2022年全国《法考》试卷（二）综合练习题（附答案及解析）

PAGE页码452022年全国《法考》试卷（二）综合练习题（附答案及解析）二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、钱某是某商业银行的工作人员，在工作中由于严重不负责任，造成大量外汇被骗购，致使国家利益遭受重大损失。钱某的行为构成何罪?（）A、滥用职权罪B、玩忽职守罪C、签订、履行合同失职被骗罪D、国家机关工作人员签订、履行合同失职被骗罪【参考答案】：C【解析】《全国人民代表大会常务委员会关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》第7条规定，金融机构、从事对外贸易经营活动的公司、企业的工作人员严重不负责任，造成大量外汇被骗购或者逃汇，致使国家利益遭受重大损失的，依照《刑法》第167条(签定、履行合同失职被骗罪)的规定定罪处罚。因此，本题选择C。2、A市外贸公司与A市一家保险公司签订一份货物运输保险合同。与该合同有关的下列表述，正确的是：A、该保险合同成立，保险责任开始后，双方不能解除合同，但合同另有约定的除外B、A市若在运输途中将保险货物转卖，应通知保险人，保险合同即时解除C、保险公司可以自行决定对保险货物采取安全预防措施D、该保险合同成立，保险责任开始后当事人不得解除合同【参考答案】：D【解析】：《保险法》第34、35条3、刘某与赵某素有积怨，一日刘某见到赵某迎面走来，遂对旁边的王某说，你如果敢上去打赵某两耳光，我给你200元钱。王某说，一言为定。遂走上前去，给赵某两耳光。赵某当场晕倒，经医院治疗，花掉医药费1000元。现赵某请求赔偿，下列说法正确的是：A、刘某应当与王某按照各自的过错对赵某承担责任B、本案中只有王某应当对赵某承担责任C、赵某起诉时可以只列王某为被告，要求其全部赔偿，法院也无须追加刘某为共同被告D、如果赵某在诉讼中放弃对王某的赔偿请求，则刘某对王某应当承担的赔偿份额不承担连带责任【参考答案】：C【解析】：《侵权责任法》第9条规定：教唆、帮助他人实施侵权行为的，应当与行为人承担连带责任。由此可见，刘某应当与王某承担连带责任，AB选项都错误。《侵权责任法》第13条规定“法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。”在刘某与王某承担连带责任时，赵某有权要求其中一人承担责任，也有权要求两人共同承担责任，既然被侵权人可以选择，则赵某放弃对王某的赔偿请求不等于放弃向刘某追偿的权利，C选项正确，D选项错误。4、某电子科技有限公司因涉嫌虚开增值税专用发票罪被提起公诉。公司董事长、总经理、会计等5人被认定为该单位犯罪的直接责任人员。在法院审理中，该公司被注销。关于法院的处理，下列哪一选项是正确的?(2008年试卷二第29题)A、继续审理B、终止审理C、终止审理，建议检察机关对公司董事长、总经理、会计等另行起诉D、退回检察机关，建议检察机关对公司董事长、总经理、会计等另行起诉【参考答案】：A【考点】单位犯罪案件的审理程序【解析】本题的解答涉及刑法问题。《刑法》第205条规定了虚开增值税专用发票罪，其中第3款规定：“单位犯本条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役；虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑；虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的。处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。”可见。对于虚开增值税专用发票罪，法律规定实行双罚制，不仅处罚单位，而且处罚对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员。又根据《刑诉解释》第215条规定，人民法院审理单位犯罪案件，被告单位被注销或者宣告破产，但单位犯罪直接负责的主管人员和其他直接责任人员应当负刑事责任的，应当继续审理。本案中，虽然该公司被注销，但是公司董事长、总经理、会计等5人被认定为该单位犯罪的直接责任人员，根据上述《刑法>第205条第3款的规定，其应当负刑事责任，法院应当继续审理此案。选项A正确，单位犯罪案件的审理程序近几年考查的次数并不多，除本题考点之外，主要集中在代表被告单位出庭的诉讼代表人的范围方面，考生应当对此准确掌握。另外，此题也反映出实体法与程序法的结合是近几年来的命题趋势，考生应予以重视。5、在商标权人连续3年停止使用注册商标的情况下，下列说法哪个是正确的？A、对于该商标，任何人均可以提出商标异议B、对于该商标，任何人均可以提出注册商标争议C、对于该商标，任何人均可以申请商标局予以撤销D、对于该商标，任何人均可以直接向商标局提出相同或类似商标的注册申请【参考答案】：C【解析】：本题考注册商标的使用管理。《商标法》第44条规定：“使用注册商标，有下列行为之一的，由商标局责令限期改正或者撤销其注册商标：（一）自行改变注册商标的；（二）自行改变注册商标的注册人名义、地址或者其他注册事项的；（三）自行转让注册商标的；（四）连续3年停止使用的。6、甲系某医院执业外科医师，应邀在朋友乙的私人诊所兼职期间，擅自为多人进行了节育复l遵手术。对甲的行为应当如何定性？（）A、构成非法行医罪B、构成非法进行节育手术罪C、构成医疗事故罪D、不构成犯罪【参考答案】：D【考点】医疗事故罪；非法行医罪；罪刑法定原则【解析】我国《刑法》第335条规定了医疗事故罪：“医务人员由于严重不负责任，造成就诊人死亡或者严重损害就诊人身体健康的，处三年以下有期徒刑或者拘役。”本罪的主观方面是过失。客观方面表现为严重不负责任，并且要求有造成就诊人死亡或严重损害就诊人身体健康的后果。题中甲的主观方面是故意，客观方面也没有不负责任并造成严重的后果，所以不构成医疗事故罪。《刑法》第336条第1款规定了非法行医罪：“未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，处十年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的。处十年以上有期徒刑，并出罚金。”该条第2款规定了非法进行节育手术罪：“未取得医生执业资格的人擅自为他人进行节育复通手术、假节育手术、中止妊娠手术或者摘取宫内节育器的，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。”据此，构成非法行医罪和非法进行节育手术罪都要求行为人是未取得医生执业资格的人，本题中甲系某医院执业外科医师，因此不能构成两罪的犯罪主体。根据法无明文规定不为罪的原则，甲的行为不构成犯罪。7、王某与杨某因经济纠纷发生诉讼，一审后，王某不服，提出上诉，上诉审理期间，王某忽又改变主意，遂提出撤诉，但二审法院已经发现一审判决确有错误，此时二审法院应当如何处理？A、准予撤回上诉B、查明杨某撤诉的原因，理由正当则允许撤诉，否则不同意撤诉C、中止诉讼程序D、不准许撤回上诉【参考答案】：D8、刘某是一个农民，某日，他的房屋被人放火烧了，损失惨重。有人告诉他，是同村的二狗子放的火。刘某向县公安局报了案并控告二狗子。可能是由于二狗子的堂兄在市里某局当领导的缘故，县公安局以没有证据证明是二狗子放的火，也没有证据证明是他人放的火为由，决定不予立案，并发出了不予立案的通知书，如果刘某不服，他不可以：（）A、对不立案决定申请复议B、向人民检察院提出立案监督C、向人民法院起诉二狗子D、向人民法院起诉公安局【参考答案】：D【解析】本案公安机关并非不作为，所以构不成行政诉讼，可以采取A、B、C的做法。9、根据《海牙规则》的规定，承运人的责任期间表述为下列哪项？A、钩至钩B、仓至仓C、货交承运人D、货交收货人【参考答案】：A【解析】：《海牙规则》规定承运人的责任期间为“钩至钩”。10、甲公司向乙公司购买建筑材料，以自有一栋大楼在1000万元额度内为未来一年的货款设定抵押担保，双方办理了抵押登记。三个月后乙公司将其中一笔50万元的货款转让给丁公司，并通知了甲公司。该货款还款期限届至，甲公司未偿还债务，丁公司主张行使抵押权引起纠纷。经查，对转让的50万元货款是否设定担保未有约定。就该50万元债权转让及担保，下列表述正确的是：A、债权转让无效，丁公司无权主张抵押权B、债权转让有效，丁公司无权主张抵押权C、债权转让无效，乙公司有权主张抵押权D、债权转让有效，丁公司有权主张抵押权【参考答案】：B【解析】：《合同法》第80条规定：“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。”因此该债权转让有效，AC选项错误。《物权法》第204条的规定：“最高额抵押担保的债权确定前，部分债权转让的，最高额抵押权不得转让，但当事人另有约定的除外。”即确定了最高额抵押权在主债权确定前不得转让的原则，但是债权转让本身是有效的，因此本题的正确答案是B选项，D选项错误。11、上市公司和公司债券上市交易的公司，应当在每一会计年度的上半年结束之日起（）内，以及在每一会计年度结束之日起（）内，向国务院证券监督管理机构和证券交易所报送中期报告和年度报告，并予公告：A、一个月三个月B、二个月四个月C、三个月六个月D、六个月十二个月【参考答案】：B【解析】：第六十五条上市公司和公司债券上市交易的公司，应当在每一会计年度的上半年结束之日起二个月内，向国务院证券监督管理机构和证券交易所报送记载以下内容的中期报告，并予公告：第六十六条上市公司和公司债券上市交易的公司，应当在每一会计年度结束之日起四个月内，向国务院证券监督管理机构和证券交易所报送记载以下内容的年度报告，并予公告12、某合伙企业有甲、乙、丙3个合伙人，甲的出资为电脑3台。在合伙企业经营过程中，甲急于使用资金遂将电脑以较低价格出售给了丁，丁并不知情。则该买卖行为应当如何认定?()A、丁将取得该电脑的所有权B、由于该电脑所有权已经属于合伙企业，因此该买卖合同无效C、只有该合伙企业事后予以追认，丁才能取得电脑的所有权D、该买卖行为有效，因为电脑虽然是甲对合伙企业的出资，但电脑的所有权仍然属于甲，甲有权处分【参考答案】：A【解析】：《合伙企业法》第21条规定，合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产；但是，本法另有规定的除外。合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗善意第三人。本题中，丁是不知情的善意第三人，所以丁应取得电脑的所有权。13、民警李某在夜间巡逻期间，见一火车停放在路边，但是驾驶室内并没有人在，李某觉得可疑便上车去搜查。恰好货车司机乙回来，因为夜黑没有看清李某的警服，误以为是偷车的，便手持木棒向其挥过去喝令李某下车。李某却误以为乙是犯罪分子偷袭，情急之下开枪将乙打死。下列选项中，对民警李某的行为定性正确的是：（）A、正当防卫B、防卫过当C、过失致人死亡罪D、假想防卫【参考答案】：D14、甲将其收藏的一幅齐白石遗画卖给乙，价金5万元。甲将价金债权转让给丙并通知了乙。履行期届至前，该画灭失。则乙（）A、得对甲主张解除合同，并拒绝丙的给付请求B、得对甲主张解除合同，但不得拒绝丙的给付请求C、不得解除与甲之间的合同，并不得拒绝丙的给付请求D、不得解除与甲之间的合同，但得拒绝丙的给付请求【参考答案】：A【解析】：标的物的风险自交付之日起发生转移，交付之前由出卖人承担，交付之后出买受人承担。风险由甲承担。即然甲承担，其在履行前无法交付，应为履行不能，故乙有权解除合同。即然可以解除合同，乙当然可以不履行合同，同时乙有对丙有与甲同样的履行抗辩权。故可拒绝丙。特定物买卖,,该特定物不存在,,不可能实现合同目的,,所以可以解除合同.关于可以解除合同,大家好象没有分歧.下面就看可以不可以拒绝丙的给付请求.先看个法条合同法NO82:.债务人接到债权转让通知后,债务人对让与人的抗辩,可以向受让人主张.本题,画已经灭失,如果没有债权转让,债务人乙是不会把钱给甲的,因为有同时旅行抗辩权(题中没有规定旅行先后),,现在甲把自己的债权让与了丙,乙对丙同样享有对甲的同时履行抗辩权,所以,乙可以拒绝丙的给付请求.再换个老百姓的相法,,如果乙把钱给了丙,然后在去找甲,,这不是费了二遍事么,,并且明显的增加诉讼成本.另,,如果这样的情况,不能拒绝丙的给付请求,,那么明天我就去多签几个买卖合同,,然后我不履行,,并把我对金钱的债权转让给第三人,因为我是债权人,转让债权只要通知债务人就生效,转让后,我就不交付标的物,,第三人拿了钱,我们两个一分就跑.是不是很过瘾啊.,,,,其实民法就是我们生活的法律,有的时候多想想,就知道怎么公平怎么选了.同时在合同法里的代位权和撤消权里也有类似的规定,这主要是保护合同的双方权利和义务的平等.15、张三系一无业游民，经朋友介绍，与民航局的金某相识，通过金某，张三可以买到紧俏的飞机票，同时张三再以非常高的价格卖给乘客，获利过万。张三的行为：（）A、倒卖飞机票罪B、倒卖车票、船票罪C、不构成犯罪D、投机倒把罪【参考答案】：C【考点】罪刑法定；倒卖车票、船票罪的犯罪对象【解析】由于倒卖飞机票的行为，在我国刑法中没有明确规定为犯罪，而且依据其他法条也尚不足以规制，故依据罪刑法定原则，张三的行为不构成犯罪。16、根据中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则的规定，仲裁协议的双方当事人未约定仲裁地点的，应当A、由中国国际经济贸易委员会上海分会仲裁B、由中国国际经济贸易委员会北京分会仲裁C、由中国国际贸易委员会作出最终决定D、认为仲裁协议无效，双方应当选择对本案有管辖权的法院诉讼解【参考答案】：C【解析】：国际贸易仲裁规则第十二条双方当事人可以约定将其争议提交仲裁委员会在北京进行仲裁,或者约定将其争议提交仲裁委员会深圳分会在深圳进行仲裁,或者约定将其争议提交仲裁委员会上海分会在上海进行仲裁;如无此约定,则由申请人选择,由仲裁委员会在北京进行仲裁,或者由其深圳分会在深圳进行仲裁,或者由其上海分会在上海进行仲裁;作此选择时,以首先提出选择的为准;如有争议,应由仲裁委员会作出决定。”17、D县公安机关接到有关陈某、刘某、卞某合伙拐卖妇女的报案，依法对报案材料进行立案前的审查。下列选项哪个是D县公安机关决定立案的条件？（）。A、报案人提供了充分的证据B、有明确的犯罪嫌疑人C、案件事实已基本查清D、认为有犯罪事实需要追究刑事责任【参考答案】：D【解析】《刑事诉讼法》第86条规定：“人民法院、人民检察院或者公安机关对于报案、控告、举报和自首的材料，应当按照管辖范围，迅速进行审查，认为有犯罪事实需要追究刑事责任的时候，应当立案；认为没有犯罪事实，或者犯罪事实显著轻微，不需要追究刑事责任的时候，不予立案，并且将不立案的原因通知控告人。控告人如果不服，可以申请复议。”据此，“有犯罪事实需要追究刑事责任”是刑事诉讼中立案的条件。故本题正确答案为D。立案的条件是历年司法考试的高频考点，请考生认真复习。18、因突发性事件而影响证券交易的正常进行时，证券交易所可以采取以下那种措施？A、经国务院证券监督管理机构同意，采取技术性停牌的措施B、经国务院证券监督管理机构同意，采取临时停市的措施C、可以采取技术性停牌的措施，并及时报告国务院证券监督管理机构D、可以采取临时停市的措施，并及时报告国务院证券监督管理机构【参考答案】：C【解析】：第一百一十四条因突发性事件而影响证券交易的正常进行时，证券交易所可以采取技术性停牌的措施；因不可抗力的突发性事件或者为维护证券交易的正常秩序，证券交易所可以决定临时停市。证券交易所采取技术性停牌或者决定临时停市，必须及时报告国务院证券监督管理机构。19、甲居于某城市，因业务需要，以其坐落在市中心的一处公寓(价值210万元)作抵押，分别从乙银行和丙银行各贷款100万元。甲与乙银行于6月5日签订了抵押合同，6月10日办理了抵押登记；与丙银行于6月8日签订了抵押合同，同日办理了抵押登记。后因甲无力还款，乙银行、丙银行行使抵押权，对甲的公寓依法拍卖，只得价款150万元，乙银行、丙银行对拍卖款应如何分配?()A、乙75万元、丙75万元B、乙100万元、丙50万元C、丙100万元、乙50万元D、丙80万元、乙70万元【参考答案】：C【解析】：根据《物权法》第199条的规定，抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿。丙银行的抵押权于6月8日登记，而乙银行的抵押权于6月10日办理登记，故丙银行的抵押权优先，因此丙银行对甲的公寓拍卖价款优先受偿，即丙银行得100万元，而乙银行得50万元。20、某检察院在对国家机关工作人员张某巨额财产来源不明案进行侦查时，发现其巨额财产三分之二为诈骗所得，三分之一为盗窃所得。关于此案，下列哪一选项是正确的？（）A、本案应当继续由检察院侦查B、本案应当由检察院为主侦查，公安机关予以配合C、本案应当由公安机关为主侦查，检察院予以配合D、检察院应当将案件移送公安机关【参考答案】：D21、甲企业因基建建设需要竹签，与乙厂签订了一供货合同，合同约定，乙供应甲竹签100捆，每根竹签单价1元，未约定总价。乙如约按惯例供应竹签100捆，每捆100根，甲企业以自己认为每捆竹签为10根，现每捆竹签为100根为由，主张变更合同，遭乙企业反对，双方发生纠纷。对此纠纷如何处理？A、按重大误解处理B、按合同解释处理C、或按无效合同处理，或按合同解释处理D、按无效合同处理【参考答案】：B【解析】：《合同法》第125条第1款规定：“当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。”本案应按照交易习惯进行解释。22、《刑法》第167、168、169条所规定的“签订、履行合同失职被骗罪”、“国有公司、企业、事业单位人员失职罪”、“国有公司、企业、事业单位人员滥用职权罪”、“徇私舞弊低价、折股、出售国有资产罪”的共同主体是（）A、国有公司、企业直接经办的工作人员B、国有公司、企业直接负责的主管人员C、国有公司、企业的董事长、总经理D、国有公司、企业的上级领导【参考答案】：B【考点】单位犯罪主体【解析】这三个罪的主体都是特殊主体，即国有公司、企业直接负责的主管人员。见《刑法》第167、168、169条。23、甲乙之间有一房屋租赁合同，乙未按合同约定交付租金已有半年时间，甲遂向法院起诉要求乙缴纳租金。乙在诉讼中提出，出租人因长期不维修出租房屋，致使其财产遭受重大损失，乙提供了因甲不维修出租房屋而使其受损的证据。此证据在证据法理论上不属于A、本证B、反证C、直接证据D、原始证据【参考答案】：B【解析】：本题中乙所提供的证据，既为直接证据，又为原始证据，因其是负有证明责任的一方当事人，故其提供的证据为本证，而不为反证。24、警察甲与乙开玩笑，随手拿起执勤时放在桌上的手枪向乙瞄准、开枪，并同时戏称“我一枪打死你”，不料枪中有子弹，乙被当场打死。甲的行为是?（）A、故意犯罪行为B、意外事故C、疏忽大意的过失D、过于自信的过失【参考答案】：C【解析】甲对危害结果的发生应该预见而没有预见。25、在光船租赁合同中，出租人假若要在光船租赁期间对船舶设定抵押权，必须满足下列哪项条件？A、承租人利益不受影响B、承租人事先书面表示同意C、承租人不再进行转租D、出租人书面通知承租人【参考答案】：B【解析】：光船租赁合同下，出租人在租赁期间对船舶设定抵押权的条件《海商法》第151条第1款：“未经承租人事先书面同意，出租人不得在光船租赁期间对船舶设定抵押权。”本题符合上述规定的只有选项B。26、某有限责任公司的法律顾问在审查公司减少注册资本的方案时，提出以下意见，其中哪种意见不符合《公司法》的规定?A、公司的注册资本为人民币5万元，故减资2万元后，公司的注册资本仍不低于法定的最低注册资本额B、股东会同意本方案的决议，经2/3以上股东通过即可C、公司自作出减资决议之日起，除了在10日内通知债权人外，还应在30日内公告D、如果债权人在法定期限内要求公司清偿债务或者提供相应的担保，公司有义务予以满足【参考答案】：B【解析】：《公司法》第26条第2款规定，有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元．法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定．因此，A选项的表述正确，不当选．第44条第2款规定，股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过．可见，有限责任公司在决定公司重大事项时，必须有代表2/3上股权的股东通过，有限责任公司在决策时，实行的是资本多数决，而B选项的表述是股东人数的2/3，是违反《公司法》规定的，因此，B选项表述错误，当选．第178条第2款规定，公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报±氏上公告．债权人自接到通知书之日起三十日内，末接到通知书的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保．故CD选项的表述正确，不当选．27、一艘日本籍货轮与一艘印尼籍商船在海南岛琼州海峡碰撞，两船船东就赔偿问题在我国广州海事法院起诉，我国法院应适用何国法来处理该纠纷？（）A、日本法B、印尼法C、中国法D、双方选择的法律【参考答案】：C【解析】：根据我国《海商法》第273条第1款，不同国籍的船发生碰撞，应适用侵权行为地国法。由于题中船舶碰撞发生在我国琼州海峡，因此应适用我国法28、根据我国《银行业监督管理法》的规定，银行业监督管理机构根据审慎监管的要求，可以进行现场检查。以下关于现场检查的表述，哪一项是不正确的？A、现场检查应当经银行业监督管理机构负责人批准B、检查人员可以少于二人，但是应当出示合法证件和检查通知书C、检查人员未出示合法证件和检查通知书的，银行业金融机构有权拒绝检查D、对可能被转移、隐匿或者毁损的文件、资料，银行业监督管理机构有权予以封存【参考答案】：B【解析】：《银行业监督管理法》第34条规定：“银行业监督管理机构根据审慎监管的要求，可以采取下列措施进行现场检查：（一）进入银行业金融机构进行检查；（二）询问银行业金融机构的工作人员，要求其对有关检查事项作出说明；（三）查阅、复制银行业金融机构与检查事项有关的文件、资料，对可能被转移、隐匿或者毁损的文件、资料予以封存；（四）检查银行业金融机构运用电子计算机管理业务数据的系统。进行现场检查，应当经银行业监督管理机构负责人批准。现场检查时，检查人员不得少于二人，并应当出示合法证件和检查通知书；检查人员少于二人或者未出示合法证件和检查通知书的，银行业金融机构有权拒绝检查。”由此可知，现场检查应当经银行业监督管理机构负责人批准，A选项正确，不当选。现场检查时，检查人员不可以少于二人，B选项错误，当选。检查人员未出示合法证件和检查通知书的，银行业金融机构有权拒绝检查，C选项正确，不当选。对可能被转移、隐匿或者毁损的文件、资料，银行业监督管理机构有权予以封存，D选项正确，不当选。29、甲路过某自行车修理店，见有一辆名牌电动自行车(价值1万元)停在门口，欲据为已有。甲见店内货架上无自行车锁便谎称要购买。催促店主去50米之外的库房拿货。店主临走时对甲说：“我去拿锁，你帮我看一下店。”店主离店后，甲骑走电动自行车。甲的行为构成何罪?A、诈骗罪B、盗窃罪C、侵占罪D、职务侵占罪【参考答案】：B【考点】财产犯罪【解析】有人认为甲的行为构成诈骗罪。这种看法是错误的。诈骗罪和盗窃罪的区别就在于一个是公然骗取，另一个是秘密窃取。本案中行为人虽然使用了欺骗手段，但被害人并没有因该欺骗而陷入错误认识，进而自愿处分财物。甲是将被害人骗离现场后，再秘密窃取财物的，因此不能构成诈骗罪。有人认为不构成盗窃罪，理由是甲的行为是公开取财。请注意：区分“公开”与“秘密”的标准不是有没有被人知道，而是有没有被失主知道。因为如果当着别人的面窃取失主的财物，但失主并不知晓的，仍然构成盗窃罪(如发生在公共汽车上的盗窃行为)。有人认为本案构成侵占罪，其理由是店主临走时对甲说：“我去拿锁，你帮我看一下店。”因此。店主已经把财物托付给甲照管，甲已经合法地占有了财物，因此构成侵占罪。这种观点的错误在于没有掌握侵占罪必须是先有已然占有的状态(通常是合法占有)，后产生非法所有的念头。本案中甲是先有了非法占有的念头，然后才欺骗店主，店主才让其代为看店的。因此，不符合侵占罪的构成要件。本案构成盗窃罪是没有疑问的。甲在产生非法占有念头之后，将店主骗开，将电动车骑走，其行为完全符合盗窃罪的构成要件。【重点点拨】本案有两个大的干扰项，一个是甲将店主骗开的行为是否构成诈骗罪。大家要注意：欺骗并不能直接构成诈骗罪，只有被害人因为该欺骗而自愿处分财物的，才构成诈骗罪。当然，在诈骗未遂的场合，行为人也要怀着“骗他，使他自愿把财物交给我”的目的，才构成诈骗未遂。如果行为人欺骗的目的就是“调虎离山”，那么仍然构成盗窃罪。另一个干扰项是店主临走时对甲说：“我去拿锁。你帮我看一下店。”这句话让很多考生上了当。大家要注意无论题目怎样花样百出，要认定侵占罪，行为人都必须先已然占有财物，然后才产生非法据为己有的念头，即非法所有的念头和行为必须产生在已然占有之后。这是侵占罪最本质的特征。盗窃、诈骗、抢劫、抢夺都没有这个特征。30、王某写信给其侄女王芳，表示要赠与她5000元美金，王芳回信表示接受，但此款因故一直未实际给付。后王芳与李岩登记结婚，婚后第6个月接到王某的赠金5000元美金。该项钱款依法：()A、应属于王芳的婚前个人财产B、应属于王芳与李岩的夫妻共同财产C、属于婚前取得，但归二人共有D、应视王某的意思而定其所有权之归属【参考答案】：A【解析】：本题涉及婚前财产与夫妻共有财产的界限问题。对于婚前接受赠与而且赠与人明确表示为受赠人所有的，归受赠人一人所有。31、公安机关侦破一起盗窃案件，其中有四个犯罪嫌疑人：甲、乙、丙、丁。在侦查过程中，公安机关对下列四个犯罪嫌疑人处理正确的是：（）A、公安机关认为甲在共同盗窃过程中情节轻微，不必认定为犯罪，但是觉得这种处理结果不宜由自己作出，准备侦查完毕后移送给检察机关，建议其作出不起诉决定B、乙已被逮捕，但是查明其真实年龄是15周岁，不应当追究刑事责任，因此撤销了乙涉嫌的案件，将其释放，但未通知批准逮捕的检察机关=^_^=(^_^)C、丙被取保候审，经过鉴定，丙系无刑事责任能力人，公安机关认为丙未被逮捕，因此可以不必撤销案件，侦查终结后由检察机关最终处理D、丁也被逮捕，在羁押过程中因急病突发死亡，公安机关未经检察机关批准，直接撤销案件【参考答案】：D【解析】根据《刑事诉讼法》第15条及第130条的规定，在侦查过程中，发现不应对犯罪嫌疑人追究刑事责任的，应当撤销案件；犯罪嫌疑人已被逮捕的，应当立即释放，发给释放证明，并且通知原批准逮捕的人民检察院。故公安机关应当直接撤销案件，不必经检察机关批准，更不应当将案件移送至检察机关处理，故AC两项错误。案件被撤销的，应当释放已被逮捕的犯罪嫌疑人，并通知原批准逮捕的人民检察院，故B项错误。32、甲国国民在我国进行商标注册时要求优先权，为此必须符合以下哪一条件？A、甲国为《保护工业产权巴黎公约》的成员国B、甲国为《商标国际注册马德里协定》的成员国C、甲国为《商标注册用商品与服务分类尼斯协定》的成员国D、甲国为《保护工业产权巴黎公约》、《商标国际注册马德里协定》和《商标注册用商品与服务分类尼斯协定》的成员国【参考答案】：A【解析】：本题考外国国民在我国享有商标注册优先权的条件。我国为巴黎公约成员国，受其优先权规定的制约。33、下列哪一案件，在作出不起诉决定时由检察长决定？A、犯罪嫌疑人甲涉嫌故意伤害罪，经鉴定，被害人受到的伤害为轻微伤B、犯罪嫌疑人乙涉嫌故意伤害罪，经鉴定，被害人受到的伤害为轻伤，但情节轻微，且被害人希望不追究乙刑事责任C、犯罪嫌疑人丙涉嫌非法侵入住宅罪，经查明，丙是因为受到野猪追赶被迫闯入被害人住宅，属于紧急避险D、犯罪嫌疑人丁涉嫌偷税罪，案件经过一次退回补充侦查，仍事实不清，证据不足【参考答案】：A34、1971年李某死亡，对所遗财产无遗嘱。李有二子一女，长子（1939年死亡）生一子甲（1970年死亡），甲遗有一子乙；次子（1968年死亡），遗一女丙；女儿（1966年死亡）收养一子丁。现乙、丙、丁为继承发生争执。丙认为乙是曾孙子（第四代），无权继承；乙、丙认为丁是收养的，无仅继承。问：谁有权继承？A、乙、丙、丁都有继承权B、乙、丙能继承，丁不能C、丙能继承，乙、丁不能D、丙、丁能继承，乙不能【参考答案】：A【解析】：继承权男女平等；子女包括养子女；被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承35、乌拉圭回合谈判是1986年在乌拉圭举行的关贸总协定部长级会议上发起的一次多边贸易谈判，持续时间最长，参加方最多，涉及范围最广。乌拉圭回合谈判的成果之一是决定建立一个国际性的组织，以推动世界贸易的发展。下列是这次谈判决定建立的。A、18国常设集团B、世界贸易组织C、关税及贸易总协定理事会D、国际商会【参考答案】：B【解析】：本题是基础题，以后司考出这类题的可能性极小。36、甲、乙公司于A地签订一项买卖合同，约定在B地履行，在履行期届满之前，乙公司明示毁约。甲公司即解除合同，提起诉讼要求损害赔偿，甲、乙公司的住所地分别为C地和D地，则本案应由哪个法院管辖A、A地B、B地C、C地D、D地【参考答案】：D【解析】：合同纠纷的地域管辖《民诉意见》第18条规定：“因合同纠纷提起的诉讼，如果合同没有实际履行，当事人双方住所地又都不在合同约定的履行地的，应由被告住所地人民法院管辖。”首先要确定案件的性质，然后再依照法条确定管辖法院，注意该合同并没有实际履行。关于合同纠纷的地域管辖，是民事诉讼法管辖规定中最复杂的制度，《民事诉讼法》本身有5个条文（第24―28条）；《民诉意见》有8个条文（第18―25条），共计13个条文。这13个条文的内容，是每年必考的内容，只不过是具体考查哪一个条文的问题。相较而言，难点兼重点的有以下几个问题：（一）《民事诉讼法》第24条与《民诉意见》第18、19条之关系：（1）合同纠纷原则由被告住所地或合同履行地法院管辖；（2）未实际履行，且双方住所地又未在约定履行地的，只以被告住所地法院管辖；（3）购销合同实际履行地与约定履行地不一致的，以前者为合同履行地。（二）《民事诉讼法》第25条与《民诉意见》第23、24条之关系：（1）合同协议管辖地是有限制的只有5个地点（第25条）；（2）不违反专属、级别管辖，违反者无效（第25条）；（3）协议不明或无效时，仍依《民事诉讼法》第24条处理；（4）选择两个以上法院的管辖协议为无效协议（《民诉意见》第24条）。（三）《民事诉讼法》第26条与《民诉意见》第25条关于保险合同纠纷的地域管辖：（1）被告住所地或保险标的物所在地；（2）如何确定“标的物所在地”――《民诉意见》第25条4个地点。以上务必掌握。37、甲在乙经营的酒店进餐时饮酒过度，离去时拒付餐费，乙不知甲的身份和去向。甲酒醒后回酒店欲取回遗忘的外衣，乙以甲未付餐费为由拒绝交还。对乙的行为应如何定性？A、是行使同时履行抗辩权B、是行使不安抗辩权C、是自助行为D、是侵权行为【参考答案】：C【解析】：自助行为是相对于公力救济而言的一种私力救济行为，其特征是权利人依靠私人而不是国家的力量保护或实现自己的权利。自助行为允许权利人在情况紧急、来不及请求国家机关援助的情况下，为保护本人的合法权益以自己的强力对他人的人身自由加以拘束或对他人财产施以扣押、毁损而不承担赔偿责任AB适用合同之债，不适用本案D不对，因为甲吃饭未付饭费，乙在其未交清饭费前拒绝返还其衣物是对自身权利的一种保护行为，符合自助的定义，不是一种侵权行为。38、郭某涉嫌招摇撞骗罪。在检察机关审查起诉时，郭某希望委托辩护人。下列哪一人员可以被委托担任郭某的辩护人？（）。A、郭某的爷爷，美籍华人B、郭某的儿子，16岁C、郭某的朋友甲，曾为郭某招摇撞骗伪造国家机关证件D、郭某的朋友乙，司法行政部门负责人【参考答案】：D39、下列观点是正确的：()A、合同是双方法律行为B、技术发明是单方法律行为C、发现埋藏物是单方法律行为D、拾得遗失物是单方法律行为【参考答案】：A【解析】：：法律行为以意思表示为要素，合同行为符合法律行为的基本特征，B、C、D项是事实行为，即非表意行为，故排除。40、下列选项中，对于国家赔偿与国家补偿的关系的论述，正确的是哪一项？（）A、二者的责任性质相同，均为国家的法律责任B、承担责任的方式相同，均表现为支付金钱的形式C、二者发生的时间相同，均是在损害发生之后才进行D、两者发生的基础不同，国家赔偿以国家机关及其工作人员的违法行为为前提，而国家补偿以国家的合法行为为前提【参考答案】：D【解析】国家补偿与国家赔偿相比，二者发生基础、性质、承担责任的方式、发生的时间均不相同。因为国家赔偿是法律责任，以违法为前提，先有损害，后有赔偿，且责任形式多样。而国家补偿是一种例外责任，以合法行为为前提，责任形式一般表现为支付一定的金钱，并且损害与赔偿的关系孰先孰后均可。综上所论，本题只有D项正确。二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、甲与乙的承包地相邻，甲地靠着排水沟，乙地排水需流经甲地入沟。因天降大雨乙地水稻需排水，而甲地种的是棉花，甲因担心乙地排水造成棉花苗涝死，故不同意。针对此案，下列说法正确的是。A、甲乙两者之间的纠纷是地上权纠纷B、甲乙之间是相邻关系纠纷C、甲的理由不能成立D、甲的理由合法成立【参考答案】：B,C【解析】：见相邻关系原理。3、债务人财产包括：()A、宣告破产时破产企业经营管理的财产B、破产企业为取得贷款向银行抵押的财产C、财产企业仓库内存放的其他企业的财产D、破产企业在破产宣告后至破产程序终结前获得的赠与财产【参考答案】A,D【解析】《企业破产法》第30条。4、甲乙两厂签订一份买卖合同，该产品按规定应执行国家定价。如果甲厂逾期提货，下面的正确表述是哪些？A、遇价格上涨时，按新价格执行B、遇价格上涨时，按旧价格执行C、遇价格下降时，按新价格执行D、遇价格下降时，按旧价格执行【参考答案】：A,D【解析】：见《合同法》第63条。该条规定：“执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行。”5、李某与王某签订了一份委托合同，由李某代王某购买一批服装。李某遂以自己的名义与莱厂签订了一份服装购买合同，该厂在订立合同时知道李某是王某的代理人，则下列说法不正确的是：（）A、买卖合同当事人为某厂及李某B、买卖合同主体应为某厂与李某、王某C、买卖合同中王某、李某对某厂承担连带责任D、买卖合同中，若无确切证据该合同只约束李某与某厂，其主体应为王某与某厂【参考答案】A,B,C【考点】委托合同的概念和特征【解析】《合同法》第402条规定，受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。故本题中，买卖合同当事人为王某及某厂，A、B错，D正确；买卖合同中王某对某厂承担责任，C错。6、关于所有权保留制度，下列说法正确的是。A、在出卖人保留所有权期间，买受人处分标的物妨害出卖人的权益的，出卖人得取回标的物B、在出卖人保留所有权期间，双方订立的买卖合同尚未生效C、在出卖人保留所有权期间，标的物因不可抗力毁损灭失的，出卖人不得请求买受返还标的物D、在出卖人保留所有权期间，标的物产生的孳息归买受人所有【参考答案】：A,C,D【解析】：本题考查所有权保留制度。所有权保留是指在买卖合同中，买受人虽先占有、使用标的物，但在双方当事人约定的特定条件（通常是价金的一部或者全部清偿）成就前，出卖人仍保留标的物的所有权。所有权保留制度具有以下效力：（1）于实受人支付全部价款或者完成特定条件的，标的物的所有权移转于买受人。在标的物所有权移转于买受人之前，如实受人不依约定偿还价款、完成特定条件或者将标的物出卖、出质或者为其他处分，致妨害出卖人的权益的，出卖人即得取回标的物。如买受人不于一定期间内履行合同回赎标的物时，出卖人有权将标的物再行出卖。（2）在出卖人保留标的物所有权期间，标的物毁损灭失的风险由双方承担，即买受人不得请求退还己支付的价款，而出卖人也不得请求返还标的物。当然，所有权灭失的风险仅由出卖人一人承担（3）在附所有权保留特别约定的买卖合同中，虽然实受人在支付全部价款或者完成特定条件之前仍未享有标的物的所有权，但由于我国合同法对慈息的归属采交付主义而不来所有权主义，故在标的物交付后到支付全部价款或者完成特定条件之前的期间内，标的物所产生的慈息归实受人所有。故本题中ACD为正确选项。7、杨某2007年5月创作出版了一部注会考试辅导书，但是2008年10月该书被某出版社违法再版，杨某向该出版社主张权利未果，遂决定提起侵犯著作权之诉，下列对于该案的管辖权的说法正确的是：（）A、适用普通民事诉讼级别管辖的规定B、一般应由该地基层人民法院管辖C、一般应由该地中级人民法院管辖D、可由取得授权的基层人民法院管辖【参考答案】C,D【解析】CD。本题考查著作权民事纠纷级别管辖。《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第2条规定：“著作权民事纠纷案件，由中级以上人民法院管辖。各高级人民法院根据本辖区的实际情况，可以确定若干基层人民法院管辖第一审著作权民事纠纷案件。”可以得知，答案为CD。8、甲和乙共有房屋3间，出租给丙开办商店。现丁要向戊借款5万元，在丁的要求下，征得乙的同意后，甲将其在上述3间房屋中的共有份额抵押给戊，并在通知丙后，到房屋管理局做了登记。对其中的法律关系，下列表述正确的是：()A、房屋抵押后，甲、乙与丙之间的租赁合同继续有效B、在以出卖共有份额的方式实现该抵押权时，如果乙与丙都愿意以同一价格购买，则乙享有优先购买权C、在以出卖共有份额的方式实现该抵押权时，甲、乙与丙之间的租赁合同即告终止，丙只能与该共有份额的购买者和乙另订租赁合同D、在以出卖共有份额的方式实现该抵押权时，如果乙与丙都愿意以同一价格购买，则丙享有优先购买权【参考答案】：A,B【解析】：本题涉及先租后抵及承租人的优先购买权与共有人的优先购买权的冲突问题。依《担保法解释》第54条规定，按份共有人以其共有财产中享有的份额设定抵押的，抵押有效。本题中，甲将自己的共有份额抵押于戊，且取得了乙的同意，并通知了丙，该抵押关系有效。但抵押设章在租赁之后，依《担保法解释》第65条规定，抵押人将已出租的财产抵押的，抵押权实现后，租赁合同在有效期内对抵押物的受让人继续有效。，故本题A选项正确。在抵押权人以出卖共有份额的方式实现抵押权时，承租人丙享有优先购买权，共有人乙也享有优先购买权，承租人丙的优先购买权是基于租赁关系产生的，共有人乙的优先购买权是根据共有关系产生的，依据物权优于债权的原则，依物权产生的优先购买权优于依债权产生的优先购买权，故B项正确。CD选项与AB选项相反，故错误。9、当事人对法院作出的下列哪些民事裁判不可以申请复议?（）A、除权判决B、关于不予受理的裁定C、关于驳回起诉的裁定D、关于罚款的决定【参考答案】A,B,C【解析】ABC。根据《民事诉讼法》的规定，没有人申报的，人民法院应当根据申请人的申请，作出判决，宣告票据无效。判决应当公告，并通知支付人。自判决公告之日起，申请人有权向支付人请求支付。利害关系人如果对票据主张权利的，在除权判决作出之前可以申报权利，终结公示催告程序；在除权判决作出之后，可以在判决生效1年内向作出判决的法院起诉。从必要性和公示催告程序的性质出发，没有必要赋予当事人申请复议的权利。故A选项当选。根据《民事诉讼法》第112条规定，人民法院认为不符合起诉条件的，应当在7日内裁定不予受理；原告对裁定不服的，可以提起上诉，而不能申请复议，故B项当选。根据《民事诉讼法》第140条第1款第3项的规定，当事人对驳回起诉的裁定不服的，可以提起上诉，而不能申请复议，故C选项当选。根据《民事诉讼法》第105条规定，罚款、拘留应当用决定书。对决定不服的，可以向上一级人民法院申请复议一次。复议期间不停止执行。由此可见D项不当选。10、关于世界贸易组织争端解决机构裁定和建议的实施，下列说法中正确的有哪些？A、被裁定违反了有关协议的一方，应在合理时间内履行争端解决机构的裁定和建议B、如果被诉方在合理期限内，没履行裁定和建议，原申诉方可以经争端解决机构授权报复，对被诉方中止减让或中止其他义务C、申诉方在实施报复时中止减让或其他义务的水平和范围，应与受到的损害相当D、申诉方在实施报复时可依其自由裁量中止减让或中止其他义务的水平和范围【参考答案】：A,B,C【解析】：根据世界贸易组织DSU的规定，被裁定违反了有关协议的一方，应当在合理时间内履行争端解决机构的裁定和建议，故A选项正确。如果被诉方在合理期限内没有履行裁决和建议，原申诉方对以经争端解决机构授权交叉报复，对被诉方中止减让或中止其他义务，故B选项正确。但中止减让或中止其他义务的水平和范围，应与受到的损害相当，故C选项正确，D选项错误。本题的应选项为ABC。11、钱某匈胡某婚后生有子女甲和乙．后钱某与胡某离婚，甲、乙归胡某抚养。胡某与吴某结婚，当时甲已参加工作而乙尚未成年，乙跟随胡某与吴某居住。后胡某与吴某生下一女丙，吴某与前妻生有一子丁。钱某和吴某先后去世，下列哪些说法是正确的?A、胡某、甲、乙可Ⅳ以继承钱某的遗产B、甲和乙可以继承吴某的遗产C、胡某和丙可以继承吴某的遗产D、乙和丁可以继承吴某的遗产【参考答案】C,D【考点】法定继承人【解析】《继承法》第l0条规定：“遗产按照下列顺序继承：第一顺序：配偶、子女、父母。第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承。没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。本法所说的子女，包括婚生子女、非婚生子女、养子女和有扶养关系的继子女。本法所说的父母，包括生父母、养父母和有扶养关系的继父母。本法所说的兄弟姐妹。包括同父母的兄弟姐妹、同父异母或者同母异父的兄弟姐妹、养兄弟姐妹、有扶养关系的继兄弟姐妹。”本题中，钱某死亡后，其第一顺位的继承人为钱某的子女甲、乙。对于胡某，由于其在钱某死亡前，已经与钱某离婚，故其不能作为配偶继承胡某的遗产，因此，选项A错误。吴某死亡后，一方面，作为其配偶的胡某可作为第一顺位的继承人继承吴某遗产；另一方面，作为其婚生子女的丙、丁也可以继承吴某的遗产，而作为吴某具有扶养关系的继子女乙同样可以继承其遗产。但是对于甲，由于胡某与吴某结婚时，甲已经成年，所以甲肯定不属于与吴某有抚养关系的继子女范围，甲无法继承吴某的遗产，据此，选项B错误，选项CD正确。12、下列关于提单和保函的表述正确的是：A、就承运人与托运人之间的关系而言，提单是海上货物运输合同B、提单在托运人手中有初步证据的效力C、《汉堡规则》首次在一定范围内承认了保函的效力D、根据我国法律，承运人无正本提单交付货物承担民事责任，不适用承运人限制赔偿责任的相关规定【参考答案】：B,C,D【解析】：提单是指用以证明海上货物运输合同和货物已经由承运人接收或者装船，以及承运人保证据以交付货物的单证。就承运人与托运人之间的关系而言，它只是海上货物运输合同的证明，而不是海上货物运输合同本身。故A选项错误。|学/法\网|提单是证明承运人已接管货物和货物已装船的货物收据。在托运人手中只是初步证据，如承运人有确实的证据证明其收到的货物与提单记载不符，承运人可以向托运人提出异议。但在托运人将提单背书转让给第三人的情况下，对于提单受让人来讲，提单却是最终证据。故B选项正确。《汉堡规则》第一次在一定范围内承认了保函的效力,但为了抑制保函的作用,公约规定:托运人为了换取清洁提单可向承运人出具保函,保函只在托运人与承运人之间有效。如保函有欺诈意图，则保函无效，承运人应赔偿第三者的损失，且不能享受责任限制。故C选项正确。||关于承运人无正本提单交货的法律责任，最高院《关于审理无正本提单交付货物案件适用法律若干问题的规定》第4条规定：“承运人因无正本提单交付货物承担民事责任的，不适用海商法第五十六条关于限制赔偿责任的规定。”故D选项正确。13、下列选项哪些属于冲突规范中静态的连接点？A、不动产所在地B、婚姻举行地C、合同缔结地D、动产所在地【参考答案】：A,B,C【解析】：冲突规范的连结点连结点是冲突规范系属中一个重要的组成部分，是冲突规范借以确定涉外民事法律关系应当适用什么法律的依据。连结点可分为静态连结点和动态连结点。静态连结点就是固定不变的连结点，它主要指不动产所在地以及涉及过去的行为或事件的连结点，如婚姻举行地、合同缔结地、法人登记地、侵权行为发生地等。动态连结点就是可变的连结点，如国籍、住所、居所、物之所在地、法人的管理中心地等。据此，本题应选A、B、C项，D项属于动态的连结点。14、张某到百胜商场准备购买一台电脑，在挑选好后，此时商场即将下班，便约定第二天上午来交钱取电脑，商场遂把张某挑好的电脑放在一边，并做上了“已卖”的标志。此时：A、张某第二天不一定必须要该台电脑，可从该商场中同型号的电脑另选一台；商场也可以另选同一型号的电脑交付给张某B、张某第二天只能请求商场交付该台电脑，商场也不能另选相同型号的电脑交付C、如果该台电脑因不可归责于双方的原因而发生的毁损、灭失的风险由张某承担，因为合同的标的物已经特定D、如果该台电脑因不可归责于双方的原因而发生的毁损、灭失的风险由该商场承担，因为电脑尚未交付【参考答案】：B,D【解析】：根据债的标的物是否确定，债可以分为特定之债和种类之债，在商场买卖电脑的合同通常产生种类之债，但本题中电脑已由买卖双方选定，标的物已经特定化，从而属于特定之债，故张某和商场都不能单方改变标的物，所以A项错误。B项正确。|学\法\网|买卖合同中标的物风险自交付时转移，本题中电脑尚未交付，所以风险仍然由商场承担，C项错误。D项正确。15、杭州碧溪外贸公司（杭州公司）与房西有限责任公司（香港公司）因钢材贸易发生纠纷，依据合同仲裁条款，杭州公司向中国国际经济贸易仲裁委员会申请仲裁，要求香港公司赔偿因钢材不合格造成的损失。经审理，仲裁委员会裁决驳回了杭州公司的请求，同时裁决杭州公司支付香港公司钢材价款30万美元。香港公司申请被执行人住所地的杭州市中级人民法院强制执行，而杭州公司认为，香港公司未提出反请求，仲裁委员会就裁决杭州公司支付30万美元，实属裁决不公。杭州公司可如何行使权利？A、向仲裁机构所在地的北京市第二中级人民法院申请不予执行裁决B、向被执行人住所地的杭州市中级人民法院申请撤销裁决C、向仲裁机构所在地的北京市第二中级人民法院申请撤销裁决D、向被执行人住所地的杭州市中级人民法院申请不予执行裁决【参考答案】：C,D【解析】：仲裁裁决的撤销和不予执行《民事诉讼法》第217条第2款第3项：“被申请人提出证据证明仲裁裁决有下列情形之一的，经人民法院组成合议庭审查核实，裁定不予执行：（三）仲裁庭的组成或者仲裁程序违反法定程序的。”《仲裁法》第58条第1款第3项：“当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的，可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤消仲裁裁决；（三）仲裁庭的组成或者仲裁程序违反法定程序的。”仲裁庭的审理和裁决应当以当事人的申请为基础，不得主动对当事人权利义务关系作出裁定。在香港公司没有提出权利保护请求的情况下，仲裁庭作出了保护其利益的仲裁裁决是违反法定程序的，杭州公司有权向执行法院申请不予执行。另外，根据法律的规定，杭州公司还可以向中国国际经济贸易仲裁委员会所在地的北京市第二中级人民法院申请撤销裁决。16、根据我国民事诉讼法的规定，下列哪些特定的对象，经人民法院两次传票传唤无正当理由拒不到庭的，可以拘传？A、负有赡养、抚养、抚育义务的被告B、不到庭就无法查清案情的被告C、给国家、集体、他人造成损害的未成年人的法定代理人D、医疗费用案件的被告【参考答案】A,B,C17、根据《解决国家与他国国民间投资争议公约》，如果当事人各方同意将争端提交解决投资争端国际中心仲裁，则下列表述哪些是正确的？A、原则上有关争端不再属于作为争端一方的缔约国国内法院的管辖范围，也排斥投资者本国的外交保护B、即使经双方当事人同意，也不得撤回已同意提交中心管辖的争议事项，但是可以改变C、如当事人一方拒绝参加仲裁，只要中心认为对争议有管辖权，则可以缺席审理并裁决D、胜诉方无论在哪一缔约国境内或其管辖领域下发现另一方的财产，都可请求该缔约国的法院执行中心的仲裁裁决【参考答案】：A,C,D【解析】：本题测试关于当事人同意“中心”管辖的法律后果。依据公约，“同意”具有严格的法律后果，具体如下：（1）中心管辖成为排他性救济。第一，一旦当事人“同意”在中心仲裁，就处于中心的专属管辖之下。第二，排斥投资者本国的外交保护。（2）当事人不能单方面撤回或改变已同意提交中心管辖的争议事项。（3）在一方拒绝参加仲裁时实行缺席审理程序。（4）胜诉方可以在任何一个缔约国的国内法院或机构请求执行仲裁裁决。18、某中外合资经营企业经企业主管部门审查同意，并报经审批机构批准，与外国某公司签订了技术转让协议，根据我国《中外合资经营企业法》的规定，该协议中不得包含下面哪些条款?（）。A、作为技术输出方外国公司要求技术输入方该中外合资经营企业不得向国外出口使用该技术生产的产品B、技术转让协议约定的协议有效期限为8年C、技术转让协议期满后，经该外国公司同意，该合资企业可以继续使用该项技术D、该外国公司要求在同等条件下该合资企业购买它生产的机器设备、零部件和原材料【参考答案】A,C,D【考点】技术转让协议【解析】《中外合资经营企业法实施条例》第43条第2款规定：“技术转让协议必须符合下列规定：(一)技术使用费应当公平合理；(二)除双方另有协议外，技术输出方不得限制技术输入方出口其产品的地区、数量和价格；(三)技术转让协议的期限一般不超过10年；(四)技术转让协议期满后，技术输入方有权继续使用该项技术；(五)订立技术转让协议双方，相互交换改进技术的条件应当对等；(六)技术输入方有权按自己认为合适的来源购买需要的机器设备、零部件和原材料；(七)不得含有为中国的法律、法规所禁止的不合理的限制性条款。”19、在民事诉讼中,对于被告的确认，下列说法错误的是：（）A、万某、罗某二人共同出资设立华科公司，但尚未到工商行政管理部门登记注册。现该公司在经营中同金鹏公司发生合同纠纷，金鹏公司以万某、罗某为被告，向法院起诉B、A电厂与B煤炭供销公司(独立法人)签订一份煤炭买卖合同，A电厂已付款，但在交货日期前，B公司被其上级总公司C煤炭经营总公司撤销了，并由C公司组织清算组对其进行清算。A电厂于是以清算组织为被告起诉到法院，要求其履行合同C、甲公司与乙公司签订了一份买卖合同，该合同在履行过程中发生了纠纷。在此期间，甲公司分立为丙公司和丁公司(均为独立法人)。现乙公司到法院就该合同纠纷提起诉讼，本案中的被告应为丙公司或丁公司D、刘某、关某、张某三人口头约定合伙开一饭馆，刘某出资2万元添置设备，关某无偿提供房屋作铺面，张某负责炒菜，三人平分利润。后该饭店经核准登记，名称为“仙客来饭店”，正式开业。现“仙客来饭店”欠菜贩周某货款2万元到期不还，周某应该以“仙客来饭店”为被告，向法院提起诉讼【参考答案】C,D【解析】CD。《民诉意见》第49条规定，法人或者其他组织应登记而未登记即以法人或者其他组织名义进行民事活动，以直接责任人为当事人。根据《公司法》的规定，设立公司应当依法向公司登记机关申请设立登记，公司营业执照签发日期为公司成立日期，公司也是从这一天开始才具有民事权利能力。万某、罗某设立公司未到工商行政管理部门登记注册，视为公司未成立，A选项正确。《民诉意见》第51条规定，企业法人未经清算即被撤销，有清算组织的，以该清算组织为当事人；没有清算组织的，以作出撤销决定的机构为当事人。C公司虽然作出了解散B公司的决定，但其已经组织了清算组，所以A电厂应以该清算组为被告，B选项正确。《民诉意见》第50条规定，企业法人合并的。因合并前的民事活动发生的纠纷，以合并后的企业为当事人；企业法人分立的，因分立前的民事活动发生的纠纷，以分立后的企业为共同诉讼人，C选项错误。《民诉意见》第47条规定，个人合伙的全体合伙人在诉讼中为共同诉讼人。本案中，刘、关、张三人口头约定开设的饭馆，这属于个人合伙，因为合伙企业必须有书面协议才可，所以该案应适用个人合伙的规定。应以刘某、关某、张某三人为共同被告，D选项错误。20、依照我国《土地承包法》，承包方对取得的土地承包经营权享有流转的权利，该权利包括：()A、转包权B、出租权C、互换权D、转让权【参考答案】：A,B,C,D【解析】：本题涉及承包方的流转权利问题。依照《土地承包法》第32条规定，通过家庭承包取得的土地承包经营权，可以依法采取转包、出租、互换、转让或者其他方式流转。故本题答案为ABCD项。21、某有限责任公司拟公开发行公司债券，下列关于该公司债券发行的说法错误的是：（）A、注册资本不低于6000万元B、累计已发行债券额不超过公司净资产的40%C、最近3年总计可分配利润足以支付公司债券1年的利息D、最近3年财务会计报告无虚假记录【参考答案】A,B,C,D【解析】《证券法》第16条规定，公开发行公司债券，应当符合下列条件：(1)股份有限公司的净资产不低于人民币3000万元，有限责任公司的净资产不低于人民币6000万元；(2)累计债券余额不超过公司净资产的40％；(3)最近3年平均可分配利润足以支付公司债券1年的利息；(4)筹集的资金投向符合国家产业政策；(5)债券的利率不超过国务院限定的利率水平；(6)国务院规定的其他条件。公开发行公司债券筹集的资金，必须用于核准的用途，不得用于弥补亏损和非生产性支出。A选项错误，第1项规定的是净资产而非注册资本。B选项错误，第2项规定的是累计债券余额而非累计已发行债券额。C选项错误，第3项规定的是平均可分配利润而非总计可分配利润。D选项是公司发行股票的条件并非发行债券的条件，故D错误。22、请问以下哪些情况适用过错推定责任？A、医疗损害赔偿诉讼中，关于医院是否存在过失B、游客到动物园游览，购买适当的饲料给狗熊喂食被咬伤的C、李奶奶从超市买完东西出门时，堆在门口的货物滑落将其砸伤D、5岁的小乐在幼儿园滑滑梯时，从滑梯上滚下骨折【参考答案】：B,C,D【解析】：《侵权责任法》第58条：“患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：（一）违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；（二）隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料；（三）伪造、篡改或者销毁病历资料。”医疗损害赔偿一般适用过错责任，仅在《侵权责任法》第58条规定的三种情形下适用过错推定责任。A选项没有具体情形，很难简单认定是否适用过错推定，不当选。《侵权责任法》第81条规定：“动物园的动物造成他人损害的，动物园应当承担侵权责任，但能够证明尽到管理职责的，不承担责任。”游客在动物园喂食时被咬伤，符合本条规定的情形，适用过错推定责任。《侵权责任法》第88条规定：“堆放物倒塌造成他人损害，堆放人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。”本选项中，李奶奶被堆放物砸伤，适用过错推定责任。《侵权责任法》第38条规定：“无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。”小乐在幼儿园受侵害符合此条规定，应适用过错推定责任。23、2000年《国际贸易术语解释通则》有关FCA贸易术语下交货与装货义务的规定包括下列哪些内容？A、当卖方在其所在地交货时，应由买方负责装货B、当卖方在其所在地交货时，应由卖方负责装货C、当卖方在其他地点交货时，则当货物在卖方的运输工具上尚未卸货即完成交货D、当卖方在其他地点交货时，则卖方应负责将货物运至交货地点并卸下才完成交货【参考答案】：B,C【解析】：您所在用户组没有权限查看答案解析。24、根据我国《海商法》，下列关于法律适用的哪些说法是正确的?A、船舶优先权，适用受理案件的法院所在地法律B、不同国籍的船舶在公海上发生碰撞的损害赔偿，适用受理案件的法院所在地法律C、海事赔偿责任限制，适用船旗国法律D、船舶抵押权适用船旗国法律。船舶在光船租赁以前或者光船租赁期间，设立船舶抵押权的，适用受理案件的法院所在地法律【参考答案】：A,B【解析】：《海商法》第272条规定：“船舶优先权，适用受理案件的法院所在地法律。”故A选项正确。《海商法》第273条规定：“船舶碰撞的损害赔偿，适用侵权行为地法律。船舶在公海上发生碰撞的损害赔偿，适用受理案件的法院所在地法律。同一国籍的船舶，不论碰撞发生于何地，碰撞船舶之间的损害赔偿适用船旗国法律。”故B选项正确。《海商法》第275条规定：“海事赔偿责任限制，适用受理案件的法院所在地法律。”故C选项错误。《海商法》第271条规定：“船舶抵押权适用船旗国法律。船舶在光船租赁以前或者光船租赁期间，设立船舶抵押权的，适用原船舶登记国的法律。”故D选项错误。本题的应选项为AB。25、法国于1957年5月30日制定一项法律，承认凡经比利时政府认可而成立的法人，均可在法国行使其权利。这不属于下列哪些认可？A、国际立法认可B、一般认可C、概括认可D、特别认可【参考答案】：A,B,D【解析】：此规定属于典型的概括认可。26、关于《民事诉讼法》对期间的规定，下列哪些选项是正确的？（）。A、当事人申请再审的期间不适用中止、中断和延长的规定B、当事人提出证据的期间不适用中止、中断和延长的规定C、当事人申请执行的期间适用中止、中断和延长的规定D、当事人提起上诉的期间适用中止、中断和延长的规定【参考答案】A,B,C27、重复保险是指投保人对分别向两个以上保险人订立保险合同的保险。A、同一保险责任B、同一保险利益C、同一保险标的D、同一保险事故【参考答案】：B,C,D【解析】：《保险法》第41条28、甲教唆并帮助乙实施了对丙的侵害行为。下列哪些说法正确?（）A、若乙为完全民事行为能力人，那么甲、乙作为共同侵权人，应对丙各自承担应负的责任B、若乙为完全民事行为能力人，那么甲、乙作为共同侵权人，应对丙承担连带赔偿责任C、若乙为限制民事行为能力人，那么甲、乙构成共同侵权，对丙的损害甲承担主要责任，乙承担次要责任D、若乙为无民事行为能力人，那么甲与乙的监护人应对丙遭受的损失承担连带赔偿责任【参考答案】B,C【解析】依《民通意见》第l48条的规定，教唆、帮助他人实施侵权行为的人，为共同侵权人，应当承担连带民事责任。教唆、帮助无民事行为能力人实施侵权行为的人，为侵权人，应当承担民事责任。教唆、帮助限制民事行为能力人实施侵权行为的人，为共同侵权人，应当承担主要民事责任。依上述规定，B、C正确，A、D错误。29、某县法院的张法官经大学同学李强介绍，将父母遗留的一套两个房间加一院落的房屋卖给李强的同事周涛，并办理了房屋过户手续。后来，周涛因工作调到外地，便将该房屋卖给陈华，陈华买到房屋后，发现该房屋的西南墙角存在明显的下沉问题，于是以周涛未讲明这一情况为由，向该县法院起诉，要求法院解除该房屋买卖合同，并责令周涛赔偿自己因装修、搬家等造成的经济损失。该县法院确定由张法官独任审理此案，并由何伟担任书记员。就本案所涉及的回避问题，下列那些说法是正确的？A、张法官应当回避，因为案件与他有利害关系B、张法官不应当回避，因为他已经将房子卖给周涛C、书记员何伟应当回避，因为他与周涛已经是6年的邻居D、证人毛海应当回避，因为他是本案被告周涛的同事【参考答案】：A,C【解析】：《民事诉讼法》第45条规定，审判人员有下列情形之一的，必须回避，当事人有权用口头或者书面方式申请他们回避：（一）是本案当事人或者当事人、诉讼代理人的近亲属；（二）与本案有利害关系；（三）与本案当事人有其他关系，可能影响对案件公正审理的。前款规定，适用于书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人。第70条规定，凡是知道案件情况的单位和个人，都有义务出庭作证。有关单位的负责人应当支持证人作证。证人确有困难不能出庭的，经人民法院许可，可以提交书面证言。不能正确表达意志的人，不能作证。依照上述法条并结合民事诉讼基本理论，可知张法官和书记员应当回避，而证人则由于其不可替代性和优先适用性，放对于证人则不应当适用回避。故本题正确答案为A、C。本题考查的是回避制度，重点是要把握回避的适用对象以及回避的原因。回避制度也一直是司法考试的考查重点，务求掌握。此外，对于回避的决定人也应当把握。（1）回避的人员范围包括五类人员。审判人员、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人。（2）提出回避申请的时间：案件开始审理时有例外：若回避事由在案件开始审理后知道的，也可以在法庭辩论终结前提出。（3）对回避决定程序及其权利救济程序，应注意：①作出决定前，被申请人员原则上应暂停参与本案工作，但又有例外；②区分第47条不同人员回避的决定人为谁；③人民法院应以决定形式作出回避，而非以裁定形式。30、下列关于合作企业的说法错误的是。（）。A、合作企业的董事长必须由中方担任，副董事长可以由外方担任B、合作企业的总经理可以由中国公民担任也可以由外国公民担任C、不具备法人资格的中外合作经营企业，必须设立联合管理委员会D、董事会会议有半数以上董事出席即可召开【参考答案】A,C,D【考点】中外合作经营企业的组织结构【解析】中外合作经营企业的董事长可以由中方担任，也可以由外方担任，所以A错误；不具有法人资格的合作企业，一般设立联合管理委员会，所以C错误；董事会会议应当有2/3以上董事出席方可举行，所以D错误三、不定向选择题1、我国甲船舶在从事国际海上运输的过程中，由于船员驾驶船舶的过失造成托运人乙的货物全部灭失，托运人丙的货物被部分损坏。其后，船舶遭遇共同危险，为了共同安全，船长决定抛弃了丁的货物。最终达到目的港时，船上只剩下托运人丙的货物。以下说法正确的有：A、船舶承运人可以不赔偿乙的损失，但需承担举证责任B、船舶承运人可以不赔偿丙的损失，但需承担举证责任C、丁的损失系共同海损，船舶承运人承担举证责任D、丁的损失系共同海损，丁承担举证责任【参考答案】：A,B,D【解析】：《海商法》第51条规定，在责任期间货物发生的灭失或者损坏是由于下列原因之一造成的，承运人不负赔偿责任：（一）船长、船员、引航员或者承运人的其他受雇人在驾驶船舶或者管理船舶中的过失……承运人依照前款规定免除赔偿责任的，除第（二）项规定的原因外，应当负举证责任。由于船员驾驶船舶的过失造成托运人乙的货物全部灭失，托运人丙的货物被部分损坏，都属于承运人免责的事项，承运人可以不赔偿乙、丙的损失，但是需要承担举证责任，故AB选项正确。|学\法\网|第193条第1款规定，共同海损，是指在同一海上航程中，船舶、货物和其他财产遭遇共同危险，为了共同安全，有意地合理地采取措施所直接造成的特殊牺牲、支付的特殊费用。本题中，船舶遭遇共同危险，为了共同安全，船长决定抛弃了丁的货物，故丁的损失是共同海损。第196条规定，提出共同海损分摊请求的一方应当负举证责任，证明其损失应当列入共同海损。故丁作为损失方应当举证该损失系共同海损，而船舶承运人并不承担举证责任。C选项错误，D选项正确。2、甲、乙、丙、丁于2007年3月共同组建红华有限责任公司，注册资本200万元，分两期出资，其中甲打算以货币出资80万元，乙以实物出资，经评估机构评估为30万元，丙以专利技术出资，作价70万元，丁拟以劳务出资20万元．公司成立后下列行为符合法律规定的有A、红华公司经过股东会决议，决定出资与另两家公司成立有限合伙企业B、经过股东会决议，对股东丁个人债务提供担保C、公司经理乙在股东会不知情的情况下，将个人的房屋卖给公司D、由于股东会人数较少，股东会决定将公司资金以个人名义开立账户进行储蓄【参考答案】：A,B【解析】：根据《公司法》第15条规定，公司可以向其他企业投资：但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人．《合伙企业法》并不限制法人成为有限合伙人，A选项正确．第16条第2款规定，公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议．B选项符合法律规定，正确．根据第149条第l款第二项和第四项的规定，董事、高级管理人员不得有下列行为：(二)将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储：(四)违反公司章程的规定或者末经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易．因此，C选项中，公司经理乙在股东会不知情的情况下，将个人的房屋卖给公司，符合第149条第1款第四项规定的高级管理人员被禁止的行为，不当选．D选项中，由于股东会人数较少，股东会决定将公司资金以个人名义开立账户进行储蓄，符合第149条第1款第二