第04章立法指导思想和基本原则

第四章立法指导思想和基本原则第一节立法指导思想和基本原则概述第二节中国立法的指导思想第三节中国立法的基本原则一、立法指导思想和基本原则界说

二、立法指导思想和基本原则的发展和种类

三、立法指导思想和基本原则的客观性

四、立法指导思想和基本原则与市场经济潮流第一节立法指导思想和基本原则概述3一、立法指导思想和基本原则界说（一）立法指导思想和基本原则的含义立法指导思想：是立法主体据以进行立法活动的重要的理论根据，是为立法活动指明方向的理性认识。它反映立法主体根据什么思想、理论方法和立什么样的法，是执政者法的意识在立法上的集中体现。立法基本原则：立法主体据以进行立法活动的重要准绳，是立法指导思想在立法实践的重要体现。它反映立法主体在把立法指导思想与立法实践相结合的过程中特别注重什么，是执政者立法意识和立法制度的重要反映。（二）立法指导思想和基本原则的本质和功能本质：立法指导思想和基本原则，是构成立法的内在精神品格的主体框架，其本质与立法的本质是一致的，是一定社会中执政者的意志尤其是他们的立法意识的体现，是由作为立法主体的执政者生活在其中的国情所决定的，尤其是由国情因素中的物质生活条件所决定。功能：立法是科学的、有规律的活动，它只有以一定的思想为指导，坚持一定的基本原则，才能实现立法的目的。5二、立法指导思想和基本原则的发展和种类（一）立法指导思想和基本原则的发展立法是由社会物质生活条件决定，随着人类文明的演进，社会得以不断发展，物质生活条件也在发展，立法的指导思想和基本原则也随之演变。历史的每一时代都会有相应的立法指导思想和基本原则，如：中世纪神学时代和文艺复兴时代和之后的时代。同时，这种发展表现在每一社会形态的不同发展阶段，甚至每一历史阶段的不同历史时期，如自由资本主义时期（个人本位）和垄断时期（社会本位）等，中国封建社会立法思想的发展。（二）立法指导思想的种类三者之间应协调统一，方能确保有序运转。总的指导思想居于最高层次，是另二者的渊源；另二者是总的指导思想的不同程度的具体化。阶段指导思想是总和基本与一定历史阶段的实际情况相结合的产物总的指导思想基本指导思想阶段指导思想总的指导思想：同一性质的国家政权的不同历史时期的整个立法都要坚持的基本指导思想。如：当代中国的立法的总的指导思想是马克思主义立法观。基本指导思想：总的指导思想与一国实际情况相结合产生的、在政权性质不变的各个历史阶段或相当长的历史时期内，整个立法都要坚持的常规的指导思想。如：当代中国的立法基本指导思想是马克思主义与中国国情相结合产生的毛泽东思想。阶段指导思想：一定的国家政权在一定历史阶段上，整个立法都要坚持的指导思想。如：中国现阶段主要是建设有中国特色社会主义理论。（三）立法基本原则的种类1、立法基本原则的层次（1）整个立法的总的基本原则（法治原则、民主原则、科学原则尤为重要）（2）各种级别立法，如中央立法、地方立法的基本原则（3）各种主体立法，如议会立法、政府立法的基本原则（4）各种法的形式，如法律、行政法规、地方性法规的立法的基本原则（5）各个部门法，如民法、刑法的立法基本原则2、10三、立法指导思想和基本原则的客观性立法指导思想和基本原则是一种客观存在。立法一般都是自觉或不自觉地在一定的指导思想和基本原则的作用下得以运作的。如果不了解一定社会、国家和历史时期思想意识领域的情况，尤其是占主导地位的思想意识，如果不了解它们与各有关立法的关系尤其是它们对立法的指导或影响作用，是很难深入理解、把握各有关立法的精髓的。四、立法指导思想和基本原则与市场经济潮流市场经济潮流之下，形形色色的思潮激荡。有人把立法的指导思想和基本原则与发展市场经济对立起来是错误的。在市场经济体制建立和发展过程中，立法指导思想和基本原则对于立法的正确发展和促进市场经济的发展，具有重要的作用。立法指导思想和基本原则不是思想的羁绊，恰恰相反，其实质上是发挥积极促进的作用的。发展市场经济，不要无所作为、听之任之，也不要否定立法指导思想和原则的积极作用。一、中国立法总的指导思想

二、中国立法基本指导思想

三、中国立法阶段指导思想第二节中国立法的指导思想13一、中国立法总的指导思想当代中国立法总的指导思想仍然是马克思主义，主要是马克思主义的世界观、方法论和马克思主义立法观。（一）以马克思主义世界观方法论指导中国立法1、以辩证唯物主义指导中国立法（1）世界是物质的，意识是对物质的反映；（2）意识对物质的反映是以实践为基础的能动的辩证过程，依赖于实践，又为实践服务。实践、认识、再实践、再认识，循环往复，以至无穷。实践的观点是辩证唯物主义认识论的第一的和基本的观点。（3）对立统一规律：对立面的统一和斗争是辩证法的实质和核心，是事物运动变化的根本原因。2、以历史唯物主义指导中国立法历史唯物主义者认为历史发展是有其特定规律的，即生产力决定生产关系，生产关系对生产力有反作用，生产关系一定要适应生产力的发展。（1）社会历史的发展有其自身固有的客观规律；（2）社会存在决定社会意识，社会意识反作用于社会存在；（3）社会的发展主要是由社会内部的矛盾推动的，生产力和生产关系、经济基础和上层建筑的矛盾是推动社会发展的基本矛盾。（4）社会发展的历史是群众实践活动的历史，群众、个人和专门人才应当正确对待。（二）以马克思主义立法观指导中国立法1、以立法与社会物质生活条件的关系指导中国立法（1）立法具有客观性，其基础是社会物质生活条件。（2）社会物质生活条件对立法的决定作用是从最终意义上、总体意义上而言的，而立法对社会物质生活条件的反作用也是从最终意义上、总体意义上而言的。立法者应当着重讲两者在总体上相协调，而不是要求立法仅为社会物质生活条件（如市场经济）服务。（3）立法对物质生活条件既要反映又不能完全反映。2、以马克思主义立法观的其他观点指导中国立法（1）立法与上层建筑之间存在相互作用；（2）立法的发展过程是历史必然性（如中国和平崛起、市场经济的发展）与偶然性（具体事件，如三鹿奶粉案）相结合而以必然性为主导的过程；（3）立法是体现一定阶级意志的活动，我国立法就应当反映人民的共同意志和利益；（4）立法应当坚持民主原则，尊重现实和从实际出发正确处理执政党与立法的关系；（5）立法应当讲究立法技术。17二、中国立法基本指导思想马克思主义与中国实际情况相结合产生的毛泽东思想，是当代中国立法的基本指导思想。（一）中国立法基本指导思想的构成和特点构成：（1）整个毛泽东思想体系中的基本观点和方法：实事求是、从实际出发、理论联系实际。（2）毛泽东思想中关于立法、法制以及与立法、法制紧密关联的问题的基本观点（3）毛泽东思想关于其他问题的基本观点。特征：集体成果、历史痕迹、发展中形成。

（二）以毛泽东思想立法观指导中国立法1、基本原理原则：强调实际、经验、理论与立法的结合，主张废旧创新，还包含立法的原则性与灵活性；立法的科学性、严肃性、稳定性和适时性等2、关于民主、法制、经济体制改革、政治体制改革相结合的观点（1）民主原则是中国立法的基本原则之一；（2）加强法制就是做好立法工作；（3）为保障人民民主而加强包括立法在内的社会主义法制；（4）实行民主的法制化和立法的民主化。三、中国立法阶段指导思想阶段指导思想：主要是建设有中国特色社会主义理论和执政党的基本路线。中国特色社会主义理论体系，就是包括邓小平理论、‘三个代表’重要思想以及科学发展观等重大战略思想在内的科学理论体系。邓小平理论是中国特色社会主义理论体系的开拓和奠基之作，“三个代表”重要思想是中国特色社会主义理论体系中承上启下的中间环节，科学发展观等重大战略思想是中国特色社会主义理论体系的最新理论成果。基本路线：领导和团结全国各族人民，以经济建设为中心，坚持四项基本原则，坚持改革开放；自力更生，艰苦创业，为把我国建设成为富强、民主、文明的社会主义现代化国家而奋斗。概括起来就是"一个中心、两个基本点"。四项基本原则：坚持社会主义道路、坚持人民民主专政、坚持中国共产党的领导、坚持马克思列宁主义毛泽东思想。一、中国立法制度的一个新特色

二、由观念化向法律化和制度化的转变

三、中国立法的宪法原则

四、中国立法的法治原则

五、中国立法的民主原则

六、中国立法的科学原则第三节中国立法的基本原则22一、中国立法制度的一个新特色当代中国立法制度的一个鲜明特色，在于它以立法法这样一种专门规制立法活动的宪法性法律，集中确立了立法应当遵循的基本原则，使这些原则不仅以观念形态存在着，而且还以明确的法律制度形式存在着，实现了立法基本原则的法律化和制度化。23二、由观念化向法律化和制度化的转变以立法法的诞生为标志，中国现时期的立法基本原则，实现了由观念形态向法律化和制度化的转变。这样，中国现时期的立法基本原则就不单是观念性的准则，而是法律化和制度化的准则和观念化准则相结合的准则，并且首先是法律化和制度化的准则。这是中国立法基本原则和立法制度两个方面的重要进展。立法法之前实事求是从实际出发总结实践经验与科学预见相结合借鉴本国历史上和外国经验以最大多数人的最大利益为准法制统一，原则性与灵活性相结合民主与集中、领导与群众相结合法的连续性、稳定性与及时废改立相结合立法法确立宪法原则法治原则民主原则科学原则1、世界上许多国家的立法实际生活表明它们的立法基本原则通常主要是以观念形态对立法发挥作用的。2、中国立法基本原则通常也是以一定的观念形态存在的。然而由于中西社会形态、历史发展的不同，决定了我国并没有西方社会发展过程中形成的那种法治观念。3、2000年3月通过的《立法法》实现了立法基本原则由观念形态向法定制度形态的正式转变。4、目前中国立法的基本原则就有了观念化的形式和和法律制度形式这样的双重存在形式26三、中国立法的宪法原则各国立法都非常强调正确处理立法与宪法的关系，强调立法应当以宪法为根据或不得同宪法相抵触。中国立法自然也如此。1982年宪法明确规定：“一切法律、行政法规和地方性法规都不得同宪法相抵触。”（第五条）又规定行政法规应当根据宪法和法律制定。（第八十九条）民族自治地方可以根据自治权限制定自治条例和单行条例，而规定自治权限的民族区域自治法是根据宪法制定的。部门规章和政府规章同样不得同宪法相抵触。27三、中国立法的宪法原则中国立法法以其深具特色的宪法基本原则，作为中国立法的首要基本原则。遵循这一宪法基本原则意味着：其一，立法应当以经济建设这个中心为大局。应当积极制定经济方面的法律、法规，积极建设市场经济法律体系。其二，立法应当坚持四项基本原则。立法的社会主义方向和人民民主专政性质不能改变。其三，立法应当与改革开放相得益彰。28四、中国立法的法治原则这一原则的基本要求和主要内容突出地体现为：一切立法权的存在和行使都应当有法的根据，立法活动的绝大多数环节都依法运行，社会组织或成员以立法主体的身份进行活动，其行为应当以法为规范，行使法定职权，履行法定职责。这是各国立法的法治原则的共性方面。在中国，立法法正式确立了立法的法治原则，这就是：“立法应当依照法定的权限和程序，从国家整体利益出发，维护社会主义法制的统一和尊严。”（第四条）这一原则一方面反映了现今各国立法的法治原则的共性方面，另一方面又突出地反映了中国立法的法治原则所具有的国情特色。29五、中国立法的民主原则在现代国家和现代社会，立法应当坚持民主原则，是各国立法的共同之处，而绝不是一个新主题。然而在另一方面，各国立法遵循民主原则的理由、含义、内容和方式，又总是与本国的国情密切相联，表现出与这种国情相关联的特色。人们应当从现代民主原则的普遍性和本国民主原则的特色相结合的角度，把握中国立法的民主原则。在中国，立法应当遵循民主原则，其主要理由在于：首先，这是实现人民主权所必需。其次，这也是反映人民意志和客观规律所必需。最后，坚持立法的民主原则，也是对立法实行有效的监督和制约、防止滥用立法职权、个人独断或不尽立法职守所必需。30五、中国立法的民主原则中国立法所应遵循的民主原则，其含义和内容应当包括三个要素：其一，立法主体是广泛的，人民是立法的主人，立法权在根本上属于人民，由人民行使。立法主体是多元化的，中央与地方、权力机关与政府机关应当有合理的立法权限划分体制和监督体制。其二，立法内容具有人民性，以维护人民的利益为宗旨，注意确认和保障人民的权利。而不是以政府的意志或少数人的意志为依归。其三，立法活动过程和立法程序是民主的，在立法过程中注重贯彻群众路线，使人民能够通过必要的途径，有效地参与立法，有效地在立法过程中表达自己的意愿。在中国，遵循立法的民主原则，也需要把民主原则的普遍性同中国国情吻合起来，即中国立法民主原则的方式。31六、中国立法的科学原则坚持立法的科学原则问题，也就是实现立法的科学化、现代化问题。现代立法应当是科学活动。立法遵循科学原则，有助于提升立法质量和产生良法，有益于尊重立法规律、克服立法中的主观随意性和盲目性，也有利于在立