公司并购中的法律风险及防控

公司并购中的法律风险及防控公司并购中的法律风险及防控的风险。见书，要帮助并购方拟订并购方案，制定并购流程,进展尽职调查，参与并购谈在公司并购事务中，律师的最主要任务是帮助托付人觉察“风险“并防范“风险“.以求教于各位朋友.一、公司并购中的常见风险及其防范〔一、并购工程立项前的风险分析和风险防范的价值以外，急需研判并购在法律上的可行性。这时律师应当依据了解的概况,法律风险的环节,更应当向客户推举化解、降低风险的方法和方案。例如,在律师代理某外国投资者并购国内企业的案例中，拟收购标的是股份公司3具了以下几点意见：(1〕首先，指出马上收购存在违反3年禁售期法律规定的风险；〔2〕其次,向客户介绍了目前国内较多承受的股份托管的方式,这些方式可以间接实现客户的某些商业目的,并分析了在股份托管模式项下的法律风险；(3)同客户探讨了签署附条件、附期限生效的股份转让合同的可行性、利弊及其风险，并建议通过设定较大金额的随便解除合同的违约责任条款,来加大对合同相对方的实际约束力；也向客户指出了股份质押可能面临无效的法律风险；〔5〕针对客户提出的具体商业目标，同客户探讨了交易双方签署对拟收购股份了多稿简单的认购权协议、出让权协议,等等。〔二)、商业时机流失风险，商业隐秘泄漏风险等及其防范方的经营和财务信息等。商业隐秘泄露的风险显而易见.所以，我们常常会在并优先的谈判地位，以及设定双方的保密义务，防止商业隐秘泄露.此外，商场如谈判流程和步骤,帮助建立工作组，明确职责，以加快并购步伐。并购谈判的初期的框架协议，其内容和意义主要是:确立谈判各方的法律地位；争取获得收购方对收购标的的排他性的谈判地位;〔3)确定双方的保密义务；〔4〕依据工程的具体情形，收购方有时需要向对方支付一笔诚意金，以猎取对证金,此时应明确诚意金的法律性质和将来的处理方式；〔5)确定工作时间表、步骤和各自负责完成的事项;(三．防范付款风险，尽可能设计分期和附条件的付款方式一项大型的并购工程,其程序往往简单冗长，影响并购成败的风险点也很多。因此，律师在参与工程的谈判以及起草合同的过程中,应当就有关收购方支付对价风险。比较常见的方式有：依据签约、改组董事会治理层、报批、完成过户等程序为标双方权力机构〔董事会、股东会等〕批准等作为划付投资款的前置条件.〔四)．确保资金安全—-共管账户的运用并购工程中设置共管账户往往适用于如下情形：并购初期收购方应对方要求先行支付一笔诚意金作谈判担保,但收购方要求对方不能擅自动用该诚意金；〔2)卖方担忧在交易完毕且政府审批和标的过户手续完成后买方违约不给付对手段等。共管账户的设置和使用方式如下:只有双方共同签章才能使用账户内资金。交易双方共同监管银行签署三方账户监管协议,银行见到协议商定的条件成如变更后的营业执照、变更后的相关产权证、政府职能部门的批文、各自公司权力机构的决议等)即行放款。将交易对价划至前述机构，前述机构见到协议商定的条件成就时向卖方付款。〔五)．特定并购工程中的资金安全风险防范-—回购条款的运用在一些特定的并购工程中,有时需要设置回购条款来降低买方已经支付款项后的〔水、电等〕的合理定价，或者保证某路桥收费的足够期限,或者在肯定地域和时间内须保证某项特许权的唯一性等根底上,这时律师通条款是否有效,需要律师依据工程的具体状况细心设计或者向客户进展明示。〔六．并购过渡期间目标公司资产、财务、业务状况稳定性的风险及其防范对于收购方而言,在并购交易最终完成且收购方取得对目标公司的实际掌握前〔以下简称过渡期间，存在着一个不行无视的阶段性风险，即过渡期间卖方或放弃债权、转移客户、恶意违约等.前述风险假设无视或者防范不当，在收购方承受目标公司后，将为此付出巨大代价.防范此类风险的措施包括并不限于：在并购主协议中，商定过渡期间卖方以及目标公司制止、或限制的行为；卖方对前述制止、限制行为供给担保，一旦发生将担当赔偿的违约责任；〔3)将收购款的支付方式与卖方遵守过渡期间的义务联系起来；(3〕在收购方支付首期款后，即派出人员参加到目标公司的董事会和治理层,实时监控目标公司的经营行为。〔七．公司实际掌握风险及其防范,否则可能面临虽持有多数股权但并不实际把握对公司的掌握权的风险。公司些事项实行简洁多数决，哪些实行确定多数决等等.公司法实施後，要进一步.相反，即使股份比例不占优势，在公司三会的权力安排、表决机制、经理和财务负责人选任等方面处理妥贴，仍可以实现对公司的掌握。标公司的收购,收购方一般以分步收购方式，实现并购后对目标公司的掌握权。数。〔八)未经披露的债务风险,未经披露的各种类型的担保法律责任风险及其防范总负债金额达人民币400万元。由于在原并购协议的承诺与保障条款以及违约责任条款中中，明确商定了假设消灭未经披霹的其他负债，卖方将担当全部损失.律师同对方交涉赔偿事宜，对方也不得不认可其赔偿责任。因此,对或有负债的风险必需有所预见，并必需在并购协议中明确商定其责任归属和责任担当方式.一般来说,防范或有负债风险从这么四个方面着手:一是明确商定或有负债及处20％左种方式可以单独也可以数项结合使用。在并购工程中，目标公司可能为他人供给信用担保，其资产可能被抵押、质押,的债务风险。(九．职工安置和保险方面的政策和法律风险和方案应当得到当地劳动和社会保障部门的认可,职工安置后应当彻底同收购的目标公司隔断劳动关系和人事关系。律师要穷尽国家和当地政府的各项优待政策，同时要严格遵守这方面的强制性规定,避开在职工安置方面带来拖累。〔十．重视税务负担的筹划—这一方面主要靠会计师的才智题上,应当协作会计师或者专业的税务筹划机构,帮助设计税务筹划方案并论证进展换股,买方得到其需要的目标公司的股权，卖方得到买方换股公司名下可用的资产，这样避开了高额的税收。〔十一、地方保护主义风险防范--争议管辖条款的妥当安排视管辖条款，以杜绝和削减地方保护主义的危害.在并购工程中管辖商定通常可以有如下不同方式:(1)在跨国并购中，通常商定仲裁管辖，如商定中国国际经济贸易与仲裁委员会典等外国或地区的仲裁机构来管辖争议.当交易一方处于强势地位时，商定发生纠纷时由该方所在地人民法院管辖。(时在有利于自己一方的法院管辖。(4〕当双方对管辖问题争吵不下时，可以不商定管辖条款，也可以商定发生争议时，由第三地的仲裁机构管辖.二、隐性风险防范的一般方法－“三剑客“并购工程中，并购方的风险大,大就大在无论怎么认真，目标公司总还有些问题如何防范？要求他的一切推断必需以事实作为根底，而不能做主观的预言家.为了解决这一转让方来担当：一方面．除亲自做大量调查外,他向转让方提交调查问卷，要求转让方自己来答复那些敏感的以及难以推断真伪的问题；另一方面,他在收购合同中大量地引用转让方所做出的陈述、承诺与保证,并以其作为双方成交的条件转让方来担当：一方面．除亲自做大量调查外,他向转让方提交调查问卷，要求转让方自己来答复那些