商法-总则笔记课件

商法（一）讲义总则商法学课程简介商法（一）：总论、票据法34课时商法（二）：公司法、证券法51课时商法（三）：保险法、破产51课时学习方法：1、以法条为核心；2、以教材为基础；3、以案例为素材商法（一）主要参考书目：范健：《商法》王保树：《商事法论集》《最高人民法院公报》；吕来明：《商法学》；最高人民法院：《民商审判指导与参考》第一章商法概述

一、商法的概念和调整对象

1、商法的概念：图片1.doc2、商法的调整对象：商事关系企业组织关系经营关系志愿者在定军山从事环保活动车展哈三中高三学生辛立宸携其利用课余时间完成的30万字的小说处女作《志魂——凯昭华夏》进行义卖，所得收入将全部捐给贫困的大学新生。开学在即书店生意火了主体：企业营利性内容：经营活动营业性3、商法的性质商法是经营法商法是私法，同时具有公法性商法是市场经济中企业活动的基本法商法具有权利法与义务法的双重属性对商法性质的另一种认识：商法是特别私法。二、商法的产生和发展

1、商法产生的时代、背景以及特征2、近代商法发展的不同阶段以及背景特征3、现代商法调整对象、性质、体系、国际性、公法化等方面的发展趋势。三、商法的体系与渊源

1、商法在形式上的体系

总则分则商事主体的一般规定商号商业登记商行为的一般规定商业账簿调整对象、原则商事主体与商行为的具体制度，如公司法、保险法、票据法等2、商法在内容上的体系商事法律规范商事组织法商事管理法商行为法3、商法的渊源商法典（民法典）商事单行法商事条约、公约商事惯例商事自治规则4、商事立法体例大陆法系：瑞士、意大利德、法、日等英美法系美国统一商法典中国商事立法概况民商合一民商分立四、商法的原则

1、主体法定；

2、风险与利益一致；

3、交易敏捷；

4、交易安全。

问题：商法交易敏捷与交易安全的原则主要体现在哪些制度中？提示：如交易灵活、短期时效、定型化交易、权利流通化；强制主义、外观主义、公示主义、加重责任、责任限制等。五、商法的特征：

1、主体的特定性

2、行为的营利性

3、规范的技术性

4、协调性

5、易变性

6、内容的公法性因素

7、国际性等六、商法与其他法律部门的关系

1、商法与民法的关系

2、商法与经济法的关系

3、商法与行政法的关系

第二章商事主体

第一节商事主体概述

一、商事主体的概念与要件

1、

概念：

2、

要件：一是以营利为目的而存在；二是从事持续的经营活动；三是须经过商业登记取得经营资格。

3、明确商事主体概念的意义

二、商事能力

1、商事能力的含义、特点

2、商事能力在法律上的效力案例

甲、乙、丙三人准备成立玉海房地产有限责任公司，申请了名称预先核准登记，在设立公司过程中，他们以“玉海房地产有限责任公司”的名义从事销售房屋经营活动。问：该行为是否有效？甲、乙、丙三人共同出资成立了玉海房地产有限责任公司。执照载明的经营范围是：“房地产开发销售”。公司在从事销售房屋经营活动时，同时在售楼部开设了一个卖冷饮的小卖部。问：卖冷饮的行为是否有效？甲、乙、丙三人共同出资成立了玉海房地产有限责任公司。执照载明的经营范围是：“房地产开发销售”。公司在从事销售房屋经营活动时，同时从事证券经纪业务。问：从事证券经济业务的行为是否有效？

三、商事主体的类型划分标准1、传统意义上的划分

2、现代商法中企业划分标准：按照组织形式是最重要的划分标准

3、我国商事主体的基本类型（见表）划分标准类型名称法律依据基本特点组织形态

公司公司法1994\2005股份制、三权制衡、有限责任、独立法人资格

合伙企业

合伙企业法1997

\2006合伙制、合伙人会议、无限责任(部分有限责任）。无法人资格个人独资企业

个人独资企业法1999

一个自然人投资、无限责任，无法人资格

所有制形式

个体工商户

城乡个体工商户管理暂行条例1987

一个自然人投资、无限责任，无法人资格。比独资企业灵活三资企业（中外合资、合作、外资）中外合资经营企业法1979-1991-2001;中外合作经营企业法1988-2000;外资企业法1986-2000中外双方投资，有限公司。中外双方投资或合作，有限公司或其他形式。外商投资。一般为有限公司股份合作企业各地法规、部门规章股份制与合作制的结合私营企业私营企业暂行条例1987全民所有制企业全民所有制工业企业法1988承包制，厂长负责制；国家所有权—企业经营权集体企业乡村集体所有制企业暂行条例1990；城镇集体所有制企业条例1991集体所有权；企业经营权第二节个人独资企业一、

概念与特征二、

内部事务管理1、

管理方式2、

受托人的义务三、债务承担1、

承担原则：无限责任2、

承担范围：案例分析

张某于2002年以自己的名义创办了个人独资企业。张某与其妻感情不和。创办企业以来一直未将经营所得告诉妻子，而是另立帐户存入银行。后该企业经营不善负债，债权人起诉张某要求偿还债务，张某称债务确实存在，但无力偿还，债权人要求以张某家中的财产清偿，张某的妻子认为，张某经营企业，与家里无关，家里也没有取得任何经营收入，故不同意偿还。问：你认为此债务是否可用家庭财产偿还。第三节合伙企业一、

概念与类型：普通合伙有限合伙二、普通合伙１、

设立条件（合伙案例1幻灯片31）

2、合伙企业的财产（合伙案例2幻灯片32）

3、

内部关系

(1)合伙人的权利与义务(合伙案例3:)

(2)议事规则（合伙案例4幻灯片34

(3)收益与亏损分担

4、合伙企业外部关系

(1)对外代表权的限制不得对抗善意第三人

(2)合伙企业的债务承担合伙人无限连带责任合伙人债务与合伙企业的债务不得抵销双重优先权规则(合伙企业对其债务,应先以其财产进行清偿.合伙人个人债务,应先以个人财产偿还)

(合伙案例55、

入伙与退伙

入伙条件退伙类型与条件：自愿退伙、强制退伙。

:解析：

ABD本题考查的是合伙企业设立的程序和条件，法条依据主要是《合伙企业法》第14－17条。需要注意区分的是，普通合伙人可以劳务出资，而有限合伙人不得以劳务出资。合伙案例1.甲、乙、丙欲成立一普通合伙企业，则下列关于其设立程序与条件的说法中，正确的是？

A.甲、乙可以是自然人，也可以是法人或者其他组织

B.三者必须签订书面合伙协议

C.可以货币、实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利出资，但不得以劳务出资

D.合伙企业名称中应当标明“普通合伙”字样

张某和李某共同出资设立一合伙企业，他们共同出资20万元，一年后获得经营利润2万元，还获赠一台电脑那么下列说法中错误的是？A.该20万元出资和2万元利润属于合伙企业的财产B.获赠的电脑不属于出资，也不属于营业所得，但仍属合伙企业财产C.张某欲向王某转让其在合伙企业中的一半财产份额，只需通知李某即可D.张某以其在合伙企业中的财产份额出质而未取得李某的同意，但不得以之对抗善意第三人，故该出质行为有效

解析：本题考查的是合伙企业的财产及其处分。第20条规定，合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产，均为合伙企业的财产，故A、B项正确。合伙人向合伙人以外的人转让其财产份额的，应当事先取得其他合伙人的一致同意，故C项错误。合伙人以其财产份额向合伙人以外的人出质，应经其他合伙人一致同意，未经一致同意的，该出质行为无效，但由此给善意第三人造成损失的，由行为人承担赔偿责任，D项错误。合伙案例2.

合伙案例2.

合伙案例3:

ABCD

解析：本题考查的是合伙企业事务的执行。法律依据是《合伙企业法》第26－29条。

甲、乙、丙、丁、戊五人共同成立一个合伙企业，约定委托甲和乙负责执行合伙事务，那么下列说法中符合《合伙企业法》规定的是？

A.丙、丁、戊不再执行合伙事务，但有权监督甲和乙执行合伙事务的情况

B.甲和乙应当定期向丙、丁、戊报告合伙事务执行情况以及合伙企业的经营和财产状况

C.所有合伙人都有权查阅合伙企业的财务会计帐簿等财务资料，以了解企业的财务状况和经营状况

D.当甲和乙不按照合伙协议执行合伙事务的，丙、丁、戊可以决定撤销委托合伙案例4:解析：本题考查的是合伙企业重大事务的处理，依据《合伙企业法》第31条。？ABC李某、简某等人共同设立一个名为“速过会”普通合伙企业，从事注册会计师培训业务，请问下列哪些行为需要全体合伙人一致同意方可作出

A.将企业名称改为“会速过”

B.将本企业所有的剩余办公场所出资

C.以本企业的名义为培训老师提供担保

D.销售一批培训教材

合伙案例5

CD本题考查的是合伙人个人债务的清偿规则，依据《合伙企业法》41、42条。在合伙企业和合伙人个人的债务清偿方面，实行“双重优先”规则.合伙人高某因个人事务欠刘某30万元债务，而刘某同时欠合伙企业27万元债务。高某的债务到期后一直未清偿，则刘某的下列哪些行为符合《合伙企业法》的规定？

A.以其对高某的债权抵销对合伙企业的债务

B.代位行使高某在合伙企业中的权利

C.请求法院强制执行高某在合伙企业中的财产份额

D.当合伙企业不能清偿到期债务时，主张高某的财产应当优先清偿自己的债权6、特殊普通合伙（1）适用范围：第55条（2）责任承担的特殊性：第57-58条(合伙案例6)合伙案例6：ACD

解析：本题考查的是特殊的普通合伙企业的债务承担，依据《合伙企业法》第57、58条。

某会计师事务所登记设立为特殊的普通合伙企业，其合伙人之一的董某在一次执业过程中因重大过失给客户造成损失，则下列说法中正确的是？

A.对由此形成的会计师事务所的债务，由董某对该债务承担无限责任

B.该损失应由董某一人独立承担

C.其他合伙人对由此形成的会计师事务所的债务，以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任

D.会计师事务所对此承担责任以后，董某应按照合伙协议的约定对给会计师事务所造成的损失承担赔偿责任

三、有限合伙

１、概念2、出资形式3、内部关系

(1)合伙人的权利与义务

(2)合伙事务的执行

(3)收益与亏损分担4、外部关系：（1）债务承担；（2）与第三人交易第68条第1款、第74条1款课堂讨论案例

甲、乙、丙三人共同开办餐馆，共出资１００万元。合伙份额分别为３０％、３０％、４０％，性质为普通合伙企业。在餐馆经营期间，欠Ａ房租８０万元。同时甲因个人消费欠Ｂ１０万元未还。现合伙企业只剩财产５０万，而甲的全部其他财产为５万元。乙、丙无个人其他财产。如果Ａ要求餐馆偿还债务，不足部分要求甲以其５万元承担连带责任。而同时，Ｂ要求甲偿还个人债务，并要求不足部分执行甲在合伙中的份额。问：Ａ和Ｂ的要求都是合法的，但可供清偿的财产不足，应当如何处理？提示：双重优先权规则作业：案例分析：

甲、乙、丙三人于2007年共同出资成立一合伙企业（饭馆），名称为“桃园饭庄”，经营特色为荆楚风味。合伙协议约定，甲、乙、丙分别出资20万、20万、10万元，按出资比例程度那利润和亏损，甲为合伙事务执行人，合伙事务执行人有权单独决定5万元以下的财产支配，超过5万元的支配须经合伙人一致同意。经营第一年赢利10万元，三人进行了利润分配。2008年丙在距桃园饭庄50米的地方也开办了一饭馆，名称为“洪泽餐厅”，特色也是荆楚风味。当年洪泽餐厅盈利5万元。2009年，甲未同乙、丙商量，以合伙事务执行人的身份同某装修公司签订装修桃园饭庄的合同，价款为20万。三人之间产生矛盾。丙宣布退出合伙，并未与甲、乙商量即出合伙企业中提走了自己的10万出资。当年年底该合伙结算，帐上资金10万元，装修房屋形成固定资产20万元。欠装修款20万元，欠其他债权人货款30万元。此时，乙也提出退伙，该合伙企业解散。甲、乙要求丙分摊亏损，丙以已经退伙为由拒绝。甲、乙二人从合伙帐上各分得5万元。由于房子是租来的，企业解散时，房主向甲、乙各补偿了5万元装修费。甲、乙二人分得以上现金时，未清理合伙债务。

与此同时，丙开办洪泽饭馆也倒闭，倒闭时该饭馆无财产，对外负债5万元。2001年，装修公司和桃园饭庄的其他债权人均向甲、乙、丙提出清偿债务的要求。乙、丙二人以甲未经合伙人一致同意变订立20万的装修合同，属于越权行为，对合伙企业无约束力，应由甲个人承担责任。此外，洪泽饭馆的债权人也要求丙以其个人财产及在桃园饭庄中的财产份额清偿债务。甲声称自己只应承担合伙协议约定比例的债务，丙以已经退伙为由拒绝承担合伙债务。问

甲签订装修合同形成的20万债务应由谁来承担；

丙是否应分担亏损，并对合伙债务承担责任，承担何种责任；

丙对其他合伙人应承担何种责任

桃园饭庄与洪泽餐厅的债权人在请求甲、乙、丙三人清偿债务时，其清偿顺序。

第三章商号

第一节商号概述一、商号的概念与特征二、商号与商标、产地名称的区别

三、商号的构成：

例：四川长虹电器股份有限公司；所在地行政区划名称字号行业组织形式全国性的企业、外商投资企业可以不加所在地行政区划名称。跨越多个行业的大型公司的名称在具备登记机关要求的条件时，可以不标明行业。普通合伙企业、个体工商户、个人独资企业不得标明“有限”、“公司”等文字，其字号前的行政区划可以简化或省略。

例：神华集团有限公司；中国航天科工集团有限公司；花正餐厅四、我国法律规定的商号的具体要求应当使用中文文字，少数民族自治地区可以同时使用本民族通用的语言文字；在同行业、同地区范围内不得与他人已经注册登记的字号相同或近似；不得使用县级以上行政区划名称作为字号；不得使用国家机关、政党、国际组织、国家（地区）名称；不得使用汉语拼音、数字、字母、部队番号；不得使用违反社会公共利益、有损国家主权的文字。

五、商号的转让：商号转让的规则

商号转让时，应当将相关企业的经营业务全部或部分转让。不得单独转让商号。

第二节商号权

一、商号权的概念、特点、性质二、商号权的取得与构成1、商号权的取得

巴黎公约成员国的外国企业，不需经过登记，自动在其他成员国取得商号权。国内企业的名称，必须经过商业登记才能取得商号权。2、构成商号使用权、商号专用权、商号转让权。

三、商号权的法律保护

1、我国保护商号权的主要法律规定：企业名称登记管理规定；反不正当竞争法；

2、我国商号权的保护范围

一般情况下，商号权人对其商号在登记机关所辖地域范围内且在同一行业范围内方拥有专用权。对于在国家工商行政管理总局注册登记的公司在全国范围内享有商号专用权，在名称中可以不标明行业范围的企业在所有的行业范围内享有专用权，但不会造成市场主体混淆的情形除外。登记机关所辖地域范围同行业范围

侵害商号权的主要表现形式背景案例：花都机事件

商号权保护与商标权保护的冲突与协调

1999年《关于解决商标与企业名称中若干问题的意见》

；商标中的文字和企业名称中的字号相同或近似，使他人对市场主体及其商品或服务的来源产生混淆，从而构成不正当竞争的。应当予以制止。在先原则第三节外国企业商号权的保护

巴黎公约：自动保护原则外国商号的保护条件和范围案例：原告自1907年拥有法国巴黎MAXIMS餐厅，世界闻名，但在英国没有业务活动，1975年被告在英国开设MAXIMS餐厅，充满法国情调，但服务标准底，原告认为被告的行为损害了其声誉，要求保护其名称，禁止被告使用MAXIMS的名称

第四章商事登记一、商事登记的概念及特征、作用

二、商事登记的主管机关

三、商事登记的种类

1、按照登记的目的划分2、按照登记的对象划分三、商事登记的程序及事项

1、登记程序：申请（某些行业在申请之前需要前置审批程序）审查：审查原则核准登记公告四、商事登记的效力

1、创设主体的效力2、公示效力3、对抗效力设立登记是取得商事主体资格和相应经营资格的生效要件；变更登记则是对抗要件；注销登记是主体资格的消灭要件。

案例：、某公司于2008年被工商局吊销执照，并通知股东进行清算，清算结束后办理注销登记。股东未进行清算。公司债权人要求偿还债务，但公司已经停业，无人上班，则债权人可以起诉的对象有：

A、只能起诉公司；B、只能起诉股东；C、可以同时起诉公司和股东；D、只能在公司和股东中选择其一起诉。案例H、P、Q三人准备设立有限责任公司，确定甲为董事长兼总经理。公司成立后，召开股东会议，作出决议变更乙为董事长，在到工商管理部门进行变更登记之前，乙以董事长身份主持召开董事会，董事会作出决议，解聘了甲的总经理职务。但甲对丁公司称自己是公司总经理，并以公司总经理身份与丁公司签订了合同。下列判断正确的是：

A、董事会的决议无效，甲代表公司与丁签订的合同无效；B、董事会的决议无效，甲代表公司与丁签订的合同有效；C、董事会的决议有效，甲代表公司与丁签订的合同也有效；D、董事会的决议有效，甲代表公司与丁签订的合同也无效。第五章商行为

第一节概述一、商行为的概念二、商行为的特征三、商行为的分类

第二节

营业一、营业的概念

“营业”一词有两个含义。一为主观意义，指营业活动，即以营利为目的而进行的连续的、有计划的业务活动包括两个方面，一是商事主体对外的以营利为目的的具体活动。二是商事主体为实现营利目的内部实施的相关活动，一为客观意义，指营业财产，辑共进行营业活动之用的有组织的一切财产以及在营业活动中形成的各种有价值的事实关系的总体。客观意义的营业可以作为转让的客体，

二、营业原则

营业自由原则现代商行为制度的一般准则。既商事主体自主第从事营业活动不受他人干涉的权利。包括开业自由、停业自由、交易自由三、营业权：抽象营业权与具体营业权

四、营业限制

1、公法上的限制

某些营业由国家独占经营，完全不准私人经营