工作文档第二篇 第四章 企业法律制度(完整版)

第四章企业法律制度第一节个人独资企业一、个人独资企业的设立（P176）1．投资人为一个自然人。【解释】个人独资企业的出资人是一个自然人，该自然人应当具有完全行为能力，并且不能是法律、行政法规禁止从事营利活动的人。2．有合法的企业名称。【解释】投资人对企业债务承担无限责任，个人独资企业的名称中不能出现“有限”、“有限责任”或者“公司”字样。3．有投资人申报的出资。出资人在一般情况下仅以其“个人财产”对企业债务承担“无限责任”，只是在企业设立登记时明确以家庭共有财产作为个人出资的，才依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。【解释1】（1）如果投资人在申请企业设立登记时，明确以“个人财产”出资的，仅以“个人财产”对企业债务承担无限责任，与家庭共有财产没有关系；（2）如果投资人在申请企业设立登记时，明确以“家庭共有财产”出资的，必须以“家庭共有财产”对企业债务承担无限责任；（3）如果投资人在申请企业设立登记时，以“家庭共有财产”出资的，应当在申请书中注明；未注明的，视为以“个人财产”出资。【解释2】个人独资企业没有“最低注册资本”的法定要求。4．有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。5．有必要的从业人员。二、个人独资企业的性质（P176）1．个人独资企业不具有法人资格，但可以企业名义从事生产经营活动。2．个人独资企业可以设立分支机构，分支机构的民事责任由个人独资企业承担。3．个人独资企业和个体工商户的区别表2-4-1个体工商户个人独资企业出资人自然人/家庭自然人承担责任的财产个人经营的以个人财产承担；家庭经营的以家庭财产承担除非在设立登记时明确以家庭共有财产作为个人出资，否则仅以个人财产承担法律依据《民法通则》《城乡个体工商户管理暂行条例》《个人独资企业法》法律地位不采用企业形式是一种企业组织形态三、个人独资企业的事务管理（P177）个人独资企业投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。1．内部限制投资人对受托人或者被聘用的人员的职权限制，不得对抗善意第三人。2．法定限制（法律对受托人职权的限制）（1）不得擅自以企业财产提供担保；（2）未经投资人同意，不得从事与本企业相竞争的业务；（3）未经投资人同意，不得同本企业订立合同或者进行交易；（4）未经投资人同意，不得擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用。四、解散和清算（P177）1．解散原因（1）投资人决定解散；（2）投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承；（3）被依法吊销营业执照；（4）法律、行政法规规定的其他情形。2．清算人个人独资企业解散，由投资人“自行”清算或者由债权人申请人民法院“指定”清算人进行清算。【解释1】“投资人”可以自行清算，不包括受托人、投资人的继承人。【解释2】债权人不能直接清算，只能申请人民法院指定清算人。【例题·单选题】林某以个人财产出资设立一个人独资企业，聘请陈某管理该企业事务。林某病故后，因企业负债较多，林某的妻子作为惟一继承人明确表示不愿继承该企业，该企业只得解散。根据《个人独资企业法》的规定，关于该企业清算人的下列表述中，正确的是（）。A．由陈某进行清算B．由林某的妻子进行清算C．由债权人进行清算D．由债权人申请法院指定清算人进行清算【答案】D3．债权申报期限债权人应当在接到通知之日起30日内，未接到通知的债权人应当在公告之日起“60日”内，向投资人申报其债权。4．清偿顺序（1）所欠职工工资和社会保险费用；（2）所欠税款；（3）其他债务。【解释1】法律规定没有涉及“清算费用”，职工工资应作为第一顺位清偿。【解释2】个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。5．个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在“5年内”未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。【例题·单选题】以个人财产出资设立的个人独资企业解散后，其财产不足以清偿所负债务，对尚未清偿的债务，下列处理方式中，符合《个人独资企业法》规定的是（）。A．不再清偿B．以投资人家庭共有财产承担无限责任C．以投资人个人的其他财产予以清偿，仍不足清偿的，如果债权人在2年内未提出偿债请求的，则不再清偿D．以投资人个人的其他财产予以清偿，仍不足清偿的，如果债权人在5年内未提出偿债请求的，则不再清偿【答案】D【解析】（1）选项A：个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿；（2）选项B：投资人以其“个人财产”出资，则应当依法以其“个人财产”（而不能用家庭共有财产）对企业债务承担无限责任；（3）选项CD：个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在“5年”内未向债务人提出偿债要求的，该责任消灭。第二节合伙企业【解释1】合伙企业分为普通合伙企业（其中包括特殊的普通合伙企业）和有限合伙企业。【解释2】普通合伙企业的特征是“所有”：“所有的合伙人”（不论出资形式、不论自己是否执行企业事务）对“所有的企业债务”（不论是一般的企业债务还是某一个合伙人因故意或者重大过失引起的企业债务）均承担无限连带责任。【解释3】特殊的普通合伙企业的特征是“先看债务再找人”：（1）某一个合伙人因故意或者重大过失引起的企业债务，由该合伙人承担无限责任，其他合伙人只承担有限责任；（2）一般的企业债务，“所有的合伙人”承担无限连带责任。【解释4】有限合伙企业的特征是“先找人再确定责任”：（1）只要是普通合伙人，应当对所有的企业债务承担无限连带责任；（2）只要是有限合伙人，对所有的企业债务只承担有限责任。一、普通合伙企业1．合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，普通合伙人也可以用劳务出资。（P179）【例题·单选题】根据《合伙企业法》，合伙企业中的合伙人（）。（2010年）A．不得用财产权利出资B．不得以知识产权出资C．不得采取认缴出资的方式出资D．可以用劳务出资【答案】D2．修改或者补充合伙协议，应当经全体合伙人一致同意；但是，合伙协议另有约定的除外。（P180）3．合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗善意第三人。（P180）【解释】善意第三人基于《物权法》中的“善意取得制度”取得该财产的所有权，合伙企业的损失只能向合伙人进行追索，而不能向善意第三人追索。4．合伙人财产份额的转让（P180）（1）除合伙协议另有约定外，普通合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。在同等条件下，其他合伙人有优先购买权。（2）普通合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当“通知”其他合伙人。【例题·单选题】根据《合伙企业法》，除合伙协议另有约定之外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经（）同意。（2010年）A．所有其他合伙人B．1/3以上合伙人C．2/3以上合伙人D．半数以上合伙人【答案】A【解析】除合伙协议另有约定外，普通合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。5．普通合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。（P180）6．合伙企业的事务执行（P180）（1）合伙人在合伙企业中具有平等的管理权、经营权、表决权、监督权和代表权。（2）不执行合伙事务的合伙人有权监督执行事务合伙人执行合伙事务的情况。（3）合伙人分别执行合伙事务的，执行事务合伙人可以对其他合伙人执行的事务提出异议。提出异议时，应当暂停该项事务的执行。如果发生争议，按照合伙协议约定的表决办法办理。合伙协议未约定或者约定不明确的，实行1人1票并经全体合伙人过半数通过的表决办法作出决定。（4）受委托执行合伙事务的合伙人不按照合伙协议或者全体合伙人的决定执行事务的，其他合伙人可以决定撤销该委托。7．重大事项（P181）除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：（1）改变合伙企业的名称；（2）改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；（3）处分合伙企业的不动产；（4）转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；（5）以合伙企业名义为他人提供担保；（6）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。【相关链接1】修改或者补充合伙协议，应当经全体合伙人一致同意；但是，合伙协议另有约定的除外。【相关链接2】除合伙协议另有约定外，普通合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。【相关链接3】新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。【相关链接4】除合伙协议另有约定外，普通合伙人转变为有限合伙人，或者有限合伙人转变为普通合伙人，应当经全体合伙人一致同意。【例题·单选题】根据合伙企业法律制度的规定，普通合伙企业的下列事务中，在合伙协议没有约定的情况下，不必经全体合伙人一致同意即可执行的是（）。A．改变合伙企业主要经营场所的地点B．合伙人之间转让在合伙企业中的部分财产份额C．改变合伙企业的名称D．转让合伙企业的商标权【答案】B【解析】普通合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当“通知”其他合伙人。8．合伙人的义务（P181）（1）普通合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。（2）除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，普通合伙人不得同本合伙企业进行交易。【解释】合伙人违反《合伙企业法》规定或者合伙企业的约定，从事与本合伙企业相竞争的业务或者与本合伙企业交易的，该收益归合伙企业所有；给合伙企业或者其他合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。【例题·单选题】下列关于普通合伙企业事务执行的表述中，不符合《合伙企业法》规定的是（）。A．除合伙协议另有约定外，处分合伙企业的不动产须经全体合伙人一致同意B．除合伙协议另有约定外，合伙人不得自营与本企业相竞争的业务C．除合伙协议另有约定外，改变合伙企业的名称须经全体合伙人一致同意D．除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本企业进行交易【答案】B【解析】选项B：普通合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务，这是法律的强制性规定，不得由合伙协议另行约定。9．损益分配（P181）（1）合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理。（2）合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照“实缴出资”比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。（3）合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。【相关链接】有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人；但是，合伙协议另有约定的除外。10．合伙企业与第三人的关系（P181）合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。【相关链接1】合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗善意第三人。【相关链接2】普通合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。11．合伙企业的债务清偿（P181）（1）合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。【解释】注意清偿顺序：先企业后个人。（2）合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。【解释】债权人可以根据自己的清偿利益，请求全体合伙人中的一人或者数人承担全部清偿责任，也可以按照自己确定的比例向各合伙人分别追索。（3）合伙人由于承担无限连带责任，清偿数额超过分担比例的，有权向其他合伙人追偿。【解释】合伙人对外承担连带责任，对内承担按份责任。12．合伙人的个人债务清偿（P181）（1）合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权“抵销”其对合伙企业的债务；也不得“代位”行使合伙人在合伙企业中的权利。（2）合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的“收益”用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的“财产份额”用于清偿。（3）人民法院强制执行合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人，其他合伙人有优先购买权；其他合伙人未购买，又不同意将该财产份额转让给他人的，依照《合伙企业法》的规定为该合伙人办理退伙结算，或者办理削减该合伙人相应财产份额的结算。【例题·单选题】甲为普通合伙企业的合伙人，乙为甲个人债务的债权人，当甲的个人财产不足以清偿乙的债务时，根据合伙企业法律制度的规定，乙可以行使的权利是（）。A．代位行使甲在合伙企业中的权利B．依法请求人民法院强制执行甲在合伙企业中的财产份额用于清偿C．自行接管甲在合伙企业中的财产份额D．以对甲的债权抵销其对合伙企业的债务【答案】B【解析】合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权“抵销”其对合伙企业的债务；也不得“代位”行使合伙人在合伙企业中的权利。13．入伙（P181）（1）新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。（2）入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任，入伙协议另有约定的，从其约定。（3）新入伙的普通合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。14．退伙（P182）退伙的普通合伙人对退伙前发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。【解释】普通合伙企业所有的退伙人（不论是通知退伙还是除名），均应当对退伙前原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。（1）协议退伙①合伙协议约定的退伙事由出现；②经全体合伙人一致同意；③发生合伙人难以继续参加合伙的事由；④其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。（2）通知退伙合伙协议未约定合伙期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当“提前30日”通知其他合伙人。【解释】协议退伙、通知退伙的主要区别：合伙协议是否约定了合伙期限。（3）除名①未履行出资义务；②因故意或者重大过失给合伙企业造成损失；③执行合伙事务时有不正当行为；④发生合伙协议约定的事由。【解释】对合伙人的除名决议应当“书面通知”被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。被除名人对除名决议有异议的，可以自接到除名通知之日起30日内，向人民法院起诉。（4）当然退伙①作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；②个人丧失偿债能力；③作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产；④法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；⑤合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。【解释1】（1）普通合伙人丧失偿债能力的，当然退伙；（2）有限合伙人丧失偿债能力的，不退伙。【解释2】（1）普通合伙人被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经其他合伙人一致同意，可以依法转为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业；其他合伙人未能一致同意的，该无民事行为能力或者限制民事行为能力的合伙人退伙；（2）作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。【解释3】退伙事由实际发生之日为退伙生效日。表2-4-2普通合伙人有限合伙人合伙人死亡√√全部财产份额被人民法院强制执行√√丧失偿债能力√×丧失民事行为能力经其他合伙人一致同意，可以依法转为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业；否则退伙×【例题·单选题】根据合伙企业法律制度的规定，有限合伙人在出现一定情形时当然退伙。下列各项中，不属于当然退伙情形的是（）。A．作为有限合伙人的自然人被依法宣告死亡B．有限合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行C．作为有限合伙人的自然人丧失民事行为能力D．作为有限合伙人的法人被责令关闭【答案】C【解析】作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。15．财产继承（P182）（1）继承人具备完全民事行为能力的，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，可以取得普通合伙人资格。（2）继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人。（3）如果继承人不愿意成为合伙人或者不能成为合伙人的，合伙企业应当向其退还被继承合伙人的财产份额。【相关链接】作为有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时，其继承人或者权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格。【例题·单选题】甲、乙、丙共同投资设立一个普通合伙企业，合伙协议对合伙人的资格取得或丧失未作约定。合伙企业存续期间，甲因车祸去世，甲的妻子丁是唯一继承人。下列表述中，符合合伙企业法律制度规定的是（）。A．丁自动取得该企业合伙人资格B．经乙、丙一致同意，丁取得该企业合伙人资格C．丁不能取得该企业合伙人资格，只能由该企业向丁退还甲在企业中的财产份额D．丁自动成为有限合伙人，该企业转为有限合伙企业【答案】B【解析】（1）选项AB：继承人具备完全民事行为能力的（甲的妻子具备完全民事行为能力），按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，可以取得普通合伙人资格；（2）选项CD：普通合伙人死亡，继承人不愿意成为合伙人或者继承人未取得合伙协议约定的合伙人资格时，合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额。二、特殊的普通合伙企业（P183）1．特定债务（1）对外一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。（2）对内合伙人执业活动中因故意或者重大过失造成的合伙企业债务，以合伙企业财产对外承担责任后，该合伙人应当按照合伙协议的约定对给合伙企业造成的损失承担赔偿责任。2．普通债务合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任。【例题·单选题】注册会计师甲、乙、丙共同出资设立一个特殊的普通合伙制的会计师事务所。甲、乙在某次审计业务中，因故意出具不实审计报告被人民法院判决由会计师事务所赔偿当事人80万元。根据合伙企业法律制度的规定，下列有关该赔偿责任承担的表述中，正确的是（）。A．甲、乙、丙均承担无限连带责任B．以该会计师事务所的全部财产为限承担责任C．甲、乙、丙均以其在会计师事务所中的财产份额为限承担责任D．甲、乙应当承担无限连带责任，丙以其在会计师事务所中的财产份额为限承担责任【答案】D三、有限合伙企业1．设立条件（P183）（1）有限合伙企业由2个以上50个以下合伙人设立。（2）有限合伙企业至少应当有1个普通合伙人和1个有限合伙人。【解释】有限合伙企业仅剩有限合伙人的，应当解散；有限合伙企业仅剩普通合伙人的，应当转为普通合伙企业。（3）国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人，可以成为有限合伙人。（4）有限合伙企业名称中应当标明“有限合伙”字样。（5）有限合伙人不得以劳务出资。【例题·多选题】根据《合伙企业法》的规定，（）不得成为合伙企业中的普通合伙人。（2009年）A．自然人B．国有独资公司C．国有企业D．上市公司E．独资企业【答案】BCD【解析】国有独资公司、国有企业、上市公司、公益性事业单位和社会团体，不得成为合伙企业中的普通合伙人。2．事务执行（P184）（1）有限合伙企业由“普通合伙人”执行合伙事务，“有限合伙人”不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。（2）有限合伙人的下列行为，不视为执行合伙事务：①参与决定普通合伙人入伙、退伙；②对企业的经营管理提出建议；③参与选择承办有限合伙企业审计业务的会计师事务所；④获取经审计的有限合伙企业财务会计报告；⑤对涉及自身利益的情况，查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料；⑥在有限合伙企业中的利益受到侵害时，向有责任的合伙人主张权利或者提起诉讼；⑦执行事务合伙人怠于行使权利时，督促其行使权利或者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼；⑧依法为本企业提供担保。【例题·单选题】根据合伙企业法律制度的规定，有限合伙人的下列行为中，视为执行合伙事务的是（）。A．参与决定普通合伙人退伙B．参与对外签订买卖合同C．参与选择承办企业审计业务的会计师事务所D．依法为本企业提供担保【答案】B【解析】选项B：有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业（签订买卖合同）。（3）第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。有限合伙人未经授权以有限合伙企业名义与他人进行交易，给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的，该有限合伙人应当承担赔偿责任。3．利润分配（P184）有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人，但是，合伙协议另有约定的除外。【解释】（1）有限合伙企业的合伙协议“可以”约定在有限合伙企业成立后的一定期限内将全部利润只分配给部分合伙人；（2）普通合伙企业的合伙协议“绝对不能”约定将全部利润分配给部分合伙人。4．交易（P184）在不违反合伙协议的情况下，有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易。【解释】（1）有限合伙人一般情况下“可以”同本企业进行交易，除非合伙协议事先“明确禁止”；（2）普通合伙人一般情况下“不能”同本企业进行交易，除非合伙协议事先“明确可以”或者经全体合伙人一致同意。5．竞争（P184）在不违反合伙协议的情况下，有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务。【解释】（1）有限合伙人一般情况下“可以”从事同本企业相竞争的业务，除非合伙协议事先“明确禁止”；（2）普通合伙人“绝对不能”从事同本企业相竞争的业务。6．出质（P184）在不违反合伙协议的情况下，有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质。【解释】（1）有限合伙人一般情况下“可以”出质，除非合伙协议事先“明确禁止”；（2）普通合伙人的出质则“必须”经过其他合伙人一致同意。【例题·单选题】甲、乙、丙、丁共同投资设立一个有限合伙企业，甲、乙为普通合伙人，丙、丁为有限合伙人。下列有关合伙人以财产份额出质的表述中，不符合合伙企业法律制度规定的是（）。A．经乙、丙、丁同意，甲可以其在合伙企业中的财产份额出质B．如果合伙协议没有约定，即使甲、乙均不同意，丁也可以其在合伙企业中的财产份额出质C．合伙协议可以约定，经2个以上合伙人同意，乙可以其在合伙企业中的财产份额出质D．合伙协议可以约定，未经2个以上合伙人同意，丙不得以其在合伙企业中的财产份额出质【答案】C【解析】（1）普通合伙人以其财产份额出质的，必须经其他合伙人一致同意（选项A正确），这是《合伙企业法》的强制性规定，合伙协议不得作出与此相矛盾的约定（选项C错误）；（2）有限合伙人以其财产份额出质的，先看合伙协议的约定（爱怎么约定就怎么约定，选项D正确），没有约定的，有限合伙人可以其财产份额出质（选项B正确）。7．对外转让（P184）有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额，但应当提前30日“通知”（而非经同意）其他合伙人。8．个人的债务清偿（P184）有限合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从有限合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在有限合伙企业中的财产份额用于清偿。【相关链接】普通合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。9．入伙（P184）新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其“认缴的出资额”（而非实缴）为限承担责任。【相关链接】新入伙的“普通合伙人”对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。【例题·单选题】某有限合伙企业在经营期间吸收甲为有限合伙人。关于甲入伙前有限合伙企业的债务，下列表述中，符合《合伙企业法》规定的是（）。A．甲不承担责任B．甲承担无限连带责任C．甲以其认缴的出资额为限承担责任D．甲以其实缴的出资额为限承担责任【答案】C【解析】新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其“认缴的出资额”（而非实缴）为限承担责任。10．退伙（P184）有限合伙人退伙后，对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务，以其退伙时从有限合伙企业中“取回的财产”承担责任。【相关链接】退伙的普通合伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。11．合伙人的性质转变（P184）（1）有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。（2）普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任。【例题1·单选题】根据《合伙企业法》的规定，下列关于入伙和退伙的说法中，正确的是（）。（2008年）A．入伙须经全体合伙人的2/3多数同意B．新合伙人对入伙前合伙企业的债务不承担连带责任C．退伙人对退伙前发生的合伙企业债务仍承担无限连带责任D．合伙人因故意或重大过失给合伙企业造成损失的，发生当然退伙【答案】C【解析】（1）选项A：新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意；（2）选项B：新入伙的普通合伙人对入伙前合伙企业的债务应当承担无限连带责任，新入伙的有限合伙人以其认缴的出资额为限对入伙前的合伙企业债务承担责任；（3）选项C：退伙的普通合伙人对基于退伙前原因发生的合伙企业债务仍应承担无限连带责任，当然，退伙的有限合伙人是以退伙时从合伙企业分回的财产为限承担有限责任的；（4）选项D：合伙人因故意或重大过失给合伙企业造成损失的，属于除名的情形之一。【例题2·单选题】根据《合伙企业法》关于有限合伙企业的规定，有限合伙人（）。（2008年）A．不得自营与本有限合伙企业相竞争的业务B．可以同本有限合伙企业进行交易C．不得将其在有限合伙企业中的财产份额出质D．转为普通合伙人只需经全体普通合伙人同意【答案】B【解析】（1）选项ABC：在不违背合伙协议约定的情况下，有限合伙人可以从事与本企业相竞争的业务，可以同本企业进行交易，也可以将自己的财产份额进行出质；（2）选项D：有限合伙人转为普通合伙人，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人（而不是全体普通合伙人）一致同意。【例题3·多选题】根据《合伙企业法》的规定，下列关于合伙企业合伙人的表述中，正确的有（）。（2008年）A．各合伙人分别缴纳个人所得税B．所有类型的合伙人均应对合伙企业债务承担无限连带责任C．合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，无须经其他合伙人的同意D．合伙人在合伙企业中具有平等的管理权E．合伙人分别执行合伙事务的，合伙人可以对其他合伙人执行的事务提出异议【答案】AE【析】（1）选项B：有限合伙人对合伙企业债务承担有限责任；（2）选项C：普通合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，必须经全体合伙人一致同意；（3）选项D：普通合伙人在合伙企业中享有平等的管理权，而有限合伙人不得执行合伙企业事务。【例题4·多选题】根据合伙企业法律制度的规定，下列关于有限合伙企业及合伙人的说法中，正确的有（）。（2011年）A．有限合伙企业只有有限合伙人的，应当解散B．有限合伙企业没有有限合伙人的，应当变更为普通合伙企业C．有限合伙企业由有限合伙人执行合伙事务D．有限合伙企业由有限合伙人和普通合伙人组成E．有限合伙企业各合伙人有平等的管理权、经营权、表决权和代表权【答案】ABD【解析】选项CE：有限合伙人不得执行合伙事务，不得对外代表合伙企业。【例题5·单选题】甲是某有限合伙企业的有限合伙人，持有该企业15％的份额。在合伙协议无特别约定的情况下，甲在合伙期间未经其他合伙人同意实施的下列行为中，违反《合伙企业法》规定的是（）。A．将自购的机器设备出租给合伙企业使用B．以合伙企业的名义购买汽车一辆归合伙企业使用C．以自己在合伙企业中的财产份额向银行提供质押担保D．提前30日通知其他合伙人将其部分合伙份额转让给合伙人以外的人【答案】B【解析】（1）选项A：有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易，但是，合伙协议另有约定的除外；（2）选项B：有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业；（3）选项C：有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质，但是，合伙协议另有约定的除外；（4）选项D：有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额，但应当提前30日通知其他合伙人。【例题6·单选题】根据合伙企业法律制度的规定，下列关于有限合伙企业的表述中，正确的是（）。A．国有企业可以成为有限合伙企业的普通合伙人B．有限合伙人可以土地使用权、机器设备和劳务出资C．自然人作为有限合伙人，可以执行合伙事务，对外代表有限合伙企业D．如合伙协议无相反约定，有限合伙人可以经营与本有限合伙企业相竞争的业务【答案】D【解析】（1）选项A：国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人，但可以成为有限合伙人；（2）选项B：有限合伙人不得以劳务出资；（3）选项C：有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业；（4）选项D：有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务，但是，合伙协议另有约定的除外。【例题7·单选题】贾某是一有限合伙企业的有限合伙人。根据《合伙企业法》的规定，下列选项中，不正确的是（）。A．若贾某被法院判决认定为无民事行为能力人，其他合伙人可以因此要求其退伙B．若贾某死亡，其继承人可以取得贾某在有限合伙企业中的资格C．若贾某转为普通合伙人，其必须对其作为有限合伙人期间企业发生的债务承担无限连带责任D．如果合伙协议没有限制，贾某可以不经过其他合伙人同意而将其在合伙企业中的财产份额出质【答案】A【解析】（1）选项A：有限合伙人被认定为无民事行为能力人，无须退伙；（2）选项B：作为有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人终止时，其继承人或者权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格；（3）选项C：有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任；（4）选项D：有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质；但是，合伙协议另有约定的除外。四、合伙企业的解散和清算（P185）1．解散事由（1）合伙期限届满，合伙人决定不再经营；（2）合伙协议约定的解散事由出现；（3）全体合伙人决定解散；（4）合伙人已不具备法定人数满30天；（5）合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现；（6）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（7）法律、行政法规规定的其他原因。2．清算人（1）清算人由全体合伙人担任。（2）经全体合伙人“过半数”同意，可以自合伙企业解散事由出现后15日内指定一个或者数个合伙人，或者委托第三人担任清算人。（3）自合伙企业解散事由出现之日起15日内未确定清算人的，“合伙人或者其他利害关系人”可以申请人民法院指定清算人。3．债权申报期限（1）清算人自被确定之日起10日内将合伙企业解散事项通知债权人，并于60日内在报纸上公告。（2）债权人应当自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，向清算人申报债权。4．财产清偿顺序合伙企业财产在支付清算费用和职工工资、社会保险费用、法定补偿金以及缴纳所欠税款、清偿债务后的剩余财产，依照“损益分配规则”进行分配。5．合伙企业注销后，原“普通合伙人”对合伙企业存续期间的债务仍应承担无限连带责任。6．合伙企业不能清偿到期债务的，债权人可以依法向人民法院提出破产清算申请，也可以要求“普通合伙人”清偿。合伙企业依法被宣告破产的，“普通合伙人”对合伙企业债务仍应承担无限连带责任。【例题·单选题】甲、乙、丙、丁成立一个有限合伙企业，其中甲、乙为普通合伙人，丙、丁为有限合伙人。1年后甲转为有限合伙人，丙转为普通合伙人。此前，合伙企业欠银行50万元，该债务直至合伙企业被宣告破产仍未偿还。下列有关对该50万元债务清偿责任的表述中，符合合伙企业法律制度规定的是（）。A．甲、乙承担无限连带责任，丙、丁以其出资额为限承担责任B．乙、丙承担无限连带责任，甲、丁以其出资额为限承担责任C．甲、乙、丙承担无限连带责任，丁以其出资额为限承担责任D．乙承担无限连带责任，甲、丙、丁以其出资额为限承担责任【答案】C【解析】（1）乙、丁：合伙企业不能清偿到期债务的，债权人可以依法向人民法院提出破产清算申请，也可以要求“普通合伙人”清偿。合伙企业依法被宣告破产的，“普通合伙人”乙对合伙企业债务仍应承担无限连带责任，与“有限合伙人”丁无关；（2）甲：普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任；（3）丙：有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。7．违反《合伙企业法》的规定，应当承担民事赔偿责任和缴纳罚款、罚金，其财产不足以同时支付的，先承担民事赔偿责任。（P186）第三节公司法律制度一、公司概述1．分公司（P187）分公司不具有法人的资格，其业务活动的结果由总公司承受，其债务也由总公司以自己的全部财产承担责任。【解释】子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。2．如果当事人超越经营范围订立合同，为了保护善意相对人的利益，人民法院不因此认定合同无效。但是违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。（P188）3．对外投资（P188）（1）公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定以外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。（2）公司向其他企业投资，按照公司章程的规定由董事会“或者”股东（大）会决议。4．对外担保（P188）（1）公司章程对担保总额及单项担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。【解释】《公司法》对对外担保的规模并没有限制，要看公司章程是否有限制。（2）对外担保的决议①公司为“他人”（非股东、非实际控制人）提供担保的，按照公司章程的规定由董事会“或者”股东（大）会决议。②公司为“股东或者实际控制人”提供担保的，“必须”经股东会或者股东大会决议。受公司担保的股东或者受实际控制人支配的股东不得参加表决，该项表决由“出席”会议的“其他股东”所持表决权的“过半数”（大于1/2）通过。【例题·单选题】公司在经营活动中可以以自己的财产为他人提供担保。根据《公司法》的规定，下列关于担保的表述中，正确的是（）。A．公司经理可以决定为本公司的客户提供担保B．公司董事长可以决定为本公司的客户提供担保C．公司董事会可以决定为本公司的股东提供担保D．公司股东会可以决定为本公司的股东提供担保【答案】D【解析】（1）客户：公司为“他人”提供担保的，按照公司章程的规定由“董事会或者股东大会”（经理、董事长不行）决议；（2）股东：公司为“股东或者实际控制人”提供担保的，必须经“股东会或者股东大会”（董事会不行）决议。5．公司的行为能力（P188）（1）公司的意思能力通过公司的法人机关表示，公司的法人机关由股东会（股东大会）、董事会和监事会组成。（2）公司的行为能力由公司的法定代表人实现。①公司的法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任。②公司法定代表人变更，应当办理变更登记。③法定代表人实施的法律行为就是公司的法律行为，法定代表人享有的权利和承担的义务就是公司的权利和义务。【例题1·单选题】根据《公司法》，下列关于公司法定代表人的说法中，正确的是（）。（2010年）A．公司法定代表人由谁担任，应由法律直接规定，而不能由公司章程规定B．公司诉权应由法定代表人代表公司行使C．公司经理应由董事会聘任，且公司经理不能担任公司法定代表人D．公司监事可依章程规定担任法定代表人，但必须经过工商登记后才具有效力【答案】B【解析】公司的法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任。【例题2·多选题】根据《公司法》，下列关于公司能力的说法中，正确的有（）。（2010年）A．公司可以对外投资，成为合伙企业的普通合伙人B．公司对外投资事宜，需经出席董事会会议的董事过半数通过，作出决议C．公司为公司股东提供担保，须经出席股东会议的其他股东过半数通过，作出决议D．公司诉权由法定代表人代表公司行使E．公司法定代表人依照公司章程产生【答案】DE【解析】（1）选项A：公司可以向其他企业投资，但是，除法律另有规定以外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人；（2）选项B：公司向其他企业投资，按照公司章程的规定由董事会“或者”股东（大）会决议；（3）选项C：公司为“股东或者实际控制人”提供担保的，“必须”经股东会或者股东大会决议。受公司担保的股东或者受实际控制人支配的股东不得参加表决，该项表决由“出席”会议的“其他股东”所持表决权的“过半数”（大于1/2）通过。6．公司章程（P188）（1）公司章程必须采用书面形式，经全体股东或者发起人同意并在章程上签名盖章后生效。（2）公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。（3）公司章程的变更决议①有限责任公司股东会会议作出修改公司章程的决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过。②股份股东大会作出修改公司章程的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。（4）章程变更后，董事会应向工商行政管理机关申请变更登记。二、公司的设立、变更、解散及清算（一）公司设立（P189）1．公司设立原则我国股份和有限责任公司的设立，采取“严格准则设立原则”，对特殊行业实行“核准设立原则”。2．公司设立方式有限责任公司只能采取发起设立方式，股份既可以采取发起设立方式，也可以采取募集设立方式。3．公司设立条件（1）股东或者发起人符合法定的人数。有限责任公司由50个以下股东出资设立；设立股份，应当由2人以上200人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。【解释】自然人、法人、非法人组织以及中国人和外国人都可以成为发起人，但无民事行为能力人和限制民事行为能力人、国家公职人员、受到竞业禁止的人不宜成为发起人。（2）股东出资或者发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额。①有限责任公司注册资本的最低限额为人民币3万元。有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20％，也不得低于法定的注册资本最低限额（3万元），其余部分由股东自公司成立之日起2年内缴足；其中，投资公司可以在5年内缴足。②股份注册资本的最低限额为500万元。股份采取发起设立方式的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的20％，其余部分由股东自公司成立之日起2年内缴足；其中，投资公司可以在5年内缴足。③股份采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。（3）依法制定公司章程。（4）有公司名称、建立符合公司要求的组织机构。①有限责任公司应当设立股东会、董事会和监事会，但在公司规模较小、股东人数较少的情况下，可以不设立董事会或者监事会，只需设立1名执行董事或者1～2名监事。②一人公司和国有独资公司不设股东会。③股份设立股东大会、董事会和监事会。（5）有公司住所。（二）资本制度1．公司资本三原则（P209）（1）资本确定原则在公司设立时，必须在公司章程中对公司的资本总额予以明确并载明。（2）资本维持原则有限责任公司的股东在公司登记成立后不得抽逃出资；股份的发起人、认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后，除未按期募足股份、发起人未按期召开创立大会或者创立大会决议不设立公司的情形外，不得抽回股本。【解释】“抽回”合法，“抽逃”非法；有限责任公司看时间（成立），股份看情形（3种）。（3）资本不变原则公司资本总额一旦确定，非经法定程序，不得任意变动。2．注册资本（P190）（1）有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。（2）以发起方式设立股份的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。（3）以募集方式设立股份的，注册资本为在公司登记机关登记的“实收股本总额”（即股东不得分期缴纳出资）。3．如何合法出资？表2—4—3具体规定出资方式①股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外【解释】股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资②全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%出资期限①有限责任公司股东分期缴纳出资的，全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20％，也不得低于法定的注册资本最低限额（3万元），其余部分由股东自公司成立之日起2年内缴足；其中，投资公司可以在5年内缴足②以发起方式设立股份，股东分期缴纳出资的，全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的20％，其余部分由发起人自公司成立之日起2年内缴足；其中，投资公司可以在5年内缴足。缴足前，不得向他人募集股份③以募集方式设立的股份，发起人不得分期缴纳出资；除法律、行政法规另有规定外，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%④一人有限责任公司股东应当一次足额缴纳出资，不得分期出资法定注册资本最低限额①有限责任公司注册资本的最低限额为人民币3万元②一人有限责任公司注册资本最低限额为人民币10万元③股份注册资本的最低限额为人民币500万元应当办理的主要手续①以货币出资，应当将货币出资足额存入公司在银行开设的账户②以非货币财产出资，应当评估作价，并依法办理其财产权转移的手续4．出资纠纷的具体认定规则（P192）（2012年新增）（1）以不享有处分权的财产出资出资人以不享有处分权的财产出资，当事人之间对于出资行为效力产生争议的，人民法院可以参照《物权法》“善意取得制度”的规定予以认定。【解释】公司能够主张善意取得该财产所有权的，不认定为未履行出资义务；公司不符合善意取得条件的，认定该出资人未履行出资义务。【案例】王某将祖传的一箱珠宝委托刘某保管，刘某未经王某同意以该箱珠宝作为出资，与不知情的赵某共同投资设立了A店（珠宝贸易），A店将该箱珠宝作为镇店之宝长期摆放于展览室，王某知情后要求A店返还。在本案中，A店对刘某不享有该箱珠宝所有权一事不知情、支付了相当对价（股权）且该箱珠宝已经向A店交付，A店有权主张善意取得该箱珠宝的所有权，相应地，也不认定刘某未尽出资义务；王某和刘某之间的纠纷另行解决（侵权、违约择一）。（2）以违法犯罪所得的货币出资以贪污、受贿、侵占、挪用等违法犯罪所得的“货币”出资后取得股权的，对违法犯罪行为予以追究、处罚时，应当采取拍卖或者变卖的方式处置其股权。【解释】如果直接将该出资从公司抽出，则违背“资本维持”原则，难以维护债权人利益。（3）以划拨土地使用权或以设定权利负担的土地使用权出资出资人以划拨土地使用权出资，或者以设定权利负担的土地使用权出资，公司、其他股东或者公司债权人主张认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当责令当事人在指定的合理期间内办理土地变更手续或者解除权利负担；逾期未办理或者未解除的，人民法院应当认定出资人未依法全面履行出资义务。（4）以非货币财产出资未依法评估作价出资人以非货币财产出资，未依法评估作价，公司、其他股东或者公司债权人请求认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当委托具有合法资格的评估机构对该财产评估作价。评估确定的价额显著低于公司章程所定价额的，人民法院应当认定出资人未依法全面履行出资义务。（5）权属变更与财产的实际交付并重①已交付，未办理权属变更出资人以房屋、土地使用权或者需要办理权属登记的知识产权等财产出资，已经交付公司使用但未办理权属变更手续，公司、其他股东或者公司债权人主张认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当责令当事人在指定的合理期间内办理权属变更手续；在前述期间内办理了权属变更手续的，人民法院应当认定其已经履行了出资义务。出资人主张“自其实际交付财产给公司使用时”（而非办完权属变更手续之日起）享有相应股东权利的，人民法院应予支持。②已办理权属变更，但未交付出资人以房屋、土地使用权或者需要办理权属登记的知识产权等财产出资，已经办理权属变更手续但未交付给公司使用，公司或者其他股东主张其向公司交付、并在实际交付之前不享有相应股东权利的，人民法院应予支持。（6）以其他公司股权出资出资人以其他公司股权出资，符合下列条件的，人民法院应当认定出资人已履行出资义务：①出资的股权由出资人合法持有并依法可以转让；②出资的股权无权利瑕疵或者权利负担；③出资人已履行关于股权转让的法定手续；④出资的股权已依法进行了价值评估。【解释1】股权出资不符合前3个条件的，公司、其他股东或者公司债权人请求认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当责令该出资人在指定的合理期间内采取补正措施，以符合上述条件；逾期未补正的，人民法院应当认定其未依法全面履行出资义务。【解释2】股权出资不符合最后一个条件的，公司、其他股东或者公司债权人请求认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当委托具有合法资格的评估机构对该财产评估作价。评估确定的价额显著低于公司章程所定价额的，人民法院应当认定出资人未依法全面履行出资义务。5．未尽出资义务的责任【解释】未尽出资义务，包括未履行出资义务和未全面履行出资义务（不按照规定缴纳出资、出资不实）具体规定《公司法》的基本规定不按照规定缴纳出资（1）有限责任公司股东不按照规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任（2）股份成立后，发起人未按照公司章程的规定缴足出资的，应当补缴；其他发起人承担“连带责任”出资不实（1）有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额，公司“设立时”的其他股东承担“连带责任”【解释】只是由“设立时”的其他股东承担连带责任，设立后再加入的新股东无关（2）股份成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的发起人补足其差额；其他发起人承担“连带责任”【解释】“认股人”并不承担该连带责任《公司法司法解释（三）》的具体规定（2012年新增）（1）“原告”及权利主张的范围①股东未履行或者未全面履行出资义务，“公司或者其他股东”请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持②“公司债权人”请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在“未出资本息范围内”对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持【解释1】按照上述规定，“提起请求其向公司依法全面履行出资义务或在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任诉讼的原告”（以下简称“原告”）包括：①公司；②公司其他股东；③公司债权人【解释2】股东未尽出资义务时的责任包括利息责任。即股东未尽出资义务时，该笔出资所产生的利息损失也属于股东等责任人的赔偿范围。（2）发起人的连带责任股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，对“原告”请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿【解释】《公司法》对有限责任公司股东未尽出资义务并没有规定其他发起人承担连带出资义务，但《公司法司法解释（三）》将股份其他发起人的连带出资义务扩展适用于有限责任公司，即有限责任公司股东如果未按章程规定缴纳出资的，发起人股东也应与该股东承担连带责任（3）未尽忠实、勤勉义务的“董事、高管”的责任（针对增资）股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，对“原告”请求对公司未尽忠实义务和勤勉义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿6．公司未设立的责任（P193）（2012年新增）《公司法》的基本规定（1）公司不能成立时，发起人应对设立行为所产生的债务和费用负连带责任（2）在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任（3）对认股人的责任公司不能成立时，发起人对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任《公司法司法解释（三）》的具体规定设立公司行为所产生的一般费用和债务（1）外部责任公司因故未成立，债权人请求全体或者部分发起人对设立公司行为所产生的费用和债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持（2）内部责任①部分发起人依照规定承担责任后，请求其他发起人分担的，人民法院应当判令其他发起人按照“约定的责任承担比例”分担责任；没有约定责任承担比例的，按照约定的出资比例分担责任；没有决定出资比例的，按照“均等份额”分担责任②部分发起人的过错导致公司未成立，其他发起人主张其承担设立行为所产生的费用和债务的，人民法院应当根据过错情况，确定过错一方的责任范围发起人因履行公司设立职责造成他人损害产生的债务（1）外部责任发起人因履行公司设立职责造成他人损害，公司未成立，受害人请求全体发起人承担连带赔偿责任的，人民法院应予支持（2）内部责任公司或者无过错的发起人承担赔偿责任后，可以向有过错的发起人追偿。7．抽逃出资的认定及责任（P199）（2012年新增）（1）认定公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：①将出资款项转入公司账户验资后又转出；②通过虚构债权债务关系将其出资转出；③制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；④利用关联交易将出资转出；⑤其他未经法定程序将出资抽回的行为。（2）责任①返还出资本息的责任股东抽逃出资，公司或者其他股东请求其向公司返还出资本息、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。【解释1】要求返还的范围为“出资本息”，包括利息责任。【解释2】对“返还出资本自息”承担连带责任的主体包括：（1）协助抽逃出资的其他股东；（2）协助抽逃出资的董事；（3）协助抽逃出资的高级管理人员；（4）协助抽逃出资的实际控制人。②对公司债务不能清偿部分的责任公司债权人请求抽逃出资的股东在“抽逃出资本息范围内”对公司债务不能清偿的部分承担“补充赔偿责任”、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。【案例】甲为A公司股东，乙为A公司总经理；A公司欠付B公司货款100万元一直未能清偿，B公司经调查发现乙曾协助甲抽逃出资20万元。（1）B公司应当先要求A公司清偿债务，对A公司不能清偿的部分才能考虑向甲、乙提出进一步的要求（补充赔偿责任）；（2）如果A公司不能清偿的金额为40万元，不能全额要求甲承担，甲只在抽逃的20万元出资及相应利息的范围内承担责任；（3）由于乙协助甲抽逃出资，B公司可以要求其承担连带责任，该连带责任的范围与甲所承担的补充赔偿责任范围相同（即可以要求甲承担多少，就可以要求乙承担多少）。（三）公司变更（P193）1．公司合并（1）合并方式：吸收合并、新设合并、控股合并（2）合并决议：有限责任公司须经代表2/3以上表决权的股东通过；股份须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。【解释】公司变更（包括合并、分立、增资减资、变更组织形式）均属于股东（大）会的特别决议事项。（3）合并各方应当自合并决议作出之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告；债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。（4）公司合并的，相关各方应当自公告之日起45日后依法办理有关变更、注销、设立登记。（5）公司合并时，合并各方的债权、债务由合并后存续的公司或者新设立的公司承继。2．公司分立（1）分立方式：新设分立、派生分立（2）分立决议：股东（大）会特别决议（3）公司应当自作出分立决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告。（4）公司分立的，应当自公告之日起45日后申请设立或变更登记。（5）公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与“债权人”就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。【例题·单】公司分立是指一个公司按照一定方式，分成两个或者两个以上公司的法律行为。下列关于公司分立的说法中，正确的是（）。（2010）A．分立后的公司对公司分立前的债务不承担责任B．公司分立应由董事会作出批准与否的决议C．公司分立应自作出分立决议之日起20日内通知债权人，并在报纸上公告D．公司分立应自公告之日起45日后申请登记【答案】D3．公司增资：股东（大）会特别决议。4．公司减资（1）决议方式：股东（大）会特别决议。（2）减资后的注册资本不得低于法定最低限额。（3）公司应当自作出减少注册资本决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告；债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。（4）公司减少注册资本的，应当自公告之日起45日后申请变更登记。5．公司组织变更（1）有限责任公司变更为股份，应当符合《公司法》规定的股份的设立条件，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。（2）有限责任公司变更为股份或者股份变更为有限责任公司的，公司变更前的债权债务，由变更后的公司承继。（四）公司解散（P195）1．公司解散的原因（1）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；（2）股东会或者股东大会决议解散；（3）因公司合并、分立需要解散；（4）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（5）公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决，单独或者合并持有公司全部股东“表决权10％以上”的股东，可以请求人民法院解散公司。2．除合并、分立豁免清算外，其他解散的公司应当进行清算。（五）公司清算（P195）1．自行清算（1）公司应当在解散事由出现之日起15日内成立清算组。（2）有限责任公司的清算组由股东组成，股份的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。2．指定清算（1）有下列情形之一，“债权人”申请人民法院指定清算组进行清算时，人民法院应予受理：①公司解散逾期（15日）不成立清算组进行清算的；②虽然成立清算组但故意拖延清算的；③违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的。【解释】虽然成立清算组但故意拖延清算的情形下，如果债权人未提起清算申请，公司“股东”申请人民法院指定清算组对公司进行清算的，人民法院应予受理。（2）人民法院受理公司清算案件，清算组成员可以从下列人员或者机构中产生：①公司股东、董事、监事、高级管理人员；②依法设立的会计师事务所、律师事务所、破产清算事务所等社会中介机构；③依法设立的会计师事务所、律师事务所、破产清算事务所等社会中介机构中具备相关专业知识并取得执业资格的人员。3．清算组的职权（1）清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单；（2）通知、公告债权人；（3）处理与清算有关的公司未了结的业务；（4）清缴所欠税款以及清算过程中所产生的税款；（5）清理债权、债务；（6）处理公司清偿债务后的剩余财产；（7）代表公司参与民事诉讼活动。【解释】公司依法清算结束并办理注销登记前，有关公司的民事诉讼，应当以公司的名义进行。公司成立清算组的，由清算组负责人代表公司参加诉讼；尚未成立清算组的，由原法定代表人代表公司参加诉讼。4．清算组的责任（1）清算组成员因故意或重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。（2）清算组成员因清算组未按规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，给债权人造成的损失，承担赔偿责任。（3）清算组成员因执行未经确认的清算方案给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。（4）清算组成员从事清算事务时，违反法律、行政法规或者公司章程给公司或者债权人造成损失，公司或者债权人可以主张其承担赔偿责任，股东也可以依法提起股东代位诉讼。【相关链接】他人（公司董事、监事、高级管理人员以外的人）侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，有限责任公司的股东、股份连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东可以依法向人民法院提起诉讼。5．清算程序（1）清算组应当自“成立”之日起10日内通知债权人，并于60日内在报纸上公告；债权人自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，向清算组申报债权。【解释1】债权人补充申报的债权，可以在公司尚未分配财产中依法清偿。公司尚未分配财产不能全额清偿，债权人主张股东以其在剩余财产分配中已经取得的财产予以清偿的，人民法院应予支持；但债权人因重大过错未在规定期限内申报债权的除外。【解释2】在申报债权期间，清算组不得对债权人进行清偿。（2）清算方案①公司自行清算的，清算方案应当报“股东（大）会决议”确认；人民法院组织清算的，清算方案应当报“人民法院”确认。②未经确认的清算方案，清算组不得执行。（3）人民法院组织清算的，清算组应当自成立之日起6个月内清算完毕。因特殊情况无法在6个月内完成清算的，清算组应当向人民法院申请延长。【例题·单选题】因公司章程规定的营业期限届满，甲有限责任公司于2006年3月20日召开股东会，讨论公司解散事宜。在股东会上，解散公司的决议经出席股东会议的股东所持表决权2/3以上多数通过。随后，公司自行清算。下列关于该案公司清算及公告的做法中，符合《公司法》规定的是（）A．公司清算方案经董事会会议决议通过后开始执行B．股东会于4月15日选任公司C．清算组于成立后第5天正式启动清算工作，并将公司解散及清算事项分别通知了有关的公司债权人D．公司在报纸上公告：自公告之日起30日内未向公司申报债权者，公司将不负清偿义务【答案】C【解析】（1）选项A：公司自行清算的，清算方案应当报“股东（大）会决议”确认；（2）选项B：公司应当在解散事由出现之日起“15日内”成立清算组；（3）选项D：债权人补充申报的债权，可以在公司尚未分配财产中依法清偿。公司尚未分配财产不能全额清偿，债权人主张股东以其在剩余财产分配中已经取得的财产予以清偿的，人民法院应予支持；但债权人因重大过错未在规定期限内申报债权的除外。6．清算中公司破产（1）清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，发现公司财产不足清偿债务的，应当依法向人民法院申请宣告破产。【解释】人民法院指定的清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单时，发现公司财产不足以清偿债务的，可以与债权人协商制作有关债务清偿方案。债务清偿方案经全体债权人确认且不损害其他利害关系人利益的，人民法院可依清算组的申请裁定予以认可。债权人对债务清偿方案不予确认或者人民法院不予认可的，清算组应当依法向人民法院申请宣告破产。（2）债权人或者清算组，以公司尚未分配财产和股东在剩余财产分配中已经取得的财产，不能全额清偿补充申报的债权为由，向人民法院提出破产清算申请的，人民法院不予受理。7．股东、董事、控股股东在清算中的责任（1）公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人可以主张有限责任公司的股东，股份的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任。（2）公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。【解释1】股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴未缴的出资，以及依法分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资。【解释2】公司财产不足以清偿债务时，债权人可以主张未缴出资股东，以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任。三、有限责任公司（一）股东权利1．股东知情权（P199）（1）股东有权“查阅、复制”公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。（2）股东可以要求“查阅”公司会计账簿。【解释】股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司提出书面请求，说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面请求之日起15日内书面答复股东并说明理由。公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院要求公司提供查阅。2．分红权（P199）股东按照实缴的出资比例分取红利，但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利的除外。3．新股优先认购权（P199）有限责任公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资；但是，全体股东约定不按照出资比例优先认缴出资的除外。（二）组织机构1．股东会（P199）（1）股东会由全体股东组成，是公司的权力机构。【解释1】股东出席股东会的权利不得随意限制。【解释2】股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。（2）职权①决定公司的经营方针和投资计划；【解释】注意和董事会的职权相区别——决定公司的经营“计划”和投资“方案”。②选举和更换由“非职工代表”担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；【解释】由职工代表担任的董事、监事，由职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。③审议批准董事会或者执行董事的报告；④审议批准监事会或者监事的报告；⑤审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；⑥审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；⑦对公司增加或者减少注册资本作出决议；⑧对发行公司债券作出决议；【解释】法律并未要求股东会对发行公司债券作出决议时应当采用特别决议规则。⑨对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议；⑩修改公司章程；⑪公司章程规定的其他职权。【解释】股东会的职权可以分成4个层次掌握：（1）决定公司的经营方针和投资计划；（2）选举和定酬；（3）审议相关报告、方案；（4）审议重大事项，包括特别决议事项和发行公司债券。【例题1·单选题】根据公司法律制度的规定，公司董事会、监事会的成员可以由公司职工代表出任。下列表述中，正确的是A．国有独资公司的董事会、监事会成员中，应当有职工代表，且其比例不得低于董事会、监事会成员的1/3B．两个以上的国有企业投资设立的有限责任公司，其董事会成员中可以无职工代表，但监事会成员中必须有职工代表，且其比例不得低于监事会成员的1/3C．没有国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会、监事会成员中可以无职工代表D．股份董事会成员中可以有职工代表，监事会中应当有职工代表，且其比例不得低于监事会成员的1/3【答案】D【解析】（1）监事会：所有的监事会（不管是有限责任公司、国有独资公司还是股份）均应包括职工代表，职工代表的比例不得低于监事会人数的1/3；（2）董事会：只有“国有独资公司”、“由两个以上的国有企业投资设立的有限责任公司”的董事会，才必须包括职工代表，但职工代表的比例没有1/3的要求；股份的董事会中可以不包括职工代表。【例题2·单选题】下列职权中，不属于有限责任公司股东会职权的是（）。（2011年）A．决定公司的经营方针和投资计划B．审议批准监事会或者监事的报告C．聘任或者解聘公司总经理D．修改公司章程【答案】C【解析】选项C：属于有限责任公司董事会的职权。（3）首次股东会会议由“出资最多”的股东召集和主持。（4）以后的股东会会议①由董事会召集，董事长主持。董事长不履行职责的，由副董事长主持；副董事长不履行职责的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。【解释】如果有限责任公司不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。②董事会不履行职责的，由监事会召集和主持。③监事会不召集和主持的，代表1/10以上表决权的股东可以自行召集和主持。【相关链接】董事会会议由董事长召集和主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长召集和主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由“半数以上”（≥1/2）董事共同推举一名董事召集和主持。（5）临时股东会的召开条件①代表10%以上表决权的股东提议召开；②1/3以上的董事提议召开；③监事会或者不设监事会的公司监事提议召开。（6）会议通知召开股东会会议，应当于会议召开15日以前通知全体股东，但公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。【解释】先看公司章程是否另有规定或者全体股东是否另有约定。（7）表决权股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，但公司章程另有规定的除外。【解释】先看公司章程是否有约定，只有公司章程未约定