如何起草合同2

合同起草与审核一、合同的基本结构

合同根据其内容、形式的不同，可以从以下四个方面进行划分：1.从合同内容划分：分为法律条款、商务条款、技术条款。2.从形式结构划分：分为合同首部、合同正文、合同尾部。3.从基本结构划分：分为合同的基本条款、合同常用条款、合同特殊条款。

4.从合同功能划分：分为交易对象、交易内容、交易方式、责任划分及处理以及合同效力。二、交易对象1、交易对象指的是什么？交易对象即交易的主体，狭义上来说，也就是我们平常所指的甲乙双方。确认主体是否合格是每一个合同必须具备的条款，也是合同得到法律充分保护的必备条件之一，是商务活动的最基本要求。2、如何确认一个交易主体是否合格？可以通过以下几点进行判断：①对主体的经营范围进行审查，审查主体是否超越经营范围从事经营活动的现象，如果有则属于违法行为，应终止同其继续签订合同。②对主体的相关资质进行审查，审查其是否具备相应的经营资质。③对主体的注册资金、实际经营业绩等方面的审查。三、交易内容

合同的交易内容条款主要应包括以下四个方面：标的数量质量要求价款或报酬三、交易内容模块—标的概念：

是合同当事人双方权利和义务共同指向的对象，是当事人通过建立合同关系所要达到的目的。标的的形式可以是财产、劳务和工作成果。要点：合同中对标的的书写和表述，必须规范、清晰、准确，否则可能会导致合同不生效的情况发生。出卖人对交付的标的物，应负有第三人不向买受人主张任何权利的义务。即出卖人对出卖的标的物应该享有所有权或者法律规定的处分权。对于不享有所有权或者处分权的标的物，出卖人不得出卖。

三、交易内容模块—数量概念：

商品数量是经济贸易中不可缺少的主要条件之一，正确掌握成交数量对促进交易达成和争取有利的价格具有重要作用。要点：商品的数量应以合同双方都接受的单位进行计量。应在合同条款中对计量单位进行明确的表述和确定。按约定交付货物数量是卖方的基本义务，如果卖方交付货物数量大于合同规定的数量，买方可以拒收多交的部分，如果少交应该补齐。但卖方不得给买方造成不合理的不便或者要求买方承担不合理的开支，买方应该保留要求损害赔偿的权利。三、交易内容模块—质量要求3.质量要求：双方在签订合同时应就质量合格标准、检验方法、检验机构作出明确约定，尽可能将标的物应达到的质量合格标准规定得细致、准确和清楚。要点：根据《合同法》第62条1项规定，质量要求不明确的，按国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的按照符合合同目的的特定标准履行。双方应提前对产品瑕疵认定和相应责任进行明确的约定，使合同具有更强的可操作性，便于解决问题。三、交易内容模块—价款和报酬概念：是一方向对方主体所支付的货币。一般来说，获得价款或报酬是双方订立合同的主要目的，所以在起草或审阅合同时交易双方都应对价款或者报酬高度重视。要点：常见价款里包括货款、运费、保险、保管费、税费、装卸费、报关费等一切可以支付的费用，由谁支付要规定清楚。四、交易方式模块合同的交易方式条款主要应包括以下六个方面履行期限履行地点履行方式产品验收支付方式与发票所有权保留四、交易方式模块—履行期限概念：履行期限，是指合同中的当事人履行自己的义务，如交付标的物、价款、履行劳务、完成工作的时间的界限。要点：注意1：合同履行期限，双方有约定时，按约定期限执行；如双方对履行期限未进行明确规定，应按照《合同法》地62条第4项规定“履行期限不明确，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应该给对方必要的准备时间”。合同期限与履行期限的区别：合同期限是指从合同生效到失效的期间，与履行期限在效力上有着有重要区别。合同期限效力指的是合同的主体是否失效，而履行期限效力约束的对象是合同的当事人，如货物买卖双方中，卖方的履行期限就是交货时间，而买方的履行期限就是指其付款时间。四、交易方式模块—履行地点概念：民法中的合同履行是指合同双方当事人正确、适当的完成合同中双方规定的权利和义务，合同的履行地点即为债务人履行债务的地方和债权人接受履行的地方。要点：双方有约定的时候按约定地点，没有约定的，但有法律法规的，按规定，从其规定。《合同法》第61条规定，合同生效后，当事人就质量、价款、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的时候，可以补充协议，不能达成协议补充的，按合同有关条款和交易习惯确定。如果上述都不能约定履行的按《合同法》第62条3项规定，履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行。履行地不明确的容易产生运费谁来负担、运输中风险谁来承担，所有权等问题。四、交易方式模块—履行方式概念：是指合同双方当事人约定以何种方式来履行义务。合同履行方式包括运输方式、交货方式、结算方式、标的物交付方法等。要点：合同的履行方式与当事人的权益密切相关的，履行方式不符合要求，可能造成标的物缺陷、费用增加、延迟履行等后果。四、交易方式模块—产片验收概念：合同产品验收是便于确认合同的一方当事人提供商品服务是否符合合同的目的。要点：一般会有产品验收时间，合同里规定对方在收到货物以后多久内有义务自行验收，如果对方超出异议期没有提出就是默认验收合格了。现实中经常出现验收方在规定时间里提出了异议，但是没有保留和提出异议的证据，最终可能因举证不足败诉。四、交易方式模块—支付方式与发票概念：支付方式一般使用现金、转账、支票、承兑汇票等，发票是指在购销商品、提供或者接受服务以及从事其他经营活动中，开具的付款凭证。要点：制定支付条款时应首先明确时由谁向谁支付，这是最基本的问题但是容易被忽略。实际应用中，应该在合同中明确规定由签约方亲自付款，是最保险的做法，因为可以保证合同的权利和义务。由签订方指定第三方付款的做法，可能会因收款方和第三方之间不存在对价而产生付款无效的风险。在拟定支付方式时，需要区分付款是一次性付款还是分期付款，一帮情况下，如果合同期限有较长持续性，合同对方有需要后续履行的合同义务，应该选择分期。关于发票的开具，有些合同中会约定“乙方应该在甲方付款同时开具发票”，但在实践中，无论是银行划账还是现金交易，都不可能做到收款和开票时间完全一致，因此，拟定合同时，关于发票开具的事件，正确规范的写法应该是“乙方在甲方付款后**日内开具发票。”同时还应注意的是，实践中普遍存在先开票后付款的情况，收款方往往被要求先开具发票，等待发票付款流程审批后才付款，这对于收款方来说存在着法律风险，因为发票是收款证明凭证，一旦对方拿到发票拒绝付款，会陷入被动。防了止这个问题可以在拟定相关条款时做出说明，“收款方先开具本合同规定金额的发票给甲方，付款方收到上述发票之日起在**日内将相应款项划至收款方指定账户。”四、交易方式模块—所有权保留概念：

所有权保留是指买卖合同中，买受人虽然先占有、使用标的物，但在双方当事人约定的条件下，通常是指价款的一部分或全部清偿成就前，出卖人扔保留标的物所有权，待条件成就后，再将所有权转移给买受人的制度。所有权条款是一个与交付和验收条款密切相连的条款，他的作用是规定即使标的物已经实际转移给对方，单出售方仍然可以声明保留所有权。要点：《合同法》第134条对所有权保留制度作出如下规定，当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物的所有权属于出卖人。五、责任划分和解决该部分条款主要包括以下五个方面:五、责任划分和解决—违约责任概念：违约责任是当事人一方或双方不履行合同或者不适合履行合同，依法规定或按照当事人的约定应该承担法律责任。要点：概况式违约责任条款：商业中，有时碍于情面，不太愿意在合同中详细提及违约认定的情形，也不约定违约金标准，一语带过，这样做是有风险的，《合同法》虽然规定一方违约，另一方可以向其追索违约金标准和赔偿，但如果合同中没有明确违约金额，法院就会视为双方当时放弃违约金权利，而不予支持。这种情况在实践中，可以约定除不可抗力的原因外，任何一方违反本合同，应向对方支付违约金XXX元。列举式违约责任条款：在合同履行过程中，有如下常见的违约认定标准：一是拒不履行合同，合同一方声明拒不履行合同或者以其行为表明拒不履行合同。拒不履行的，应约定守约方有权解除合同并约定违约金或赔偿标准。二是主义务不履行，就是一方违反合同规定的期限延迟履行，当中包括了交付延迟和受领延迟。三是主义务部分履行或不当履行：合同一方违反了合同规定履行，例如：实际交货数量不符，交付的合同标的物有法律或实际上的瑕疵，影响合同标的权利的合法性或实际使用等。四是附随义务不履行、部分履行、不当或延迟履行：例如：不配合办理过户手续、收款不开正式发票、不履行及时通知等常见的附随义务。五、责任划分和解决—不可抗力因素概念：所谓不可抗力，在我国民法通则上指的是不能预见、不能避免、不能克服的客观条件。要点：《合同法》第94条第1项规定：因不可抗力致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。不可抗力是一条免责条款，是指买卖合同签订后，不是由当事人的过失或疏忽，而是由发生了合同当事人无法预见、预防、避免的事件，以致不能履行或不能如期履行合同，发生意外事件的一方可以免除履行合同的责任或者推迟履行合同。不可抗力因素需要具备如下要件：不可预见的偶然性、不可控制的客观性。五、责任划分和解决—风险转移概念：风险转移是指合同在履行过程中，由于不可归责于合同双方当事人的事由而使标的物遭受损失的情形发生，损失由谁来承担及要不要对待给付的问题。要点：风险转移的分类：一般来说风险转移的方式可以分为“非保险转移”和“保险转移”；非保险转移是指通过订立经济合同，将风险以及与风险有关的财务结果转移给别人，这种转移方式容易引起合同争议。保险转移是指通过订立保险合同，将风险转移给保险公司，个体在面临风险的时候，将风险转移，保险人必须在合同规定的责任范围内进行经济赔偿。合同项下标的物的风险转移形式：由于动产买卖是买卖合同最常见的形式，根据交付方式不同，可以细分为以下几种情况：一是送货上门的，在途风险需由出卖人承担；自提的，回途风险由买受人承担；二是当事人没有约定履行地点、方式、又协商不成的，自出卖人货交第一承运人时风险转移。三是若出卖人违反主合同义务而造成违约，比如货物质量不合格，买受人拒绝领受时，风险由出卖人负担；如买受人违约比如延迟不领受风险由买受人承担。五、责任划分和解决—合同解除和终止概念：当有以下五种情况出现时，应及时解除或终止合同。一、因不可抗力原因致使不能实现合同目的；二、在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或以自己的行为表明不履行主要债务；三、当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合理期仍未履行；四、当事人一方延迟债务或有其他违约行为致使合同目的不能实现的；五、法律规定的其他情形。要点：解除合同和终止合同的区别：一、作用不同，合同解除被视为主要针对违约行为的一种补救措施，是对违约方的制裁。合同终止虽然也可以适用违约补救，但是主要用于非违约的情形，如合同因履行完毕、双方协商一致、抵消而终止。二、溯及力不同：合同解除使合同关系溯及既往，发生回复原状的效力。而合同终止只是使合同关系从此消灭，不产生恢复原状的效力，只是将来发生的效力。五、责任划分和解决—争议解决概念：争议解决条款主要是说明双方发生争执时解决争议的方式。一般有三种方式解决争议：协议友好解决、第三方调解、仲裁和诉讼。要点：诉讼和仲裁时常见的合同争议解决方式，但需要注意的是，仲裁和诉讼只能选择其中的一种作为争议解决方式，经常合同中会看见表述如“如果发生争议提请***仲裁部门或*一方所在地人民法院起诉”，这是一种错误的表述方式。仲裁实行的是一裁终局制，当事人不得就同一事实再次申请仲裁，也不能向人民法院再行起诉、上诉。而民事诉讼可经过一审、二审和再审三个阶段。并且仲裁一般不公开审理，这有利于保守当事人的商业秘密。而民事诉讼无特殊情况必须公开审理。因此二者不能兼容，通用条款是：“甲乙双方因履行本协议所发生的或与本协议有关的一切争议，应该友好协商解决，如协商不成，应选择以下第

条作为争议解决方式：1、向当地仲裁机构提出仲裁；2、向XX地法院提起诉讼。”六、合同的效力

买卖合同的效力是指合同成立后所发生的法律效果，合同效力条款的制定应包括以下四个方面：六、合同的效力—？？概念：

在合同履行过程中，很多时需合同一方指派具体人员代表履行合同，签署相关法律文件和接受财物等。为了防止对方以未授权为由拒绝承认授权代表的行为效力，就需要在合同当中明确指明授权代表身份和权限。要点：无权代理是指行为人不具有代理权而已他人名义实施的法律行为。无权代理具备有表面特征，以他们人名义进行代理活动，但不具备真正的代理。因此在审查合同的时候必须谨慎审查代理人的授权。一般无权代理被明确划分成三种：根本未被授权、授权代理超出范围、代理权终止后的无权代理。《合同法》第四十八条：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，未经代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。举例：甲方的全部签约主体一致同意XX先生作为甲方特别授权的全权代表，有代表主体同意、放弃、变更本合同各项条款和收取相关款项，并代表主体签署与保证本合同有关的一切法律文件。凡XX先生签署的书面文件，均视为已经获得主体的适当和全面授权。主体承认该等书面文件的法律效力，并承担相应的法律责任和主动配合履行相应义务。六、合同的效力—权利和义务的转让概念：为限制合同一方转让合同项下权利所引起的债权债务变化等不可预测问题，应该对合同转让做出限制。要点：合同起草者在审阅对方提供的合同条款或者根据范本起草合同时，应该考虑在合同中加入合同转让必须经过对方书面同意的条款。通用条款：未经对方书面同意，任何一方均不得转让此合同。因一方擅自转让权利义务所引起的任何义务和责任均由该方自行负责。六、合同的效力—签名