民事诉讼中首封债权与优先债权、轮候查封债权的规则适用

目前，一个主同时负担来自多个债人的债务的现象已极为遍。当债务人约后，若多债权向一被行申请行，则产生首先封（以简称首封）、轮查及先债三者的关系问题，不同顺位债人受偿结果可能存在差异。三者间的本问题在于被查封财的执行与分配，具体表为移送执行规和分配方案规则适用。轮候查封虽不接发生查封效力，但仍助于债权的实。《最高人民法关于人民法院民事执中查封、扣押、冻结财的规定》（以简称《查封规定）第26条第1款规定：“对已被人民法院查封、扣押、冻结的财产，其他人民院可以进行轮候查封扣押、冻结。查封、扣、冻结解除的登记在先的轮候封、扣押、冻结即自生效。”］一移执行规适用（）候查债与首债1.基规定适条件示最人法院关于查封法院部处分标的物后轮候封的效力问题的批复》（以下简称《候查封批复》）中答：“轮候查封、扣押、结自在先的查封、扣押、冻解除时自动生效，故民法院对已查封、扣押冻结的全部财产进行处分后该财产上的轮候查封始未产生查封、扣押、结的效力。”［2］一般情况下，若首封未解除，则轮候查封无法产相应的效力。但在实践中封院未及时处分其查封的产，可导致轮候查封债权人益受损。因此，在满足定条件时，也允许轮查封的执行法院商请移执行。根据《最高人法院关于人民法院办财产保全案件若干问题规定》（以下简称《保全规》）第21条1款规定：“保全法院在先采取查封、押、

冻结措施后超一年未对被保全财产行处分的，除被保全财产系争议的外，在先轮候查封扣押、冻结的行法院可以商请保全法院被全财产移送执行。但司法解另有特别规定的，适其规定。”［3］般认为，候封的法商移送行条件为：（1）轮候查封法院已经进入行程序；（2）保全法院首先查财产后超过一年未处。在（）津02执216号赵某与韩某民间借贷纠纷执行审查类行定书中，天津二中认为：根据查明的事实河西法院在2016年1月14日对涉案房屋进行了全查封，但在查封措后超过一年未对涉案房进行处分，河东法院于2018年月20日向河西院出具商请移送执行函河西法院于2018年12月24日出移执行函并将涉案房屋送河东法院执行。河西院将涉案房屋送河东法院执行的行符合上述司法解释要求在采取查封措施超过一年对保全财产进行处分要求，同河西法院与河东法院履行了相关商请程，故河西法院将涉案屋移送河东法院执行的为合法有效。2.适阶段对于轮候查封院商请移送的情况，需要明确是其适用阶段问题。首封院进执行序轮候封执行院否还商移执行仅从语义表述理解，在《保全规定中使用“保全法院”的辞，似乎可认为意指首封债仍在诉讼过程中或尚申请执行的状态。

一般观点是，首封法院进入执行段，实际上已经开始保全财产进行处分，则候查封的法院不必再商请移执行，轮候查封债权照分配方案规则适用，待受偿即可。在江苏省南京玄武区人民法院（2020）0102执120号杭某洪某民间借贷纠纷执行定书中，玄武法院认：首封法院南京市鼓楼人民法院已于

2020年月12日（）苏0106民2289号一案恢复执行。此前，本院在（）苏0102民初207号案执行过程中，已向京市鼓楼区人民法院发出（）0102执330号《参与分配函》，因此，异议人要求商请京市鼓楼区人民院将被保全财产移送院执行的条件不具备。同时，也有法对商移的适阶有更致规定江省高级人民法院《关于规范轮候查封案件、流拍件案问题的通知》年8月2日第1条规定：“首查封法院自行案之日起超过60日或尚未进入执程序的首查封法院自取查封措施之日起超过60日未就该查封财产发布拍公告或进入变卖程序，轮候查封执行法院应当出具商请移送执行函要求首封法院将该查封财产送执行…”福省高级人民院《关于首先查封与轮候查封均为普通债权的法院之间协调移送处置权处意见》第1条定：“执行过程，被执行人的财产原则应当由首先查封院负责处置，首先查法院自查封之日起超过60日未发布拍卖公告的，轮查封法院可以商请移处置权。”［4］（）先债与封债1.基条件适条件示最人法院关于首先查封院与优先债权执行法处分查封财产有关问题的批复》（下简称《优先债权批》）第条定：“执行过程，应当由首先查封、押、冻结（以下简称封）法院负责处分查封产。但已进入其他法院执行序的债权对查封财产顺位在先的担保物权、先权（该债权以下简称优先权），自首先查封之起已超过60日，且首先查法院就该查封财产尚未布拍卖公告或者进入卖程序的，优先债权执行法院可要求

将该查封财产送执行。”［5］第规：“优先债权执行法院要求先查封法院将查财产移送执行的，应当出具商请移送执行函，并附确认优先债权的生效法律书及案件情况说明。因此，优先债移送执行应同时满条件：）先债权为生效法律文书所确认；（）先债权在其他法院进入了执行程序；（3）自首先查封之日起已经超过了60日（4）首先封法院尚未就该查封财产发布拍卖公告或者进入变卖程序在（）闽01执号福建学院与浙江某商业银行执行审查类执行裁定书中，福州院认：本院依据民事裁定书，保全冻结了涉案存款存单，目前该案尚未进入行拍卖程序。鼓楼区民法院（）闽0102民26号民裁定，确定浙某银行股份有限公司州分行对涉案存款存单优先受偿权，该院据此向本商请将涉案存款存单置权移送该院执行，

符合上述法律定，并无不当。2.适阶段在优先债权移执行的条件中，同样明确移送执行的适用阶。具体而言：（1）对于先权，求执行院进执行序是为提件在2020）晋08执71号某山西省某物贸有限公司借款合同纠纷执行裁定书中，运城院认为：对于解决法院首封处分权与债权人行使优先受偿债权冲突问题，最人民法院法释（）6号关于首先查法院与优先债权执行法院处分查财产有关问题的批复第一条规定：“执行过中，…优先债权执行法院可要求将该查封财产移执行"。案中，资产管理股份有公

司诉山西省某贸有限公司、某化工有限公、刘某借款合同债权转让一案，二审正在审理，尚未进入执行程序不符合上述批复规定的送执行条件。（2）对于封院所的段要，有具体规《优先债权批》表述为“执行过程…首先查封法院尚未就查封财产发布拍卖公告或者入变卖程序的”。仅语义上理解，可认为要首封法院已进入执行程序，未发布拍卖公告或者入变卖程序。在此，需确“未发布拍卖公告或者进变卖程序”的阶段。最人法院《于人民法院民事行中拍卖、变卖财产的定》（以下简称《拍卖规定》第11条规定：“拍卖应当先期公告。卖产的，应当在拍卖七日前公告拍卖不动产或者其他产权的，应当在拍卖十日前公告。”第28条第2款规：“三次拍卖流且申请执行人或者其他行债权人拒绝接受或者依不能接受该不动产或其他财产权抵债的，

人民法院应当第三次拍卖终结日起七日内发出变卖告。”［］《卖定》31规：“对查封、扣押、冻结的财产，当事人双方及有关权利人同意卖的，可以变卖。金及其制品、当地市场有开交易价格的动产、易腐烂质的物品、季节性商、保管困难或者保管费过高的物品，人民法院可以定变卖。”法院拍卖程序通常包括有价格评、裁定强制拍卖、选定拍卖构、发布拍卖公告、定保留价、收取保证金开始拍卖、拍卖结案等步骤在（）鲁执复191号某担保有限公司诉蔡某追偿纠案执行裁定书中，山高认为是否进入拍程序应以法院作出拍卖定为起点，

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构并非是进入卖清偿程序的开始。此，复申请人第一个复议理认为吴桥法院已经对全财产(即涉案财产)进拍卖清偿序的理由与事实不符。（3）若首法尚未入行程，否以商移执行有观点认为，先债权已进入执行程，而首封法院未进入执程序的，可以移送执行。这里，值得参考的是青岛市中级民法院《于确首查债权优债权执法处分封产部职的规》

第1条定“先查封法院与优先债权执行法院于不同地区法院，首先查封法院案（包括审结和未审结案件）未进入执程序，优先债权执行院出具商请移送执行函要求首先查封法院将查封财移送优先债权执行法的，首先查封法院的原审判业部门在收到商请移送行函之日起日内责将查封财产移送优先权执行法院，并告知当事人”［7］在(2019)宁01执复184号某银行股有限公司光华支行与李某等合同纠纷执行审查类执行裁定中，银中认：北省泊头市人民法院涉案房产保全查封的时间为2017年5月8日，本案申请执行人申请庆区法院强制执行的时间为2018年1月7日，兴庆区法院强制执行的时间距离河北省泊头市民法院保全查封的时间长达八个月在兴庆区法院执行期，案外人与李某、郭某卖合同纠纷一尚未进入执行程，河北省泊头市人民院亦未就涉案房产发布卖公告或者进变卖程序，故兴区法院对涉案房屋进评估拍卖符合法律规定亦未损害案外范某的权益。…河北省泊头市人民法受理执行范某与李某买合同纠纷一案该院为争议房产首查封法院。兴庆区院作为优先债权执行法可以要求河北泊头市人民法院该查封财产移送执行

二分方案规适用（）产足清全部务最人法院《于人民院执行工作若干问题的定（试行）》以下简称《执行规定》第55条规定：“多份生效法律文书确金给付内容的多个债权人分别对一被执行人申请执行各权人对执行标的物均无担保物权的，按照执行法院取执行措施的先后顺受偿。多个债权人的债种类不同的，基于所有权和保物权而享有的债权优先于金钱债权受偿。多个担保物权的，按照各担物权成立的先后顺序偿。”［］最人法院《关于适用<中人共和国民事诉讼法>解释下简《民诉法解释》）508条2款规定：“对人民法院封、扣押、冻的财产有优先权担保物权的债人，可直接申请参与分，主张优先受权。］即受偿的顺序：（1）执行费用；）有优先权的债权；（3）顺在前查封、扣押、冻财产的债权；（4）位后查封、扣押、冻结财产债；）其他通债权。在浙江省台州中级人民法院（2018）10执39号海某摩托车限公司与某银行股份限公司烟台福山支行融借款合同纠纷执行审类执行裁定书中，法院认：尽实现债权人的合法权是强制执行的价值所，由有权处分法院的哪执行案件启动处分程对各债权人来说并无影，

变价后的款项仍应当按照律规定的清偿顺序分，启动拍卖的案件并不因此享有优先受偿的权利。在先权执法移送行情况，要求首债预留应额。

根《先债批》规定先债权执行法院对移送财产变价后，应当按照法律定的清偿顺序分配，将相关情况告知首先查法院。首先查封债权尚未经效法律文书确认的，当按照首先查封债权的偿顺位，预留相应份额践中院无法在保全后一年作出生效判决的情况为常见。此时，即使轮查封法院商请移送执，也能要求为首封债权人留相应的份额，首债权旧够得一程上的障在云南省高级民法院（）云执复号某申请复议的执裁定书中，法院认为：尽管议申请人某属于首先查封、张属于轮候查封，但当张案件进入执行序后，唐某已超过一年未对被保全产进行处分，昆明中院根据张某的申制定被执行财产分配案，按双方的债权比例对被保财产进行处置，符合述司法解释的规定。是，参照《最高人民法关于首先查封法院与优先债执行法院处分查封财有关问题的批复》

第三条的规定在先轮候查封法院行处置被执行财产，并非否认首先查封权的清偿顺位；相，首先查封债权未经生效法律文书确的，应当按照首先查封债权的偿顺位，为权利人预留应的份额。（）产不以偿全债的1.被行人公或者他织《诉解释第508条1款规定：“被执行人为公民或者其他组织，在行程序开始后被行人的其他已取得执行依据的债权发现被执行人的财产不能清偿所债权的，可以向民法院申请参与分配第510条定参与分配执行中执行所得价款扣除执费用，并清偿应当优先偿的债权后，对于普通债权原则上按照其占全部请参与分配债权数额的例受偿。”

因此被执行人为公民或者其他组织，适用参与分配制度清偿顺序为）执行费用；（）有优先权的债权；（3）通债权按照其占全部请参与分配债权数额的例受偿。在律司法释层面首封权适当分尚无文定，但法认可封权适多配的案。浙江省高级人民院《关在立案和审判中兼顾案件执行题座谈会纪要》第3条第4项规定“申请财产保全的债人成功保全被执人财产的，在参与分时，除扣除其为保全、置该财产所支出的合理的差费用、垫付评估费等外，还可适当多分但高不得超］在湖南省永州中级人民法院（2020）11民2188号黄某与薛某执行异议之诉民事二审决书中，法院认为：上诉人黄某与被上诉人某的债权均为通债权，都不有优先受偿权，依据最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第五百一十，对于普通债权，原则按照其占全部申请参与分配权数额的比例受偿。因被上诉人薛某系首次封、

冻结的普通债权人，其本次分配财产时可酌予以多分。《江苏省高级民法院《关于确理解和适用参与分配制的导意见》第10条规定“下列债权人可适当提高配比例：…（2）分配财产系首先申请查控所得。……此外，在京重、福等法院有似认首多分的定，不再一一列举。另有《江苏省级人民法院关于正确解和适用参与分配制度指导意见》年3月12日2点规与分配程中除坚持债权平等原外，

还应注意平衡些特定或特殊债权人利益，对执行财产查找控制以及获得中贡献较大的权人应当适当提高分比例。”在江苏省盐城中级人民法院（2020）09民2218号高某与王某等执行分配方案异议之民事二审判决书中，院认为：对于普通债权在执行参与分配，原则上实平等受偿的原则。本中，上诉人高某虽然对涉房产首次申请法院查封，案涉房产属于不动产记部门登记公示的不动，并不是需要当事人提供财线索才能查找到的隐财产，且他债权人亦申请法院案涉房产采取了轮查封。因此，诉人高某认为其对案房产在参与分配中可以适当多分，不有事实和法律依据。同时，也存法院不认可提高首封权受偿比例的情况

。《上海市高级民法院执行局、执行裁判庭联席会议纪要（二第5条对于普通债权，则上按照其占全部申参与分配债权数额的比受偿。据此，在先查封的普债权人在参与分配中享有优先受偿权。”［11］《佛山市中级民法

院关于规范执程序

中权利体参与分配会议纪要》年月6日）第6条：“申请首次查封财产的权人主张其债权在执行分配中享有先受偿权或主张适当加分配比例的，主持法不予支持。”］在广东省广州中级人民法院（2020）01民9586号李某与陈某民事二审判决书中，法认为：优先偿权是法定权利，必由法律明文规定。李某诉讼中提出对务人的财产进行诉讼全查封，其目的是为了防止债务人为逃避债务而转移产，但无相关法律规定李某因在诉讼中最先查封债务人财产而享有优先配或多分配执行款的利。本案中，各申请执人的债权均为

普通债权，理按照债权比例分配执款。一审法院执行局制的（）粤0113执6752号《执财产分配方案》中因某在诉讼中最先查封务人的财产而给予李某分配执行款的方案，缺充分法律依据。一审法院判决撤销该《执行财分配方案》，并无不。”2.被行人企法人（1）非破程根据《民诉法释》第516条定：“当人不同意移送破产或被执行人住所地人民法院受理破产案件的，执行法院就执变所得财产，在扣除执行费用及清偿优受偿的债权后，对于通债权，按照财产保全执行中查封、扣押、冻结财的先后顺序清偿。”最高人民法院关于执行案件移送破审查若干问题的指导意》（下简称《移送破产意》）第条定：“请执行人、被执行人均同意移送且无人申请破产的执行法院应当按照《高人民法院关于适用〈华人民共和国民事诉讼法〉解释》第五百一十六的规定处理，企业法人其他已经取得执行依据的债人申请参与分配的，民法院不予支持。”［13］执行人为企业法人的，能适用《民诉法解释第510条，普通债权能在参与分配时按比例受偿在最高人民法（）最高法执监410号某与某地产综合开发公司民间借贷纠纷执行查类执行裁定书中，最法认为《民诉法解释》第五百零八条规定，被行人为公民或者其他织，在执行程序开始后被执行人的其他已经取得执依据的债权人发现被行人的财产不能清偿所债权的，

可以向人民法院申参与分配。本条明确定当作为被执行人的公、其他组织的

财产不能清偿有债权时