第2章有限责任公司的设立

《公司组织与管理》第二章有限责任公司的设立本章内容第一节有限责任公司概述第二节有限责任公司的设立条件第三节有限责任公司的设立程序第四节有限责任公司的设立责任返回本章要点1、理解有限责任公司的基本概念和特点。2、重点掌握我国有限责任公司的设立条件、程序和责任。3、了解有限责任公司的起源和发展。

返回第一节有限责任公司概述一、有限责任公司的概念二、有限责任公司的特征三、有限责任公司的优缺点四、有限责任公司的起源与发展返回一、有限责任公司的概念定义：也称有限公司，是指由50个以下股东共同出资组织，股东以出资额为限对公司负责，公司以全部资产对公司债务负债的公司。可从以下几个方面来理解：1、股东人数的限制（50人以下）2、股东资格3、社团法人4、股东责任5、资本限额返回2、股东资格股东可以是自然人、法人、政府。（1）自然人方面：应具有完全民事行为能力。

精神病患者也可以成为股东吗？是否有年龄的限制？是否有国籍的限制？返回股东资格的限制（2）下列主体不能作为有限责任公司的股东：①法律、法规禁止兴办经济实体的党政机关。②公司自身。为了避免因公司兼为自己股东的双重身份可能导致的权利义务关系不清，防范因公司收购和持有自己的股权导致公司实际资本的减少，以及可能发生的上市公司借此操纵本公司股票价格的现象，各国公司法一般都禁止公司成为自己的股东。③公司章程约定不得成为股东的人。返回3、社团法人有限责任公司是社团法人，在法律上具有独立的人格，可以单独享有权利并承担义务，可以成为其他有限责任公司或股份有限公司的股东。社团法人，又称法人型人合组织，指以人的组合为成立基础的私法人，即“人的组织体”，或者说是人的组织体而享有人格者。以法人成立的基础为标准，私法人分为社团法人与财团法人。4、股东责任以其出资额为限对公司负责，公司以其全部资产构成公司债务的总担保。所以，有限责任公司的信誉不如无限公司；而对于股东来说，其风险要小于无限公司，因而易于组织。5、资本限额第二十六条有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额

。有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。为什么需要资本限额？问题：（1）甲、乙两人准备共出资5万元设立A有限责任公司；（2）丙、丁计划共出资20万元设立B有限责任公司。试分析两公司股东首次出资额至少是多少？新公司法的变化但美国绝大多数州的《公司法》没有资本限额的规定，只要几百元注册费就可以成立一家公司。我国2013年修订的《公司法》取消此限制了。新法第二十六条有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。法律、行政法规以及国务院决定对有限责任公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。二、有限责任公司的特征1、封闭性（不公开募股、其资本和账册也不公开）2、组织结构比较简单（可不设董事会和监事会）3、股东出资方式比较灵活（货币或非货币财产）4、不能公开募集股份和公司债，不能发行股票5、出资转让限制较严格（若向股东以外的人转让其全部或部分股权时，须经全体股东过半数以上同意；股东不存在除名或退股情况）6、设立简单（只有发起设立，没有募股设立；可分期缴纳出资额）返回三、有限责任公司的优缺点1.优点：P.322.缺点：P.32-33返回四、有限责任公司的起源与发展国外的发展情况1892年德国通过《有限责任公司法》1901年葡萄牙制定《有限责任公司法》1925年法国颁布《有限责任公司法》国内的发展情况1940年国民党政府《特种股份有限公司条例》1946年将其归入公司法中有限责任公司1950年政务院颁布《私营企业条例》就规定有1994年7月1日实施的《公司法》返回第二节有限责任公司设立的条件第二十三条设立有限责任公司，应当具备下列条件：(一)股东符合法定人数；(二)有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额；(三)股东共同制定公司章程；(四)有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；(五)有公司住所。

返回第三节有限责任公司的设立程序一、订立发起人协议二、制订公司章程三、必要的行政审批四、确立公司的组织机关五、股东出资的缴纳及验证六、办理公司设立登记并领取营业执照一、订立发起人协议发起人协议：发起人之间就设立公司事项所达成的明确彼此之间权利义务关系的书面文件。一般来说，发起人协议应包括以下内容:确定将成立公司的宗旨、目的;初步确定公司的资本总额；各发起人认购的份额各发起人在公司设立过程中的任务分工；其他事项。具体要点如下：发起人协议的制作要点（一）发起人的名称、住所、法定代表人的姓名、国籍、住所、职务；（二）组建公司的名称、住所；（三）公司的宗旨、经营范围；（四）公司设立的方式、组织形式；（五）公司注册资本、股份总额、类别、发起人认购股份的数额、形式及期限；（六）发起人的权利和义务；发起人协议的制作要点（七）公司筹办事项；（八）违约责任；（九）适用法律及争议的解决；（十）协议的生效与终止；（十一）订立协议的时间、地点、发起人签字；（十二）其他需要载明的事项。见《有限责任公司发起人协议范本》

公司成立最为关键的是发起人出资的问题股东出资的问题1.股东出资的方式2.股东出资的缴纳方式3.延期缴纳出资、虚假出资和抽逃出资问题4.验资问题返回1.股东出资的方式定义：股东出资是指股东(包括发起人和认股人)在公司设立或者增加资本时，为取得股份或股权，根据协议的约定以及法律和章程的规定向公司交付财产或履行其他给付义务。股东出资是股东的基本义务。《公司法》第二十七条股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。（注：股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资）（１）货币出资方式货币即我国法定货币：人民币。设立公司必然需要一定数量的货币，用以支付创建公司的开支和公司设立后的生产经营费用。股东一方是外国投资者的，也可以用外币出资。货币出资方式是指股东直接用资金向公司投资的方式。股东直接用金钱向公司投资，其认缴的股本金额应在办理公司登记前将现金出资一次足额存入准备设立的有限责任公司在银行或其他金融机构开设的帐户。注：不能以有价证券（股票、债券、票据包括支票、汇票和本票）出资，股东只有将有价证券变现后，才能以该此款项出资。（２）实物作价出资方式

实物指有形物，法律上把财产区分为有形财产和无形财产两类，有形财产又可以分为动产和不动产。作为有限责任公司股东出资种类的实物，主要是动产，不动产属次要地位。股东以实物出资一般应符合以下两个条件：第一，该实物原为股东所有。第二，该出资实物是公司生产经营所必须的建筑物、设备、原材料或者其他物资。实物作价出资方式是指股东对公司的投资是以实物形态进行的，并且实物构成公司资产的主体。（２）实物作价出资方式根据公司法的规定，以实物出资的，应当到有关部门办理转移财产的法定手续。对于实物出资，必须评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。对于国家行政事业单位、社会团体、企业以国有资产为实物出资的，实物作价结果应由国有资产管理部门核资、确认。股东以实物作价出资，应在办理公司登记办理实物出资的转移手续，并由有关验资机构验证。（３）知识产权出资方式

知识产权是指民事主体对智力劳动成果依法享有的专有权利，它包括著作权和工业产权（包括专利权、商标权、专有技术）。股东以知识产权（包括非专利技术）作为出资向公司入股，股东必须是该知识产权（包括非专利技术）的合法拥有者，并经过法律程序的确认。并且必须对知识产权、非专利技术进行评估作价，不得高估或者低估作价，并应在公司办理登记注册之前办妥其转让手续。（４）土地使用权出资方式

在我国，根据法律的规定，土地归国家和集体所有。股东以土地出资入股，只能是以土地使用权出资入股。一般来说，公司取得土地使用权方式有两种：一是股东以土地使用权作价后向公司出资；二是公司向所在地的市(县)级土地管理部门提出申请，经审查批准后，通过订立合同而取得土地使用权，公司则依法交纳场地使用费。前者为股东出资方式，后者则是公司设立后的经营行为。股东以土地使用权出资，必须持有土地管理部新颁发的国有土地使用证。在公司成立后，股东将国有土地使用证交给公司，由公司向当地人民政府土地管理部门申请变更土地登记。

旧公司法的有关规定第二十七条股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。

对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。

全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。返回新公司法的有关规定第二十七条股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。2.股东出资的缴纳方式第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。返回3.延期缴纳出资、虚假出资和抽逃出资（1）延期缴纳出资公司法28条第2款：股东不按照前款规定缴纳所认缴的出资，应当向已足额缴纳出资的股东承担违约责任。第30条

有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。

返回（2）虚假出资虚假出资是指公司发起人、股东并未交付货币、实物或者未转移财产所有权，而与代收股款的银行串通，由银行出具收款证明，或者与资产评估机构、验资机构串通由资产评估机构、验资机构出具财产所有权转移证明、出资证明，骗取公司的登记的行为。虚假出资的法律责任第199条公司的发起人、股东虚假出资，未交付或者未按期交付作为出资的货币或者非货币财产的，由公司登记机关责令改正，处以虚假出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款。

（3）抽逃出资抽逃出资是指股东在公司成立后将其出资暗中取回，即在公司成立时股东业已出资，但待公司成立后又秘密抽回其出资。股东出资以后，资产就变成了公司的财产，股东不能撤回出资的，只能通过转让的方式收回自己的出资，而不能直接撤回自己的资本，这是公司制度的基本原则。如果股东撤回自己的出资，那么就属于侵犯了公司的财产权，因为股东在出资结束后，出资即成为公司财产，公司财产的所有人是公司而不是股东，股东个人再抽逃资金就成了侵犯公司财产权或所有权了。抽逃出资的法律责任第200条公司的发起人、股东在公司成立后，抽逃其出资的，由公司登记机关责令改正，处以所抽逃出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款。4.验资问题第二十九条股东缴纳出资后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。（新法已去掉）验资问题的法律责任第二百零七条承担资产评估、验资或者验证的机构提供虚假材料的，由公司登记机关没收违法所得，处以违法所得一倍以上五倍以下的罚款，并可以由有关主管部门依法责令该机构停业、吊销直接责任人员的资格证书，吊销营业执照。

返回验资问题的法律责任承担资产评估、验资或者验证的机构因过失提供有重大遗漏的报告的，由公司登记机关责令改正，情节较重的，处以所得收入一倍以上五倍以下的罚款，并可以由有关主管部门依法责令该机构停业、吊销直接责任人员的资格证书，吊销营业执照。承担资产评估、验资或者验证的机构因其出具的评估结果、验资或者验证证明不实，给公司债权人造成损失的，除能够证明自己没有过错的外，在其评估或者证明不实的金额范围内承担赔偿责任。公司设立登记旧《公司法》第三十条股东的首次出资经依法设立的验资机构验资后，由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关报送公司登记申请书、公司章程、验资证明等文件，申请设立登记