第四章合同法原理

2023/2/61第四章合同法原理第一节合同的法律基础第二节合同法概述第三节合同的订立和效力第四节合同的履行和担保第五节合同的变更、转让和终止第六节违约责任承担方式第七节合同争议处理方式2023/2/62学习重点：1、熟悉合同订立的原则，2、熟悉合同订立的程序和主要条款，3、掌握合同履行、担保、合同变更、转让、和终止的相关知识，4、掌握合同违约责任承担方式和合同争议处理方式2023/2/63第二节合同法概述

一、合同和合同法的概念

1、我国的合同定义合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利、义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。2、合同法的概念合同法是调整平等民事主体间基于合同自愿建立的财产流转的社会关系的法律规范的总和。合同法是民法体系中的一个特殊范畴。

2023/2/64

二、不适用《合同法》的合同、协议

1、有关身份关系的协议；（如离婚、收养、监护、遗赠抚养等协议）

2、行政合同；（如土地出让合同、拆迁合同等）

3、劳动合同；

4、法人、其他组织内部的合同。（如内部承包合同（如承包人的债权债务概由承包人承担，就不能象一般合同对外有约束力）责任制合同这些合同具有特殊性，故应由其他法律来规定。

三、建设工程合同关系（如下图）

2023/2/65

2023/2/66第三节、合同的订立和效力*合同订立的一般程序合同订立的程序是指当事人相互作出意思表示并就合同条款达成一致协议的具体过程。要约+承诺=合同2023/2/672023/2/682023/2/692023/2/6102023/2/6112023/2/6122023/2/613中标单位签订施工合同的程序接受中标通知书组成谈判小组草拟合同专用条件谈判经手人填写施工合同，报总经理审批参照发包人拟定的合同条件或建设工程施工合同示范文本与发包人订立建设工程施工合同，经手人进入盖章程序。在合同管理部门备案并缴纳印花税合同形式2023/2/615五、合同的法律效力无效合同可撤销的合同效力待定的合同2023/2/616一、合同效力的概述合同的效力是指已成立的合同将对第三人产生的法律赋予的拘束力。二、合同生效的要件1、当事人缔约时有相应的缔约能力相应的行为能力和缔约能力，特殊的缔约能力，缔约时2、意思表示真实折衷主义3、不违反强制性法律规定及公序良俗4、标的的确定和可能

2023/2/617无效合同1、概念：指合同虽然已经成立，但因其违反法律、行政法规或公共利益而自始不具备法律效力的合同。广义的无效和狭义的无效2、特征：当然性、自始性、确定性2023/2/618合同法52条3、无效合同的种类主要包括：一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益的；恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的；以合法形式掩盖非法目的，仅仅掩盖另一合同形式非，如借用掩盖租赁；损害社会公共利益；违反法律、行政法规的强制性规定2023/2/619欺诈欺诈，行为人故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚假情况而使对方做出错误意思表示订立合同的行为。以欺诈手段订立合同应具备以下要件：（1）一方当事人有欺诈的故意。一般为积极行为（2）一方当事人有欺诈的行为。（3）对方当事人因受欺诈而陷入了错误认识。（4）受欺诈方基于自己的错误认识而作出了意思表示。第三人作出的欺诈行为，效力如何？2023/2/620胁迫胁迫,行为人以正在实施的或将来实施的危害使相对人发生恐惧而接受胁迫人的条件成立的合同。以胁迫手段订立合同应具备以下要件：（1）一方当事人有胁迫的故意。（2）一方当事人有胁迫的行为。（3）对方当事人因胁迫行为而产生恐惧。（4）对方当事人因恐惧而作出了违背真实意思的表示，并签订了合同。第三人胁迫行为效力如何？2023/2/621恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的特点：（1）多方当事人具有主观上的恶意。（2）多方当事人客观上存在串通行为。（3）合同履行的结果会损害国家、集体或第三人利益。恶意串通的合同是否必须以为谋取私利为要件呢？2023/2/622

可撤销合同1、概念：因当事人意思表示不真实，可以通过撤销权人行使撤销权，使已经生效的合同归于无效。2、特征：意思表示不真实；只能由撤销权人行使，既可以变更，也可以撤销；在撤销之前是完全有效的3、种类：欺诈、胁迫、乘人之危；重大误解；显失公平4、撤销权的行使：方式，撤销或变更5、撤销权的消灭：1年；放弃6、和无效合同的区别2023/2/623乘人之危乘人之危，行为人利用对方窘迫的危难之处境，迫使其违背真实意思而订立合同的行为。应具备以下要件：（1）一方乘对方处于危难处境或紧迫需要。（2）受害方明知对方在利用自己处于危难和紧迫的情势，但为了需要仍然订立了合同。（3）不法行为人所取得的利益超出了法律允许的限度。2023/2/624重大误解重大误解，当事人为意思表示时，因自己的过失对涉及合同法律效果的重大事项发生认识上的显著错误而使自己遭受重大不利的法律事实。构成要件：有意思表示并订立合同；行为与效果意思不一致；表意人自己的过失所致；对重要事项的误解重大误解一般有以下几种情况：（1）对合同性质的误解。（2）对对方当事人的误解。（3）对合同标的物的误解，包括标的物的品种、质量、规格、数量等的误解。（4）对合同其他方面的误解。2023/2/625显失公平显失公平，双方当事人的权利与义务明显不对等，使一方遭受重大不利的合同。显失公平在发生时间上，必须是订立合同时，在适用条件上，必须是有偿合同，特别是双务合同应具备以下要件：（1）一方具有故意。合同的权利义务对双方极为不公平。利用优势或者利用另一方没有经验是否是要件2023/2/626可撤销合同与无效合同的区别：原因不同效力不同意志决定权的来源不同时间限制不同2023/2/627效力待定合同1、概念：效力待定合同是指合同虽然已经成立，但因其不完全符合有关生效要件的规定，因此其效力能否发生尚未确定，一般需经有权人承认才能生效。2、类型：（1）限制民事行为能力人订立的合同（2）无权代理人订立的合同（3）无权处分人订立的合同2023/2/628

（1）限制民事行为能力人订立的合同（无民事行为能力人订立的合同）法定代理人相对人

追认权催告权（1个月）撤销权（善意）2023/2/629无权代理人订立的合同是指行为人没有代理权而以本人名义订立的合同。这里的“行为人没有代理权”，既包括行为人自始就没有代理权，也包括行为人原来有代理权但代理权已终止，还包括行为人虽有代理权，但所实施的行为超越代理权。追认权撤销权、催告权本人明知未作否认和表见代理《合同法》第49条规定，“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”2023/2/630无权处分人订立的合同所谓无权处分，是指行为人没有处分权，却以自己的名义实施的对他人财产的法律上的处分行为。无权处分合同的构成要件是：（1）无权处分人实施了处分他人财产的行为。（2）处分人以自己的名义实施处分行为。如以他人名义处分则为追认或后取得权利无权处分的规定适用于善意取得吗？2023/2/631善意取得制度是指无处分权人处分其合法占有的动产给他人，如果该受让人取得该动产时是出于善意，则可以依法取得该动产的权利。《物权法》第106条：无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：（一）受让人受让该不动产或者动产时是善意的；（二）以合理的价格转让；（三）转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的，原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。当事人善意取得其他物权的，参照前两款规定。2023/2/632习题1、合同生效的条件？2、无效合同与可撤销合同的区别？3、无效合同、可撤销合同、效力待定合同的？4、表见代理及其构成要件。5、善意取得制度及其构成要件。2023/2/633第四节合同的履行合同履行概述合同履行规则习题2023/2/634合同履行的概念和条件合同的履行是指债务人全面地、适当地完成合同债务，使债权人实现其合同债权的给付行为和给付结果的统一。完成过程说；履行和清偿、终止合同履行的前提条件：合同有效2023/2/635法定义务规则概念：是指法定合同义务，即当事人即使在合同中没有约定，依据法律规定也应承担的义务。种类：

通知义务：即合同当事人应将自己履行义务的情况及时通知另一方当事人。协助义务：指合同当事人应协助对方履行义务，以使合同能顺利履行的义务。方便义务：指为对方履行合同义务提供方便的义务。减损义务：是指由于主客观原因而使一方遭受损失时，遭受损失的一方应采取必要的措施，以防止损失的扩大。保密义务：指合同当事人负有将通过确立合同关系而了解到的对方的秘密予以保守的义务。2023/2/636正确履行规则也称适当履行，是指当事人应按照合同的规定不折不扣地履行合同义务。内容：①履行主体正确；②履行标的正确；③履行时间正确；④履行地点正确；⑤履行方式正确。

2023/2/637亲自履行规则亲自履行：指合同义务要由合同债务人向合同债权人履行，不得由第三人代替。含义：义务由债务人亲自执行；义务的执行只能向债权人本人进行。

2023/2/638条款约定不明的履行规则①质量不明条款的履行；（62条1款：质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。）②价格不明条款的履行；（62条2款：价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。）③地点不明条款的履行；（62条3款：履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。）

2023/2/639④期限不明条款的履行；（62条4款：履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。）⑤方式不明条款的履行；（62条5款：履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。）⑥费用不明条款的履行；（62条6款：履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。）

2023/2/640案例

某房地产开发公司(以下称甲方)与某物资公司(以下称乙方)签订了一份房屋租赁合同，合同主要条款如下：第一条甲方将一楼所有房屋出租给乙方。租赁期限为10年，自1993年1月1日起至2003年1月1日止。前五年每年租金60万元，从第六年起，每年增加3％。第二条乙方每年1月10日前向甲方支付该年度总租金额的一半，然后在7月10日前付清另一半。第三条在本合同签字后3日起10日内，乙方向甲方预付半年租金。此笔款项交付之日起10日内，甲方将出租房屋全部交付乙方使用。第四条乙方在承租期间，所使用的煤、电、水计表核算，冷暖气费按平方米计算，由甲方按月收费。第五条房屋内部设施的维修由乙方负责维修，房屋的维修保养由甲方负责。第六条乙方逾期支付租金，每逾期一日就按年租金额的万份之三罚款，如有一方无故提前终止合同，将按末完成的租期部分应付租金的10％罚款。第七条双方发生争议应协商解决，协商不成的，任何一方均可向市仲裁委员会申请仲裁。合同签订后，乙方向法律顾问咨询，发现合同内容不完备，要求重签合同。

[案情焦点]：(l)合同是否有效?(2)能否补救?

[审理结果]：合同有效；双方协商签订合同补充条款。2023/2/641我们可以发现该合同的内容不完备,条款有很多漏洞,主要的缺陷有：(l)标的物不明确。上述合同中,标的物简单的规定为“一楼所有房屋”,使合同的标的物,即出租物处于不确定状态。(2)标的物数量的条款不完备。上述合同中标的物的数量规定为“一楼所有房屋”，出租房屋的具体数量不明确。(3)欠缺关于标的物质量的条款。(4)缺少关于出租房屋用途的条款。在房屋租赁合同中，一般应明确规定出租房屋的用途。通过规定用途，出租人可较确定地了解出租房屋的使用情况，监督、限制承租人破坏性地使用房屋，防止承租人擅自改变房屋的用途，以保护房屋所有人的权利，也可防止承租人利用承租的房屋进行非法活动。(5)合同没有必要的违约责任条款。2023/2/642

补充条款：第一，详细写明标的物即出租房屋的坐落地点、门牌号码及附属设备(如门窗、水、电表、灯具、保暖、卫生设备等)；第二，写清楚标的物的数量，如具体写明出租房屋的间数、建筑面积及附属设备的数量，用来作为交付或返还时验收的依据；第三，在合同中增加房屋质量状况的条款及当事人对出租屋的要求,明确写出出租房屋的建筑结构和室内装修情况,附属设备的质量情况,作为交付或返还时验收购根据；处理合同纠纷时，也可以以此确定双方的责任；第四，明确列出出租房屋的用途；第五，除了原来规定的承租方逾期交付租金和任何一方提前终止合同的违约责任。还应增加承租方逾期交付水,电,煤气,冷暖气费和出租方不履行对房屋内部设施的维修,保养责任.出租方出现不按时交付出租房屋，不履行对房屋的维修,保养责任等违约行为时应该承担的违约责任等条款。2023/2/643第三人履行规则概念：第三人履行是指在合同履行过程中，履行合同义务的人或接受义务履行的人不是合同当事人，而是合同当事人以外的第三人的情形。只要在合同中有约定，第三人就可以成为合同履行的主体。（第64条：当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任。第65条：当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。）2023/2/644价格变动的履行规则概念：是指执行政府定价的合同，在合同订立后、履行前政府定价发生调整的，按照何种价格履行的问题。内容：合同正常履行按照新价执行；出现违约时，按照不利于违约方的价格执行。第63条：执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行。

2023/2/645例题甲、乙双方签订的购销合同，必须执行政府定价，2008年1月20日合同签订时政府定价为每吨1万元，2008年2月10日政府定价为每吨1.2万元，2008年3月5日为合同履行日，此时政府定价为每吨1.3万元，乙方按期供货。2008年3月20日甲才付款，此时政府定价为每吨1.1万元，则甲应按照每吨（）付款。

A、1万元

B、1.1万元

C、1.2万元

D、1.3万元

2023/2/646不完全履行规则概念：是指当事人在履行合同时，没有按照合同约定的全部履行因素进行履行的情况。①中止履行：指在合同义务履行之前或履行的过程中，由于某种客观情况的出现，使得当事人不能履行合同义务而只能暂时停止的情况。（第68条：应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。第70条：债权人分立、合并或者变更住所没有通知债务人，致使履行债务发生困难的，债务人可以中止履行或者将标的物提存。）②部分履行：（第72条：债权人可以拒绝债务人部分履行债务，但部分履行不损害债权人利益的除外。）③提前履行：是指在合同约定的履行期限届满之前履行合同义务的情况。（第71条：债权人可以拒绝债务人提前履行债务，但提前履行不损害债权人利益的除外。）

2023/2/647情势变更规则概念：合同依法成立后，因不可归责于双方当事人的原因发生了不可预见的情势变更，致使合同的基础丧失或动摇，若继续维持合同的原有效力则显失公平，允许变更或解除合同的规则。条件：1、发生了情势变更的客观事实；2、发生在合同成立之后，履行完毕之前；3、是当事人不可预见的；4、不可归责于双方当事人；5、使合同的履行结果显示公平情势变更的效力：1、变更合同2、解除合同案例2023/2/648所谓“情势”，系指作为合同法律行为基础或环境的一切客观事实。包括政治，经济、法律及商业上的种种客观状况，具体如：国家政策、行政措施、现行法律规定、物价、币值，国内和国际市场运行状况等等。所谓“变更”，乃指这种情势在客观上发生异常变动。这种变更可以是经济的如通货膨胀、币值贬值等；也可以非经济因素的变动，如战争即导致的封锁、禁运等。2023/2/649注意问题第一，债务人迟延履行债务，在迟延期间发生了情势变更的，应当由其自己承担不利后果，不能适用情势变更制度。但是，当事人能够证明即使没有迟延，仍会发生情势变更，则应该允许当事人主张情势变更制度的适用。第二，在合同订立后，履行终止前，发生情势变更，而当事人不知或者尽管知道而没有主张适用情势变更制度，并且继续履行的，在履行完毕后，不得主张适用情势变更制度。此时视为当事人已经抛弃情势变更的主张，不得主张变更或者解除合同。2023/2/650所谓不可预见，是指情势变更为合同当事人于缔约时未曾料及且不可能料及。但是对于有些发生几率很低的情况，尽管当事人订约时会想到这些情况可能发生，但是仍应作为情势变更对待。2023/2/651不可归责于双方当事人是指当事人对情势的变更无法预见和防止，客观情势的变化与当事人无关。在实践中，不可归责于当事人的事由可以分为三种，即不可抗力、意外事件和其他事件。2023/2/652第五节合同的变更和转让第一节合同的变更第二节债权的转让第三节债务的移转第四节债权债务的概括移转2023/2/653合同的变更广义的合同变更合同内容的变更（狭义的合同变更）主体的变更（合同的转让）2023/2/654合同的转让合同的转让债权转让债务的移转债权债务的概括移转2023/2/655第一节合同的变更一、合同变更的概念二、合同变更的条件三、合同变更的方式四、合同变更的效力

2023/2/656

合同变更的概念有效成立的合同在尚未履行或未履行完毕之前，由于一定法律事实的出现而使合同内容发生改变。2023/2/657合同变更的条件1、原合同关系的有效存在2、因一定法律事实的出现（当事人双方协商一致或法定情况的出现），不损害国家及社会公共利益3、合同非要素内容发生变更4、须遵循法定形式2023/2/658要素变更，指构成合同内容的标的改变，既包括合同标的种类的改变，又包括合同性质的改变。非要素变更：履行期限、地点、交付方式、标的数量、价格、利息、担保、违约金及合同所附条件的变动等若发生要素变更，则使合同关系丧失同一性，称之为——合同的更改（崔建远）

2023/2/659合同变更的方式约定变更（合同法77条）注意：当事人对合同变更的内容约定不明确，推定为未变更；法律、行政法规规定变更合同须办理批准、登记手续的，应办理。法定变更（合同法54条）：情事变更；可撤销事由。2023/2/660合同变更的效力1、就合同变更的部分发生债权债务关系消灭的后果2、仅对合同未履行部分发生法律效力，即合同变更没有溯及力3、不影响当事人请求赔偿的权利4、主合同变更对担保责任产生相应的影响《担保法》24条2023/2/661第二节债权的转让一、概念、与相关概念的区别二、债权转让的条件和限制三、债权转让的法律效力2023/2/662概念和相关概念辨析又称为债权让与，指不改变合同的内容，债权人通过与第三人订立合同的方式将债权移转于第三人。让与人，受让人《合同法》第79条规定“债权人可以将合同的权利全部或部分转让第三人”。

债权转让与赠与合同债权转让与向第三人履行

债权转让与债权的代位权及撤销权2023/2/663债权转让的条件

1、须存在有效的合同债权

2、转让人与受让人达成合法有效的协议

3、债权的转让应通知债务人，未经通知，该转让对债务人不发生效力

4、被让与的债权须具有可让与性（79条）2023/2/664债权转让的限制1、根据合同性质不得转让的合同债权基于特定身份关系发生；基于信赖关系发生。但经过债务人同意，也可转让。2、根据当事人的约定不得转让的合同债权不得对抗善意相对人适用吗？3、依照法律规定不得转让的合同债权2023/2/665债权转让的效力（一）债权转让的对内效力（二）债权转让的对外效力2023/2/666债权让与的对内效力1、主权利与从权利的转移（81条），如担保权、利息债权、违约金债权、损害赔偿请求权

2、让与人须对受让人承担相关的义务

1）权利瑕疵担保责任

2）交付与告知义务

3）除非让与人与受让人有明确约定，否则，让与人对债务人的履行能力不负担保责任

2023/2/667债权让与的对外效力转让生效要件对债务人的效力债权让与对第三人的效力2023/2/668转让生效要件通知才有效，未经通知，对债务人不发生效力。债权人和让与人之间的协议的效力如何？债权人、受让人通知均可。非经受让人同意，债权人不可撤销通知。

2023/2/669对债务人的效力1）债务人的履行义务

2）债务人的抗辩权

3）债务人的抵消权

4）表见让与有效

债权人转让合同权利后，债务人与受让人之间因履行合同发生纠纷诉至人民法院，债务人对债权人的权利提出抗辩的，可以将债权人列为第三人。2023/2/670表见让与

当债权人将债权让与第三人的事项通知债务人后，即使让与并未发生或该让与无效，债务人基于对让与人通知的信赖而向该第三人所为的履行仍然有效。债权表见让与会产生以下的法律后果：其一，因为债务人有理由相信第三人是合法有效的受让人，因而，其向第三人的履约行为合法有效。其二，如果事后债权人将债权真实地让与受让人，受让人成为新的债权人；假如债权人并未将债权让与受让人，事后也未追认，那么他们之间的关系适用于民法中的不当得利。2023/2/671债权让与对第三人的效力1）债权在第一次有效转让之后，债权人即丧失对该权利的处分权，再次转让无效

2）在多重让与中，最早通知债务人的债权让与具有优先效力

3）若均未通知，则应按以下规则确定优先权2023/2/672①两个以上的让与中，有偿让与的受让人取得债权②两个以上的让与中，有可撤销事由的让与的，无可撤销事由的受让人取得债权③两个以上的让与中，有公证让与合同形式的受让人取得债权④两个以上的让与中，若后一个受让人知道或者应当知道前一债权让与事实的，不能对抗前面的受让人2023/2/673第三节债务的移转一、概念二、债务移转的条件三、债务移转的效力2023/2/674概念

又称为债务的承担，是指在不改变债的内容的前提下，债务人将合同债务全部或部分转让给第三人。包括免责的债务承担和并存的债务承担。和第三人履行的合同不同2023/2/675债务移转的条件1、须有有效的合同存在2、转让人与受让人达成合法有效的协议3、须经债权人同意4、债务具有可移转性2023/2/676债务转移的法律效力

免责债务承担的效力：1、第三人作为债务人的法律地位的产生2、抗辩权的转移3、从权利的转移，但具有人身专属性的从权利不移转。4、新债务人不得以对抗原债务人的事由对抗债权人。5、除担保人同意继续担保，否则消灭。并存的债务承担：1、可分且约定则为按份之债2、不可分或未约定，则为连带之债

2023/2/677第四节债权债务的概括转移一、概念二、合同承受三、法定的概括移转2023/2/678概念

是指合同的当事人一方将自己的权利、义务概括地移转给第三人。包含约定和法定（根据法律规定而发生的企业合并、财产继承等）

2023/2/679合同承受（合意转移）与第三人达成一致协议，并取得另一方同意应为双务合同法定必须采特殊形式的，应遵循2023/2/680法定转移

分解分立（C

=A+B

）分立

分支分立(C=C+A/B)

吸收合并(A+B=A/B)

合并

新设合并(A+B=C)2023/2/6812002年4月2日，甲（某饲料有限责任公司）乙（养殖专业户李某）双方签订了买卖饲料添加剂的书面合同。单价每公斤100元，总价款1万元。合同由丙方（李某所在村村长）提供保证担保，当事人没有约定保证形式。同年4月7日，乙方提出价钱偏高，甲乙双方协商将标的物的单价降低。在甲方催款时双方发生争议，甲方的董事长提出：“我当时同意将100元的单价降低到95元。”乙方主张：“你当时同意将100元的单价降低到90元。”此时，变更的内容并不明确。双方发生争议，甲方诉至法院，要求乙方付款1万元，并要求丙方承担连带清偿责任。丙方以甲乙双方变更主合同未经其书面同意为由，拒绝承担保证责任。2023/2/682甲方（国有企业）欠乙方（国有企业）贷款100万元，到期未偿还。1996年市政府召开会议决定由丙方（国有企业）兼并甲方。之后，乙方向法院起诉称：据了解丙方要兼并甲方，故请求丙方支付甲方所欠款项。在法庭上，乙、丙、甲方协商一致，决定由丙方还款。丙方与乙方签订了一个“还款计划”。乙方撤诉后，丙方到期未履行该计划。1998年，甲方以自己的名义申请破产，法院认定甲方在破产之前，其法人资格仍然存在，兼并没有成立。经法院裁定甲方破产，同时向乙方、丙方发出了债权通知书。乙方拒绝主张破产债权而继续向丙方索要。丙方书面通知了乙方：丙方对甲方的兼并并未成立，现在甲方已经申请破产，乙方参与其债权的分配，原来的还款协议失去基础而归于无效。第一节违约责任的概念和特征第二节违约责任的归责原则第三节违约行为及其具体表现第四节免责事由第五节违约责任的承担方式一、违约责任的概念二、违约责任的特征

违约责任，又称为违反合同的民事责任，是指当事人一方不履行合同义务或其履行合同义务不符和约定时，依法或依约所应承担的民事责任（107条）。1、违约责任以违反合同义务为前提2、违约责任的确定具有一定的任意性3、违约责任以补偿性为主，以惩罚性为辅4、违约责任具有相对性5、违约责任是一种财产责任一、概述二、严格责任原则三、违约责任的构成要件

概述归则原则是确定行为人的民事责任的根据和准则，是贯穿于整个民事责任制度并对责任规范起着统帅作用的立法指导方针。关于违约责任归责原则的争论首先，什么是过错责任原则？什么是严格责任原则？

其次，为什么要改采严格责任原则呢？

再次，采用严格责任原则，对我们的《合同法》有什么影响？

严格责任原则严格责任，又称无过错责任，是指违约发生以后，确定违约当事人的责任，应主要考虑违约的结果是否因违约方的行为造成，而不考虑违约方的故意和过失。违约责任的构成要件违约行为无免责事由第三节违约行为一、概念及特征二、违约行为的具体表现违约行为即违反合同的行为，指合同当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合合同约定的行为。特征：

1、违约行为的“违约性”2、违约行为的行为人是合同当事人—行为主体的特定性3、违约行为是对合同债权的侵害违约行为预期违约实际违约行为预期违约一、概念：是指在合同依法成立后履行期限到来之前一方当事人明确表示或以自己的行为表示不履行合同义务的违约行为。108条二、特征：1、发生在合同成立之后，履行期限届满之前；2、所侵害的客体是期待债权；3、违反的是主合同义务；4、守约方享有选择权三、表现形态：1、明示违约

2、默示违约预期违约四、法律救济：1、解除合同2、赔偿损失3、支付违约金4、强制履行五、预期违约制度与不安履行抗辩权的区别：1、两者的性质不同；2、两者的前提条件不同；3、两者行使权利的主体不同；4、两者的法律依据不同；5、两者的法律后果不同；6、两者行使的时间不同

实际违约行为不能履行迟延履行瑕疵履行不适当履行其他违约行为不能履行1、履行根本违约：是指当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为，致使不能实现合同目的。2、拒绝履行：又叫履行拒绝、给付拒绝，是指履行期届满时，债务人无正当理由表示不履行合同义务的行为。构成要件：第一，必须有合法的债务存在。第二，必须有拒绝履行的意思表示。第三，拒绝履行的意思表示必须在履行期到来后作出。第四，拒绝履行必须无正当理由。

迟延履行是指债务人无正当理由，在合同规定的履行期届满时，仍未履行合同债务。债务人给付迟延和债权人受领迟延瑕疵履行是指债务人履行的标的不符合合同约定的质量标准。（一）瑕疵给付（二）加害给付（一）瑕疵给付1、定义：指债务人的履行不符合规定或约定的条件，致使债权人减少或丧失合同履行的价值或效用2、瑕疵履行的法律后果：1）继续履行2）采取补救措施3）解除合同4）赔偿损失（二）加害给付1、定义：指债务人的履行行为有瑕疵，使债权人的其他利益受到损害的给付行为。2、加害责任的法律后果：违约责任与侵权责任的竟合违约责任与侵权责任的竟合1.责任竟合的概念：某个违反义务的行为在法律上导致多种责任的产生和相互冲突的现象。2.责任竟合的特点：责任竟合因为某个违反义务的行为引起；某个违反义务的行为符合两个或两个以上的构成要件；数个责任之间相互冲突3、侵权责任和违约责任的区别：a、归则原则不同

b、举证责任不同

c、责任构成要件不同

d、免责条件不同

e、赔偿范围不同

f、对第三人的责任不同除此之外，在时效期限，诉讼管辖等方面也有区别4、责任竟合的原因a、合同当事人的违约行为同时侵犯了法定的强制性义务b、在某些情况下侵权行为是直接构成违约的原因c、不法行为人实施故意侵犯他人权利并造成对他人损害的侵权行为时，在加害人与受害人之间事先存在着一种合同关系d、一种违法行为虽然只符合一种责任要件，但是，法律从保护受害人的利益出发，要求合同当事人根据侵权行为制度体提出请求和提起诉讼或者将侵权行为责任纳入合同责任的运用范围。

5、责任竟合的处理原则禁止竟合模式；允许竟合模式；有限制的选择诉讼模式我国采取允许竟合原则，即允许当事人选择请求权《合同法》第122条：因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。

（三）违约行为的表现形态

实际违约行为不能履行履行拒绝履行根本违约其他违约行为迟延履行瑕疵履行不适当履行给付迟延受领迟延瑕疵给付

加害给付部分履行履行地点不当履行方法不当等明示违约默示违约预期违约违约行为第四节违约责任的免责事由一、法定事由——不可抗力1.自然灾害2.政府行为3.社会异常事件二、免责条款——双方当事人协商一致（注意格式合同的免责条款）三、因法律的特别规定——如311条规定：在符合法律和合同规定条件下的运输，由于货物本身的自然性质或合理损耗的原因造成货物灭失、缺少、变质、污染、损坏的，承运人不承担违约责任。第五节违约责任的形式一、继续履行二、支付违约金三、损害赔偿四、其他赔偿措施五、不同责任形式的适用《合同法》第107条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。

继续履行概念：又称强制履行，是指在违约方不履行合同时，由法院强制违约方继续履行的违约责任方式。构成要件：1.须有合同债权人的请求；2.违约方能够继续履行；3.法院认为适用继续履行。强制履行与履行请求权概念辨析强制履行的方法：直接强制；代替执行；间接强制强制履行与解除合同的关系：完全对立第109条：当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。

110条：当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：1）法律上或事实上不能