并在相关软件中以弹窗形式向用户推送该文章主要内容。对于这样的警告、提示,法院如何判断诉争行为系出于向用户澄清客观事实的必要行为,还是出于打击竞争对手的商业诋毁行为。第七页,共四十六页,2022年,8月28日【法院观点】在奇虎公司因其软件下架,金山公司等通过网站转载文章、弹窗等方式发布声明的案件中,法院认为,双方均为安全软件经营者,被告作为专业的安全软件经营者,直接转载,且通过弹窗的形式向用户散布未经证实的消息的行为,显然会影响用户在使用软件时的选择,给作为同业竞争者的原告的商誉造成恶劣影响,因此构成商业诋毁。第八页,共四十六页,2022年,8月28日【开篇案例2:】 2004年12月26日,备受关注的8848“搜索助手”网络插件侵权案被北京市第一中级人民法院判为败诉:电子商务网站8848被认定构成不正当竞争,被判令立即停止侵权,并分别向百度、搜狐、中搜赔偿经济损失共计116万余元。 2004年12月初,8848向互联网用户提供一款免费下载的搜索软件“搜索助手”(MySearch),8848称该软件能帮助网友更方便搜索网页。但“搜索助手”推出不久,国内门户网站搜狐便将8848诉至法院,随后搜索网站百度及中搜在线也相继将8848告上法院。这些网站称,安装了“搜索助手”的网民在使用他们的搜索页面进行搜索时,搜索页面上竟增加了Google等多家其它搜索引擎的链接,而且系统运行缓慢,网页上还会出现与搜索主题不相干的微缩图形,引起广告客户的不满,而且用户要卸载该软件必须通过专业技术人员。搜狐、百度和中搜等网站认为,8848的行为已经构成不正当竞争,损害了其商业信誉,同时侵犯了其搜索结果页面的著作权,要求赔偿经济损失。第九页,共四十六页,2022年,8月28日法院认为:8848通过其“搜索助手”软件,未经搜狐等三原告许可,在搜狐等网站的搜索页面上增加搜索导航的链接、缩略图及非本网站信息等内容,强行实现自己的意志和操作指令,违反商业道德和诚实信用的原则,破坏了三原告的商业运作模式,削弱了三原告的搜索引擎服务的竞争力,使访问者在三原告的页面上能够轻易地访问8848及8848所链接的网站,极易引导或带走三原告网站的访问者,导致访问流量减少,直接损害了三原告网站的经济效益。法院最终认定8848违反诚实信用原则,干扰了三原告网站的正常运行,损害了三原告及其客户的利益,构成了不正当竞争,同时侵犯了三原告的搜索页面的著作权。最后法院判令8848立即停止侵权,连续10天在其网站首页向三原告赔礼道歉,并分别赔偿搜狐、百度、中搜在线三原告经济损失55.2万、50万和11万元。第十页,共四十六页,2022年,8月28日学习要点网络不正当竞争行为概念网络不正当竞争行为特征具体的表现形式反网络不正竞当竞争的对策第十一页,共四十六页,2022年,8月28日内容提要10.1网络不正当竞争行为概述10.2网络不正当竞争行为的法律规制10.3电子商务下不正当竞争的对策第十二页,共四十六页,2022年,8月28日10.1网络不正当竞争行为概述10.1.1网络不正当竞争行为的概念10.1.2网络不正当竞争行为的特点10.1.3网络不正当竞争行为的表现形式第十三页,共四十六页,2022年,8月28日10.1.1网络不正当竞争行为的概念

我国《反不正当竞争法》第二条规定,经营者在市场交易中,应当遵循自愿、平等、公平、诚实信用的原则,遵守公认的商业道德。不正当竞争行为,是指经营者违反该规定,损害其他经营者的合法权益,扰乱社会经济秩序的行为。可见凡是在网络上侵犯他人的正当合法权益破坏公正经营秩序的行为都可视为网络环境下的不正当竞争行为。因此对网络环境下不正当竞争的认定不能脱离反不正当竞争法所奠定的基本框架,网络只是作为一种技术手段它不能改变不正当竞争行为的实质。第十四页,共四十六页,2022年,8月28日10.1.2网络不正当竞争行为的特点1.普遍性2.跨国性3.不确定性4.隐蔽性5.影响更为深远,危害更为严重6.复杂性7.法律适用的特殊性第十五页,共四十六页,2022年,8月28日10.1.3网络不正当竞争行为的表现形式1.垄断经营2.侵犯商标权及商业混同行为3.域名纠纷4.侵犯他人商业秘密5.利用网络广告等手段进行虚假宣传6.利用因特网侵害竞争对手的商誉7.利用网络技术措施实施不正当竞争行为8.网站评比中的不正当竞争行为9.不正当销售行为(巨奖、低于成本价)第十六页,共四十六页,2022年,8月28日1.侵犯商标权及商业混同行为假冒他人的注册商标、伪造或者冒用有标志、擅自使用他人的企业名称或者姓名以及知名商品特有或与之近似的名称、包装、装璜,造成混淆、误认、引人误解的虚假表示,属于《反不正当竞争法》明文禁止的不正当竞争行为。第十七页,共四十六页,2022年,8月28日【举例】2000年发生的我国首例因电子商务引发的不正当竞争——北京金洪恩电脑有限公司诉北京惠斯特科技开发中心不正当竞争案将假冒他人软件产品注册商标的行为扩展到了网络环境中,同样受到了《反不正当竞争法》的规制。第十八页,共四十六页,2022年,8月28日2.域名纠纷(1)域名抢注。受商业利益的驱动和域名注册管理制度薄弱环节的影响,一些单位和个人将他人的商标、厂商名称、国际组织名称、网站名称、名人姓名等注册为自己的域名,再高价出售给商标、厂商名称所有者牟利。(2)“搭便车”。另外对他人已注册并已取得一定影响的域名或网站名称“搭便车”,进行不正当竞争的行为在我国亦已出现。【举例】2000年8月上海东方网股份有限公司()诉济南开发区梦幻多媒体网络技术开发中心域名纠纷案。第十九页,共四十六页,2022年,8月28日3.侵犯他人商业秘密商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。根据《反不正当竞争法》第十条,经营者利用互联网通过不正当手段获取、披露、使用或者允许他人使用权利人的商业秘密也可以构成不正当竞争行为,应受到该法的调整和规范。【举例】利用管理网站的优势,随意窃取、泄露或使用上网企业与个人的具有商业价值的保密性资料信息;员工利用电子邮件有意或无意地传送企业秘密商业信息;以FTP传输文件、BBS电子公告板、新闻组和远程登录等方式都可能造成对商业秘密的侵害;而可归属于计算机网络犯罪行为的黑客入侵、破坏等行为更是商业秘密的大敌,可能被追究刑事责任。第二十页,共四十六页,2022年,8月28日4.利用网络广告等手段进行虚假宣传网络世界中的虚假宣传行为与传统方式虽有区别,但所要达到的目的是一样的,即通过贬低别人、抬高自己来引诱消费者购买其产品或服务。【举例】1999年发生的北京市鹤鸣日新市场拓展服务有限责任公司诉北京讯合科技有限责任公司不正当竞争纠纷案,被告因使用“最权威、第一家”等用语受到提供同类在线服务的原告的起诉。第二十一页,共四十六页,2022年,8月28日【评析:虚假宣传】电子商务经营者同样应遵守自愿、平等、公平、诚实信用的基本原则,欺诈、不实广告、虚假宣传等网络不正当行为违背了这一基本原则,不但损害了其他经营者的合法权益,妨害了正常的市场竞争秩序,也给消费者造成直接或间接的经济损失。应受到《广告法》、《反不正当竞争法》、《消费者权益保护法》等法律的禁止和制裁。第二十二页,共四十六页,2022年,8月28日5.利用因特网侵害竞争对手的商誉利用电子邮件、BBS等互联网工具造谣诽谤、捏造散布虚假事实,诋毁损害竞争对手的商业信誉、商品声誉,误导消费者的行为已屡见不鲜。【举例】北京市普天新能源技术开发公司诉北京市中北高科机电公司司法文书上网不正当竞争案、泉州联盛轻工企业有限公司诉泉州仕达斯制衣公司“旗牌王”纠纷案。第二十三页,共四十六页,2022年,8月28日【评析】商誉作为企业无形财产直接关系到经营者在社会经济生活中的地位,影响甚至决定着经营者的经营业绩和经济收益。网络环境下信息传播的迅捷、覆盖领域的广阔使得企业的商誉权显得尤为重要,诋毁商誉的行为不仅对经营者造成严重影响,也扰乱了社会经济的良好竞争秩序,因此实践中法院对于侵权人故意制造散布虚假事实、诋毁竞争对手使其减弱或丧失竞争能力的行为都依据《反不正当竞争法》责令其停止侵害,赔礼道歉,赔偿损失。第二十四页,共四十六页,2022年,8月28日6.链接纠纷新型的网络技术也会被不当利用进行不正当竞争,其中链接就是被经常使用的一种技术手段。(1)利用深度链接方式绕过他人网站发布广告的页面(一般是主页),而直接进入次一级页面访问,导致被链网站的用户访问量和广告点击率下降,还可以引诱用户阅读设链者主页上的广告,从而通过这种不正当竞争手段损害被链接网站的经济利益和竞争能力。(2)网络中还有一类特殊的“不当埋设”行为,行为人以谋求不正当利益或贬损竞争对手的商业信誉为目的,将他人的商标、企业名称等埋设为自己网页的关键词,当用户利用搜索引擎工具进行搜索时,便会被导引至与搜索内容不相关的网页,给正当权利人带来不容忽视的负面影响,构成对权利人商誉的侵犯以及商标的淡化,是一种典型的不正当竞争行为。第二十五页,共四十六页,2022年,8月28日7.网站评比中的不正当竞争行为各大网站为了获得好的名次、提高网站知名度、增加风险投资谈判的资本,拉选票“贿选”等行为日益猖獗,网站作弊行为也越来越隐蔽。如利用高额奖励或回报引诱、欺诈企业或个人加入网站会员或浏览该网站;通过网站与网民的互动来吸引浏览者(俗称炒人气),以增加知名度,并从知名度中间接或直接获利;甚至出现了大量的假选票。第二十六页,共四十六页,2022年,8月28日8.不正当有奖销售或低价倾销一些门户网站、电子商务交易平台网站等为提高访问量、吸引会员、增加广告收入,而向访问者推出类似于“天上掉馅饼”的活动,只要访问者回答一些简单的问题,就可能通过每月的抽奖活动获得巨额的奖励,如一部汽车、甚至一栋房屋。巨奖谎称有奖概率虚假低价倾销第二十七页,共四十六页,2022年,8月28日10.2.1网络反不正当竞争的注意问题1.适用主体2.适用范围3.责任承担第二十八页,共四十六页,2022年,8月28日10.2网络不正当竞争行为构成要件

(以域名纠纷为例)1.认定域名构成侵权或者不正当竞争的要件2.恶意的认定3.域名争议的裁决及期限专家组根据投诉人和被投诉人提供的证据及争议涉及的事实,对争议进行裁决。专家组认定投诉成立的,应当裁决注销已经注册的域名,或者裁决将注册域名转移给投诉人。专家组认定投诉不成立的,应当裁决驳回投诉。第二十九页,共四十六页,2022年,8月28日1.认定域名构成侵权或者不正当竞争的要件

人民法院审理域名纠纷案件,对符合以下各项条件的,应当认定被告注册、使用域名等行为构成侵权或者不正当竞争: (1)原告请求保护的民事权益合法有效; (2)被告域名或其主要部分构成对原告驰名商标的复制、模仿、翻译或音译;或者与原告的注册商标、域名等相同或近似,足以造成相关公众的误认; (3)被告对该域名或其主要部分不享有权益,也无注册、使用该域名的正当理由; (4)被告对该域名的注册、使用具有恶意。第三十页,共四十六页,2022年,8月28日2.恶意的认定

被告的行为被证明具有下列情形之一的,人民法院应当认定其具有恶意: ①为商业目的将他人驰名商标注册为域名的; ②为商业目的注册、使用与原告的注册商标、域名等相同或近似的域名,故意造成与原告提供的产品、服务或者原告网站的混淆,误导网络用户访问其网站或其他在线站点的; ③曾要约高价出售、出租或者以其他方式转让该域名获取不正当利益的; ④注册域名后自己并不使用也未准备使用,而有意阻止权利人注册该域名的; ⑤具有其他恶意情形的。第三十一页,共四十六页,2022年,8月28日3.域名争议的裁决及期限

专家组(三人)根据投诉人和被投诉人提供的证据及争议涉及的事实,对争议进行裁决。专家组认定投诉成立的,应当裁决注销已经注册的域名,或者裁决将注册域名转移给投诉人。专家组认定投诉不成立的,应当裁决驳回投诉。

专家组应于成立后14日内就所涉域名争议做出裁决,并将裁决书,提交域名争议解决机构。第三十二页,共四十六页,2022年,8月28日【域名争议解决机构有哪些】亚洲域名争议解决中心中国国际经济贸易仲裁委员会域名争议解决中心wipo等机构可以受理域名争议。(一)域名抢注

作为中国互联网络信息中心授权的争议解决机构,依据《中国互联网络信息中心域名争议解决办法》解决。cn/中文域名争议。

作为美国互联网络名称和编码分配机构所指定的世界四家通用顶级域名争议解决机构之一的亚洲域名争议解决中心北京秘书处,依据互联网络名称和编码分配机构《统一域名争议解决政策》解决诸如。Com、org、net等通用顶级域名争议。

第三十三页,共四十六页,2022年,8月28日(二)通用网址抢注

作为中国互联网络信息中心授权的通用网址争议解决机构,依据《中国互联网络信息中心通用网址争议解决办法》,解决中国互联网络信息中心负责管理和维护的通用网址争议。

(三)无线网址抢注

作为中国互联网络信息中心授权的无线网址争议解决机构,依据《中国互联网络信息中心无线网址争议解决办法》,解决中国互联网络信息中心负责管理和维护的无线网址争议。

(四)短信网址抢注

作为中国移动通信联合会授权的短信网址争议机构,依据中国移动通信联合会短信网址联合信息中心《短信网址争议解决办法》,解决由中国移动通信联合会短信网址联合信息中心负责管理和维护的短信网址争议。

第三十四页,共四十六页,2022年,8月28日10.3电子商务下不正当竞争的对策

10.3.1修订和完善《反不正当竞争法》充分发挥工商部门的作用第三十五页,共四十六页,2022年,8月28日10.3.1修订和完善《反不正当竞争法》

1.尽快修改《反不正当竞争法》,对该法列举的部分不正当竞争行为进行扩大解释,增加法律的可操作性。同时明确网络环境下不正当竞争行为的性质,增强“一般条款”的效力以扩大适用范围,保持法律的稳定性。

2.适应各国立法发展趋势,建立完善包括反不正当竞争法、反限制竞争法、反垄断法在内的竞争法体系,对于商业秘密等特殊问题应制定单行法加以特别保护。在制定法律的过程中,应考虑到网络的特殊性,并使之在相关条款中有所体现。例如增加关于第三者责任的规定,通过立法明确网络服务商在不正当竞争行为中责任承担的原则与标准。

3.当前的当务之急是由最高人民法院在总结审判经验的基础上出台关于网络经济中不正当竞争行为法律适用的司法解释,包括责任主体、行为要件、典型形态、处罚与赔偿等方面,以应付日益增多的纠纷与诉讼,改变法律适用混乱的局面,促进法律理解与适用的统一。第三十六页,共四十六页,2022年,8月28日充分发挥工商部门的作用1.加强调研,掌握动态。2.建立健全统一有序的投诉网络。3.分类监管,消除监管空隙。4.建立完善监管数据库,完善数据采集。5.开发网络监管软件,实现“电子工商”智能监控。第三十七页,共四十六页,2022年,8月28日【课后:案例讨论1】 辽宁省首例网络不正当竞争案一审宣判:沈阳伊诺丽枫数码影像有限公司(简称伊诺丽枫)构成不正当竞争,赔偿大隆图片社(简称大隆)经济损失20万元人民币。

2005年8月8日,沈阳市和平区的大隆图片社发现用来接收客户图片的QQ被盗。同时,大隆租用的中国电信FTP服务器上的文件被大量删除。 警方侦查发现,网络黑手就在离大隆不远的另一家图片社———伊诺丽枫。2005年10月13日,伊诺丽枫总经理商某被公安机关讯问,商某承认自己就是盗用大隆图片社

QQ号的黑客。在盗取了大隆图片社的QQ号后,他多次对客户发给大隆图片社的图片进行拦截,导致大隆图片社无法正常给客户输出图片。在同年8月末到9月末,大隆租用的中国电信FTP服务器上的文件开始被大量删除,最多时2分钟被删了33个文件。

第三十八页,共四十六页,2022年,8月28日2006年4月5日,大隆以“采取不正当竞争的手段,利用互联网实施损害自己商业信誉”为由,将伊诺丽枫以及商经理一并告上法庭,索赔74万余元。 沈阳市中级人民法院对此案做出了一审判决: 法院认为:“伊诺丽枫”总经理商某非法登陆进入大隆图片社的信息系统,盗取同行的QQ密码,对计算机系统存储、传输的数据肆意进行删减,其在执行职务过程中的行为应视为法人行为,故“伊诺丽枫”应对商某的侵权行为承担相应的法律责任。 而“伊诺丽枫”作为同行业竞争者,以非法手段,蓄意毁损同行的声誉,扰乱正常的市场经济秩序,构成不正当竞争。故作出一审判决:“伊诺丽枫”构成不正当竞争,赔偿大隆图片社经济损失20万元人民币。第三十九页,共四十六页,2022年,8月28日讲授:陈会玲402023/3/9【课后:案例讨论2】案情介绍

某市白云八仙酿酒有限公司(以下简称八仙公司)是由白云酿酒股份有限公司(以下简称白云公司)分公司改制而来。白云公司是该地区老牌酿酒企业,商业信誉高,产品声誉好,具有很高的市场知名度,其商品行销全国大部分地区并建立了相应的售后服务体系,深得消费熟者的青睐。白云公司于2003年发现,在八仙公司的办公大楼接待厅内悬挂的巨幅照片,是某位国家领导同志在全国酒业展销会上视察白云公司展台时所拍摄的。而照片上却印有“某国家领导人视察白云八仙酿酒有限公司”的文字。为此,白云公司认为,八仙公司的这一行为严重第四十页,共四十六页,2022年,8月28日讲授:陈会玲412023/3/9损害了该公司的利益,要求法院判令被告立即停止这种不正当竟争行为,并赔偿经济损失10万元人民币。

法院审理后认为,白云八仙酿酒有限公司明知照片中的主体并非自己,仍然向公众展示,意在通过这样虚假的宣传,误导消费者,从而利用国家领导人的形象来提升产品的知名度,是典型的虚假宣传不正当竞争行为。

白云公司于1995年5月10日在国家商标局核准注册了圆圈图形“黄鹤”牌商标一枚,用于该厂生产的白酒。此酒的瓶贴装潢上,除印有圆圈图形“黄鹤”牌的注册商标外,还印有“黄鹤酒”,这一特定名称。第四十一页,共四十六页,2022年,8月28日讲授:陈会玲422023/3/9第四节案例教学

八仙公司生产的白酒,注册商标为圆圈图形“福山”牌。八公司为与白云公司争夺市场,拿着带有白云公司产品商标标识“黄鹤”酒的瓶贴装潢到某彩印厂,让其把“黄鹤”注册商标更换为“福山”注册商标,“黄鹤酒”的“鹤”宇更换为“鹳”字,其余均仿照印制。八仙公司将印好的“福山”牌“黄鹳酒”瓶贴装潢用于本厂生产的白酒,投放市场进行销售。

八仙公司的瓶贴装潢由于在设计构图、字型、颜色等方面与白云公司的近似,因此,造成消费者误认误购,致使白云酒厂的“黄鹤酒”滞销,造成重大经济损失。为此,白云公司以八仙公司侵害其商标专用权为由,向人民法院提起诉讼。而八仙公司辩称,自己产品的注册商标是“福山”牌,而白云酒厂的注册商标是“黄鹤”牌,双方白酒的商标既不相同,也不近似,不存在侵犯原告商标专用权的事实。第四十二页,共四十六页,2022年,8月28日讲授:陈会玲432023/3/9第四节案例教学

一审法院认为,原告生产的“黄鹤”牌“黄鹤酒”已由国家商标局核准注册,发给注册证,依照《中华人民共和国商标法》第三条的规定,其注册商标专用权受法律保护。被告在同一种商品上,使用与自己的注册商标不同、却与原告商品的特定名称相同的文字图形作为自己的商品名称,从而使消费者极易把被告的“黄鹳酒”误认为原告的“黄鹤酒”购买。《中华人民共和国商标法实施细则》第四十一条第二项规定,“在同一种或者类似商品上,将与他人注册商标相同或者近似的文字、图形作为商品名称或者商品装璜使用,并足以造成误认的”,属于商标法第三十八条第(3)项所指的侵害注册商标专用权的行为。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十八条的规定,原告要求被告停止侵害,赔偿损失,是正当的,应予支持。根据被告的侵权行为,依照商标法实施细则第四十三条的规定,应处以罚款。第四十三页,共

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