第10章 合同法已好

第10章合同法目录学习目标10.1合同与合同法概述10.2合同的订立10.3合同的效力10.4合同的履行10.5合同的担保10.6合同的变更、转让和终止10.7违约责任应知应会的知识课堂实训学习目标通过本章的学习，使学生了解合同的含义，合同的内容；合同订立的程序；合同订立的形式；合同的担保方式以及合同的变更、转让和终止等项内容。正确理解和掌握要约、承诺的生效条件；不同效力合同的含义及种类；合同履行的各项规定；违约责任的含义及承担违约责任的方式等法律规定。最终达到能够较好地运用所掌握的法学理论，解决现实中的实际问题的目的。

10.1合同与合同法概述10.1.1合同的概念和特征1）合同的概念合同又称契约，是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。广义的合同包括所有当事人之间达成的有关民事权利义务关系的协议，既包括财产关系方面的协议，也包括身份关系方面的协议。本章讲的合同仅指财产关系方面的协议。

10.1合同与合同法概述10.1.1合同的概念和特征2）合同的特征（1）合同是一种民事法律行为。（2）合同是双方或多方的民事法律行为。（3）合同的目的是设立、变更、终止一定的民事法律关系。

10.1合同与合同法概述10.1.2合同法的概念合同法是指调整平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的法律规范的总称。1999年3月15日颁布，同年10月1日起施行的《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）作为我国迄今为止通过的条文最多、内容最丰富的民事立法，为市场交易行为提供了统一规则。本章只论述《合同法》总则部分。10.1合同与合同法概述10.1.3合同法的基本原则1）平等原则2）自愿原则3）公平原则4）诚实信用原则5）合法原则和公序良俗原则10.2合同的订立10.2.1合同订立的程序1）要约2）承诺10.2.2合同订立的形式合同可以采用书面形式、口头形式和其他形式订立，法律、行政法规规定采用书面形式或当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。

10.2合同的订立10.2.3合同的内容1）合同一般应具备的条款(1)当事人的名称或者姓名和住所；(2)标的；(3)数量；(4)质量；(5)价款或者报酬；(6)履行期限、地点和方式；(7)违约责任；(8)解决争议的方法。10.2合同的订立10.2.3合同的内容2）格式条款格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。

提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明；提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方重要权利的，该条款无效。对格式条款的理解发生争议的，应按照通常理解予以解决；对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款的一方的解释；格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。

10.3合同的效力10.3.1有效合同有效合同是指具备合同有效要件即民事法律行为有效要件，对当事人具有法律约束力的合同。通常情况下，合同依法成立之时，就是合同生效之时。但有些合同成立后，必须经过批准、登记等手续才能发生法律效力。

10.3合同的效力10.3.2无效合同无效合同是指不符合合同的有效条件，不具备法律效力的合同。

1）全部无效的合同（1）一方以欺诈、胁迫的手段订立的损害国家利益的合同。

（2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的合同。（3）以合法形式掩盖非法目的。

（4）损害社会公共利益的合同。

（5）违反法律、行政法规的强制性规定的合同。

2）部分条款无效的合同（1）造成对方人身伤害的。（2）故意或重大过失造成对方财产损失的。10.3合同的效力10.3.3可变更、可撤销的合同1）因重大误解订立的合同。2）显示公平的合同。3）一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同

10.3合同的效力10.3.4效力待定合同（1）限制民事行为能力人订立的合同。

（2）行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同。（3）无处分权人处分他人财产所订的合同。10.4合同的履行10.4.1合同的履行的概念合同的履行是指合同债务人全面完成其合同义务，使债权人实现合同债权的行为。10.4.2合同履行的原则1）全面履行原则2）协作履行原则3）效益履行原则10.4合同的履行10.4.3合同履行中内容不明确的处理10.4.4合同履行中的抗辩权1）同时履行抗辩权2）后履行抗辩权3）不安抗辩权10.4合同的履行10.4.5合同履行中的保全措施1）代位权代位权，是指债权人为保全自己的债权，而以自己的名义代债务人行使其到期债权的权利。

2）撤销权撤销权，是指债权人对于债务人有害于债权的财产处分行为，有请求法院予以撤销的权利。

10.5合同的担保10.5.1担保、担保合同和担保法1.担保。担保是指为促使债务人履行债务，确保债权人债权的实现，由当事人双方依照法律规定，经过协商一致而设定的法律措施。2.担保合同。担保合同是债权人与担保人约定的，以担保法规定的担保方式担保债权实现的合同。3.担保法。担保法是调整担保关系的法律规范的总称。

10.5合同的担保10.5.2保证保证是第三人为债务人的债务履行作担保，由保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。

1.保证人的资格2.保证方式3.保证责任10.5合同的担保10.5.3抵押抵押是指债务人或者第三人不转移对特定财产的占有，将该财产作为债权的担保，当债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形时，债权人有权就该财产优先受偿的担保方式。

1.抵押物2.抵押合同3.抵押的效力4.抵押权的实现10.5合同的担保10.5.4质押质押指债务人或第三人将其财产或者权利移交债权人占有或者办理出质登记，以此作为债权的担保，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形时，债权人有权以处分该财产或者权利的价款优先受偿的担保方式。质权人实现质权后，出质人有权向债务人追偿。

1.动产质押（1）动产质押的概念

（2）动产质押合同（3）动产质押的效力（4）质权的实现10.5合同的担保10.5.4质押2.权利质押权利质押是以所有权以外的可让与的财产权作为质权标的的担保方式。

（1）可质押的权利范围（2）质押权的设立（3）被质押权利的行使、转让与许可他人实施10.5合同的担保10.5.5留置留置指债务人不履行到期债务时，债权人可以留置已经合法占有的债务人的动产，并以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿的担保方式。

1.留置的效力（1）留置担保的范围（2）留置权人对留置物的保管

2.留置权的实现10.5合同的担保10.5.6定金定金是指为了确保合同的履行，当事人一方按照合同金额的一定比例预先给付对方当事人一定数额的货币的担保形式。

1.定金合同2.定金的效力10.6合同的变更、转让和终止10.6.1合同的变更合同的变更，指在合同成立后至未履行或者未完全履行之前，当事人经过协议对合同的内容进行修改或补充。

合同变更要坚持协商一致的原则。协商一致是合同变更的必备条件，即包括变更合同的意向，也包括合同新内容的确定。

10.6合同的变更、转让和终止10.6.2合同的转让合同的转让是指合同的一方当事人将合同的全部或者部分权利义务转让给第三人的行为。

1）权利的转让2）义务的转让3）权利、义务的一并转让10.6合同的变更、转让和终止10.6.3合同的终止合同的终止，是指合同权利义务的终止，合同法律关系消灭。

(1)债务已经按照约定履行；(2)合同解除；(3)债务互相抵销；(4)债务人依法将标的物提存；(5)债权人免除债务；(6)债权债务同归于一人；(7)法律规定或者当事人约定终止的其他情形。10.6合同的变更、转让和终止10.6.4合同的解除合同的解除，是指在合同有效成立之后，尚未履行或者尚未完全履行完毕之前，当事人双方协商一致或一方当事人行使解除权而使合同关系提前消灭的行为。

合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状或采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。10.7违约责任10.7.1违约责任和违约行为1）违约责任违约责任是指合同当事人因不履行合同义务或履行合同义务不符合约定依法应承担的民事责任。

2）违约行为（1）预期违约。（2）不履行合同。（3）迟延履行。（4）不适当履行。

10.7违约责任10.7.2承担违约责任的方式1）继续履行2）采取补救措施3）赔偿损失4）支付违约金5）定金制裁10.7违约责任10.7.3违约责任的免除违约责任的免除也称免除违约责任，是指当事人由于法律规定或者合同约定的免责事由的发生而不能履行合同的，不承担违约责任。

1.不可抗力2.免责条款应知应会的知识1.概念合同合同法要约承诺有效合同无效合同可变更、可撤销合同合同履行抗辩权违约责任2.要约生效的条件。3.承诺生效的条件。4.不同效力合同的种类。5.合同履行的原则。应知应会的知识6.合同履行中内容不明确的处理。7.抗辩权的规定。8.合同变更、转让、终止的效力规定。9.违约行为的种类及承担违约责任的方式。10.违约责任的免除条件。课堂实训一、判断题（对的在括号里打√错的打×）1．甲向乙发出一份推销水泥的要约，其中规定乙方须在10日内做出答复。该要约不得撤销。（）2．甲向乙发出要约，丙得知后表示接受甲的条件的意思表示为承诺。（）3．甲向乙提出签订购销皮鞋合同的建议，乙表示如能降低价格可以接受。甲收到乙的答复后，双方的合同关系成立。（）4.A公司向B公司发出一份内容完整的洽商购销彩电要约。B公司在规定期限内作出承诺，表示购买该彩电，但在包装方面提出了特殊的要求。A公司接到B公司的答复后未表示异议，双方的合同关系已经成立。（）5．以欺诈、胁迫手段订立的合同一律无效。（）课堂实训一、判断题（对的在括号里打√错的打×）6．限制民事行为能力人所订立的合同，都必须经其法定代理人追认才具有法律效力。（）7．效力待定合同之所以订立后不能立即生效，是因为当事人的意思表示不真实。（）8．对于限制民事行为能力人订立的合同，在其被追认前，善意相对人有权将该合同撤销。（）9．无处分权人签订的处分财产的合同属于无效合同。（）10．合同自愿原则不是绝对的，当事人订立履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德；不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。（）

课堂实训一、判断题（对的在括号里打√错的打×）11．当债务人怠于行使对第三人的债权时，债权人可以以债务人的名义向第三人主张债权。（）12.在保证期间，债权人与债务人对主合同数量等内容作了变动，未经保证人同意的，保证人不再对变更后的合同承担责任。（）13．当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的保证是连带责任保证。（）14．抵押人是指接受抵押担保的债权人。（）15.抵押人将已出租的财产抵押的，必须征得承租人的同意，否则抵押关系不能成立。（）16．质押合同自签订之日起生效。（）课堂实训一、判断题（对的在括号里打√错的打×）17．当债务人不履行届期债务时，留置权人就可以处置留置物并就该价款优先受偿。（）18．对于定金的数额，只能由担保法规定，不允许当事人自行约定。（）19．合同中债务人一方将合同义务转让给第三人须债权人同意，债权一方转让合同权利则不必对方同意。（）20．在协议变更合同时，当事人如对合同变更的内容约定不明确的，视为未变更。（）21．因对方违约造成损失的，受害人对损失的扩大没有采取防止措施的，无权就扩大的损失要求赔偿。（）22．违约方支付了违约金以后，其履行合同债务的责任当然免除。（）课堂实训二、单项选择题（请将正确的题号填在括号里）1.无效合同从什么时候起，就没有法律约束力。（）A.订立B.发生纠纷C.被确认无效D.发现2.某商店向一酒厂发信，表示欲向其购买10万瓶假冒名牌酒，每瓶5元。酒厂立刻回信表示同意。商店与酒厂之间的合同（）。A．成立，但无效B．成立，效力待定C.未成立D.成立并有效课堂实训二、单项选择题（请将正确的题号填在括号里）3．甲商场向乙企业发出采购100台电冰箱的要约，乙于5月1日寄出承诺信件，5月8日信件寄至甲商场。时逢其法人代表王总经理外出．5月9日王总经理知悉了该信内容，遂于5月10日电传告知乙收到承诺，该承诺的生效日期是（）。A．5月1日B．5月8日C．5月9日D.5月10日课堂实训二、单项选择题（请将正确的题号填在括号里）4．撤销权应当自债权人知道或应当知道撤销事由之日起一定期限内行使。该法定期限是()。A．1年 B．2年C．3年 D．5年课堂实训二、单项选择题（请将正确的题号填在括号里）5．甲公司与乙公司签订了购买10辆汽车的合同。就在乙公司将汽车交付甲公司时，被工商部门查出该批汽车是走私物品而予以查封。根据合同法关于合同效力的规定，该买卖汽车合同属于()。A．有效合同 B．无效合同C．可撤销合同 D．效力待定合同课堂实训二、单项选择题（请将正确的题号填在括号里）6．行为人超越代理权以被代理人名义订立的合同，相对人可以催告被代理人予以追认。被代理人未作表示的视为()。A．合同无效 B．合同有效C．合同效力未定D．该合同由被代理人承担责任课堂实训二、单项选择题（请将正确的题号填在括号里）7．甲地某商场向乙地某工艺品厂采购一批工艺品，但合同对履行地点和价款的约定均不明确。依照我国合同法，该批工艺品的价格应如何确定。（）A．甲地市价B．乙地市价C．订立合同时甲地的市场价格D．订立合同时乙地的市场价格课堂实训二、单项选择题（请将正确的题号填在括号里）8．在下列哪种情况下，应当先履行债务的当事人不得行使不安抗辩权()。A．后履行一方当事人经营状况严重恶化B．后履行一方大规模调动资金C．后履行一方当事人丧失商业信誉D．后履行一方当事人转移财产，以逃避债务课堂实训二、单项选择题（请将正确的题号填在括号里）9．两个以上的保证人同时为一个债务人提供保证的，是（）。A．一般保证B.连带责任保证C．共同保证D.最高额保证课堂实训二、单项选择题（请将正确的题号填在括号里）10．下列可以作为抵押的财产有（）。A．学校的图书馆B．村民的宅基地C．个人所有的汽车D．被法院查封的房屋课堂实训二、单项选择题（请将正确的题号填在括号里）11．以必须办理抵押物登记的财产抵押的，抵押合同自何时起生效？（）A．签订之日B.公证之日C．登记之日D.当事人意思表示一致时课堂实训二、单项选择题（请将正确的题号填在括号里）12．质押合同生效后，谁取得对质物的占有权。（）A．债务人B．第三人C．出质人D．质权人课堂实训二、单项选择题（请将正确的题号填在括号里）13．当债务人不履行到期债务时，留置权人不得立即实现留置权，而应当给债务人一定的宽展期，宽展期不得少于（）。A.2个月B.3个月C．6个月D．1年课堂实训二、单项选择题（请将正确的题号填在括号里）14．甲方接受乙方定金2万元，当其不履行合同时，应返还乙方定金（）。A.1万元B.2万元C．3万元D．4万元课堂实训二、单项选择题（请将正确的题号填在括号里）15．当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以采取的追究违约责任的方式是()。A．只能适用定金条款 B．只能适用违约金条款C．合并适用违约金和定金条款 D．选择适用违约金或者定金条款课堂实训三、多项选择题（请将正确的题号填在括号里）1．某花农向向某花店发电：“情人节供玫瑰花一万朵，按以住双方交易价格的120%，你方于前一天携款来取货。”该花店回电：“同意接受你的价格上调条件，但由于最近人手不足，请你送货上门。”该花店的回电属于(

)。A．反要约 B．承诺 C．合同已成立 D．合同未成立课堂实训三、多项选择题（请将正确的题号填在括号里）2．根据合同法的规定，下列各项中，属于无效合同的有(

)。A．订立时显失公平的合同 B．损害社会公共利益的合同C．因重大误解订立的合同 D．恶意串通损害第三人利益的合同课堂实训三、多项选择题（请将正确的题号填在括号里）3.无效合同的确认权由谁行使？（）A．工商行政管理机关B．仲裁机关C.人民法院D．公证机关课堂实训三、多项选择题（请将正确的题号填在括号里）4．甲厂业务员王某持该厂空白委托书与乙厂订立了一份购销合同。货到后甲厂发现质量不符合要求。本案中(

)。A．王某的行为属于无权代理 B．王某的行为属于有权代理 C．合同无效 D．合同有效课堂实训三、多项选择题（请将正确的题号填在括号里）5．甲乙双方签订了买卖合同，在合同履行过程中，发现该合同履行费用的负担问题约定不明确。在这种情况下，可供双方选择的履行规则有(

)。A．双方协议补充 B．按交易习惯确定C．由履行义务一方负担