律师实务第五章

第五章行政诉讼诉讼中的律师实务

时事热点唐慧，湖南永州人，“永州11岁幼女被迫卖淫案”中受害者11岁的乐乐的母亲。2012年8月3日，湖南省永州市公安局零陵分局以“扰乱社会秩序”为由，对唐慧处以“劳动教养1年6个月”，随后唐慧被押送至湖南株洲的白马垅劳教所。2013年1月12日，称“再次受到伤害”的唐慧说，将就劳教赔偿问题提起行政诉讼。此外，她还将于明日前往湖南省政法委，检举两名警察奸淫其女儿。唐慧诉永州市劳教委一案于2013年4月12日开庭，永州市中级人民法院一审判决驳回唐慧的诉讼请求。是谁造就了哭泣的母亲？Herecomesyourfooter

2时事热点唐慧案的重要事迹2012年8月湖南省永州市公安局零陵分局以唐慧在法院办公楼滞留15天并要求法院判处7被告人死刑、在有关机关门口阻车堵门等行为“扰乱社会秩序”为由，对唐慧处以“劳动教养1年6个月”。2012年11月5日，唐慧因其被劳动教养申请国家赔偿。2013年1月，永州市劳教委决定对唐慧不予国家赔偿。唐慧对此不服，2013年1月22日到永州市中级人民法院，正式对永州市劳动教养管理委员会提起行政诉讼。2013年1月23日，唐慧向永州市中级人民法院提起行政赔偿诉讼，要求永州市劳教委赔偿侵犯人身自由的赔偿金1463.85元，书面赔礼道歉并支付精神损害抚慰金1000元。2013年4月12日，永州市中院驳回唐慧要求永州市劳教委行政赔偿的请求。2013年4月12日，唐慧当庭表示将继续上诉。Herecomesyourfooter

3时事热点宣判后唐慧蹲地哭10分钟下午4时40分，唐慧走出法庭被记者堵着采访。唐慧说，开庭前她曾寄托胜诉的希望，这次希望再次破灭，让她很失望。讲完此话，她蹲在地上哭起来。哭了10分钟后，唐慧蹲在法庭门前，不再说话。唐慧在微博上说：“这段时间，我接到好多好心人的信息，希望给我女儿捐款。但是我想说，感谢大家的好意，我不想接受大家的捐款，我想靠我自己的双手赚钱，我有能力，我要自己赚钱养活我女儿，我还要尽量多赚钱帮助其他的孩子。我谢谢各位好心人的帮助，大家可以把这些钱送给其他更需要帮助的人。我会好好生活。是谁造就了哭泣的母亲？Herecomesyourfooter

4时事热点唐慧案件反映了司法体系一种怎样的现状？法律真的已经沦为富人的工具了吗？作为法律知识的学习者和从业者，我们该如何看待这些事情？每一个人都是乐乐，每一个人都是唐慧？中国还有多少不合理的制度需要改革？夜未央，东方既白Herecomesyourfooter

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行政诉讼是指公民、法人或者其他组织对行政机关的具体行政行为不服，认为行政机关及其工作人员的具体行政行为，侵犯其合法权益，依法向人民法院起诉，由人民法院对其具体行政行为的合法性适当性进行审理、裁决的活动。具体行政行为，是指行政机关和行政机关工作人员，法律,法规授权的组织，行政机关的组织、或者个人在行政管理活动中行使行政职权，针对特定的公民、法人或者其他组织，就特定的具体事项，作出的有关该公民、法人或者其他组织权利义务的单方行为。简而言之，即指行政机关行使行政权力，对特定的公民、法人和其他组织作出的有关其权利义务的单方行为。第一节律师代理行政诉讼概述Herecomesyourfooter

6行政诉讼所要解决的是行政纠纷行政纠纷是行政机关之间、行政机关与社会团体、企业事业单位之间，以及行政机关与公民之间，因行政管理而引起的争议。行政纠纷双方当事人争执的焦点是某一具体行政行为是否正确，合法。特点：行政诉讼的一方必然是政府机关。（如果行政法授权某个非行政机关的单位行使某项行政权力，则该单位可能成为行政诉讼的一方当事人而行政机关的授权，不能排除该行政机关承担有关的法律后果）行政纠纷是有由于国家行政机关或特定组织行使行政管理职权而引起的。行政诉讼中实施某种具体的行政管理行为的行政机关为被告的特征。第一节律师代理行政诉讼概述Herecomesyourfooter

7行政纠纷双方在行政法律关系中地位不平等行政纠纷由于一方当事人是行政机关，因此双方当事人的地位不平等，行政机关处于主动和优越的地位，以国家强制力使行政相对人服从行政机关的管理。这与民事纠纷不同，民事纠纷的双方当事人在民事法律关系中，地位始终是平等的。因此《行政诉讼法》才规定了不同与民事诉讼的行政诉讼举证责任，以便更有利于保护公民，法人的合法权益。第一节律师代理行政诉讼概述Herecomesyourfooter

8行政诉讼是人民法院解决行政纠纷的活动

人民法院是行政诉讼的主管机关。人民法院解决具体行政行为引起的争议，只有归人民法院主管的行政纠纷，才属于行政诉讼的范畴。因为有一些行政纠纷的解决并不经过人民法院。如行政机关对行政人员的奖惩，任免等人事决定。

行政复议是行政机关解决纠纷的制度。由于行政复议解决的是行政纠纷，而且往往法律、行政法规规定，在提交人民法院解决行政纠纷之前，相对人可以或必须先向做出引起争议决定的上级机关申请复议该决定。行政复议的主管机关是行政机关，它所遵循的程序是行政程序，而不是司法审判的诉讼程序。属于一种行政活动，而非行政诉讼范畴。第一节律师代理行政诉讼概述Herecomesyourfooter

9律师代理行政诉讼的概念和特征

因提起诉讼的是公民、法人或其他组织。律师代理诉讼的目的在于解决行政机关与行政相对人之间的行政争议。特点主要表现在行政诉讼与民事诉讼等其他诉讼制度的不同点上。

行政诉讼制度都是从民事诉讼制度分离出来的。其发展初期，往往适用民事诉讼程序。第一节律师代理行政诉讼概述Herecomesyourfooter

101.委托人权限不一致性

由于在行政管理中行政管理相对人的地位不平等，因此，为了保护原告的合法权益。《行政诉讼法》对被告行政机关的诉讼权利作了某些限制，如规定被告无起诉权、无反诉权、无自行收集证据权。因此在代理实务中，若代理原告方，则享有律师代理的全部权利，若代理被告方，则其权利与被告的权利一样亦受到相应的限制。

2.举证责任由被告承担

原告知要举出具体行政行为和侵害事实存在的证据即可。

被告则应就该行为的合法性、适用性加以举证，否则，将承担败诉的责任。

3.处理行政诉讼案件的法律依据的广泛性行政行为作出的法律依据大多是行政法规，涉及面广，要求律师必须掌握丰富的行政法规、规章。才能有效地维护当事人的合法权益。第一节律师代理行政诉讼概述Herecomesyourfooter

11只有人民法院可以进行审判的行政案件，律师才能接受当事人、法定代理人的委托代为诉讼。行政诉讼法规定人民法院可以受理的行政案件《行政诉讼法》11条的规定，人民法院可以受理的行政案件具体如下：1、对行政机关行政处罚不服的案件；行政处罚有以下7种：1.警告。2.罚款。3.没收违法所得、没收非法财物。4.责令停产停业。5.暂扣或者吊销许可证，暂扣或者吊销执照。6.行政拘留；7.法律、行政法规规定的其他行政处罚。2、对行政机关行政强制措施不服的案件；行政强制措施，是指行政机关在行政管理过程中，为制止违法行为、防止证据损毁、避免危害发生、控制危险扩大等情形，依法对公民的人身自由实施暂时性限制，或者对公民、法人或者其他组织的财物实施暂时性控制的行为。

第二节律师代理行政诉讼的范围Herecomesyourfooter

123、认为行政机关侵犯法律规定的经营自主权的案件；4、认为符合法定条件申请行政机关颁发许可证和执照，行政机关拒绝颁发或者不予答复的案件；5、申请行政机关履行保护人身权、财产权的法定职责，行政机关拒绝履行或不予答复的案件；“人身权”是指自然人的人身和法人或者其他组织实体不可分离的无直接财产内容的权利。“财产权”是指有直接财产内容的民事权利。工商行政管理机关有保护生产厂家产品商标和消费者利益的职责，专利管理机关有保护生产厂家产品商标和消费者利益的职责，公安机关有保护广大人民群众和企业事业单位生命财产安全的职责等。6、认为行政机关没有依法发给抚恤金的案件；7、认为行政机关违法要求履行义务的案件；8、认为行政机关侵犯其他人身权、财产权的案件。1238属于侵权；456属于渎职；7属于违法

第二节律师代理行政诉讼的范围Herecomesyourfooter

13其他法律、行政法规规定可以提起行政诉讼的案件1对行政机关作出的关于确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的决定不服的；2不服确认专利、商标权处理决定的案件.具体包括：（1）是否应授予发明专利的争议案件（2）宣布授予的发明专利无效或者维持发明专利权的争议案件（3）实施强制许可的案件。3不服集会游行示威处罚决定的案件行政诉讼法规定的涉外行政案件外国人，无国籍人，外国人，外国组织在华提起行政诉讼的，应当委托中华人民共和国律师机构的律师。据此，律师也可以代理外国人，无国籍人，外国人，外国组织作为原告提起诉讼的涉外行政案件。第二节律师代理行政诉讼的范围Herecomesyourfooter

14人民法院不予受理的行政争议案件1国防、外交等国家行为引起的争议，即国家主权行为。①行政机关为保卫国家领土、领海、领空主权，防伪外来侵犯所做出的有关军费，军需及其他涉及军事的规章、决定、决议、命令等行为。②行政机关为实现国家对外政策而实行的各种外事活动的决定、命令等行为。（国家机关及其首脑对这些行为只承担政治责任，而不承担法律责任）2行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令。行政机关制定的行政法规，具有普遍约束力的决定，属于抽象行政行为，对抽象行政行为人民法院无权审查，公民、法人或者组织也不得向法院提起行政诉讼的。（注意p160）3内部行政行为第二节律师代理行政诉讼的范围Herecomesyourfooter

154法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为所谓最终裁决权，指法律正式授权行政机关的决定为最终决定，也就是只限于全国人大及其常务委员会制定的法律所授予的最终裁决权。其中规定，对被行政处罚不服的可以向上一级公安机关提出申诉，要求复议，也可以向人民法院提起行政诉讼。如果选择向上一级公安机关申请复议的，上一级公安机关的复议裁决是终局裁决。5.公安、国家安全等机关依照《刑事诉讼法》的明确授权实施的行为。解释：这类行为既包括这些机关在刑事案件的立案侦查中所采取的拘传、取保候审、监视居住、拘留、逮捕等刑事强制措施，也包括在侦查过程中为搜集、取得证据而采取的诸如勘验、检查、搜查行为，对物证、书证的扣押、鉴定等行为。6.调解行为以及法律规定的仲裁行为。7.不具有强制力的行政指导行为。8.驳回当事人对行政行为提起申诉的重复处理行为。9.对公民、法人或其他组织权利义务不产生实际影响的行为。第二节律师代理行政诉讼的范围Herecomesyourfooter

16接受委托、了解案情、确定代理审查该行为争议是否属于人民法院的受案范围属于前述8类案件之列，即可接受案件第三节律师在行政诉讼中的几项代理工作Herecomesyourfooter

17审查委托人的资格是否合格1原告资格。必须是与本案有直接利害关系的公民、法人或者其他组织。行政诉讼的原告是认为行政机关和行政机关工作人员的具体行政行为侵犯了其合法权益，而向人民法院起诉的公民、法人或者其他组织。行政诉讼的原告限于两种人：行政处理决定的对象和行政处理对象的被侵害人。2被告资格。有明确的被告。原告在起诉时必须指明谁侵犯了自己的合法权益，要对谁起诉。包括以下五种：

1公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，作出具体行政行为的行政机关是被告。

2经复议的案件，复议机关决定维持原具体行政行为的，作出原具体行政行为的行政机关是被告;复议机关改变原具体行政行为的，复议机关是被告。

3两个以上行政机关作出同一具体行政行为的，共同作出具体行政行为的行政机关是共同被告。

4由法律、法规授权的组织所作的具体行政行为，该组织是被告。由行政机关委托的组织所作的具体行政行为，委托的行政机关是被告。

5行政机关被撤销的，继续行使其职权的行政机关是被告。第三节律师在行政诉讼中的几项代理工作Herecomesyourfooter

18审查该案行政争议是否超过诉讼时效根据《行政诉讼法》和《若干问题的解释》的规定，起诉的期限有以下几种情况：（1）公民、法人或其他组织不服行政机关的具体行政行为而直接向人民法院提起行政诉讼的，应当在知道作出具体行政行为之日起3个月内提起行政诉讼。法律另有规定的除外。（2）公民、法人或其他组织不服行政机关的具体行政行为而向复议机关申请行政复议，对复议决定不服的，可以在收到复议决定书之日起15日内向人民法院提起行政诉讼。复议机关逾期不作决定的，公民、法人或者其他组织可以在复议期满之日起15日内向人民法院提起诉讼。法律另有规定的除外。（3）公民、法人或者其他组织申请行政机关履行法定职责，行政机关在接到申请之日起60日内不履行的，公民、法人或其他组织可以在期满之日起3个月内提起行政诉讼。（4）行政机关作出具体行政行为包括复议决定时，未告知公民、法人或者其他组织诉权或者起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道诉权或者起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道具体行政行为内容之日起最长不得超过2年。第三节律师在行政诉讼中的几项代理工作Herecomesyourfooter

19（5）公民、法人或者其他组织不知道行政机关作出的具体行政行为内容的，其起诉期限从知道或者应当知道该具体行政行为内容之日起计算。但是，对涉及不动产的具体行政行为从作出之日起超过20年，对其他具体行政行为从作出之日起超过5年提起诉讼的，人民法院不予受理。2起诉期限的延长。《行政诉讼法》第40条规定：“公民、法人或者其他组织因不可抗力或者其他特殊情况耽误法定期限的，在障碍消除后的十日内，可以申请延长期限，由人民法院决定。”要延长起诉期限必须符合以下三个条件：（1）起诉期限耽误的原因须是不可抗力的事由或其他特殊情况。（2）当事人申请延长期限，应当在不可抗力或者其他特殊障碍消除后10日内提出，超过10日，就丧失了申请延长起诉期限的权利。（3）当事人申请延长法定的起诉期限，是否准许，由人民法院决定。第三节律师在行政诉讼中的几项代理工作Herecomesyourfooter

20要求委托人提供必要的事实和证据材料虽然规定举证责任由被告承担，但作为原告也必须提供起诉的事实，否则，法院不会受理。被告应当提供作出该具体行政行为的证据和所依据的规定性文件。审查委托人的诉讼请求是否合理合法如果委托人的请求部分合理，部分不合理，律师应当认真做好委托人的工作，劝其放弃不合理的诉讼请求。律师决定接受委托人的诉讼代理委托后，要起草授权委托书。授权委托书必须说明委托事项和权限，然后由委托人签名或盖章，并提交人民法院。第三节律师在行政诉讼中的几项代理工作Herecomesyourfooter

21律师及应诉中的律师代理工作起诉中的律师代理工作审查该行政争议是否具备起诉的条件1有具体的诉讼请求和事实依据。2属于人民法院受案范围和诉讼人民法院管辖行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。经复议的案件，复议机关改变原具体行政行为的，也可以由复议机关所在地人民法院管辖。中级人民法院管辖下列第一审行政案件：确认发明专利权的案件、海关处理的案件；对国务院各部门或者省、自治区、直辖市人民政府所作的具体行政行为提起诉讼的案件；本辖区内重大、复杂的案件。”第三节律师在行政诉讼中的几项代理工作Herecomesyourfooter

223审查此案是否属于法律、法规规定必须先行复议的案件。（如果属于，律师应当告知当事人先行向行政机关申请复议，不服复议决定再行起诉）①对属于人民法院受案范围的行政案件，公民、法人或者其他组织可以先向上一级行政机关或者法律、法规规定的行政机关申请复议，对复议不服的，再向人民法院提起诉讼；也可以直接向人民法院提起诉讼。（如果先申请了行政复议，在复议期间，即复议决定作出之前，其起诉不能行使，只有在复议决定作出之后，才能提起诉讼；如果法律法规规定必须先经复议才能向法院起诉，则按规定先申请复议）②属于法院受案范围的案件，行政管理相对人必须先向行政机关申请复议，对复议决定仍不服的，才可以向法院起诉。③属于法院受案范围的案件，行政管理相对人可以向行政机关申请复议，也可以直接向人民法院起诉。申请复议的，复议决定为最终裁决，当事人不服的，不能再向法院起诉。在这种情况下，代理律师应明确告知当事人，如果选择项行政机关申请复议，就丧失了起诉权，从维护公民、法人或者其他组织的合法权益出发，帮助他们正确的选择。④我国对申请复议的期限没有做统一规定，主要有5日，10日，15日，30日，3个月五种情况。第三节律师在行政诉讼中的几项代理工作Herecomesyourfooter

23认真撰写起诉状

原告的基本情况，代理律师的姓名，所在律师事务所的名称，被告的基本情况，如果有第三人，应写明第三人的基本情况，请求事项及理由，案件的具体事实及有关证据。行政诉讼起诉状范文：起诉状原告：姓名：性别：男出生年月：1975年9月14日；民族：汉籍贯：职业：公务员；工作单位：区工商局；住址：区东门路1-2-1-201；电话：被告：名称：市公安局交通警察支队二大队；电话：请求事项：

1、撤销被告作出的号公安交通管理简易程序处理决定书；

2、责令被告就其工作人员的行为向原告道歉；

3、本案诉讼费用由被告承担。

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24事实及理由：

2008年元月23日，原告驾两轮摩托车到区国税局（区长安大道）接妻子。其时几名着公安制式服装但未配带警徽、警号及肩章等警察标志的男子在国税局门前“执法”。原告返回时因天气寒冷，将头盔取下交由妻子配戴，自己则戴着羽绒服帽子。可刚上路时就被“曹某”（未表明身份，文书上署名姓曹）拦下。在查看了原告的摩托车手续后，“曹某”抬手就去撕扯原告的帽子，说不喜欢别人戴着帽子与之说话。原告就其无礼行为提出质疑，双方发生口角。僵持一段时间后，“曹某”拿出一本简易告知书说，只要原告“留下大名”就可以“放一马”。原告为了尽快脱身，迫于无奈，草草浏览文书见并无罚款，以为只是警告了事就签了名。“曹某”扯下第二联塞给原告后随即离去。在整个过程中，“曹某”一直未表明身份且态度恶劣，动作粗暴无礼，更未出示执法证件，其行为完全偏离了一个执法人员所应该具备的基本行为准则。原告回家之后发现告知书上陈述其在淦河大道实施违法行为，并且用黑色钢笔虚填罚款50元。第三节律师在行政诉讼中的几项代理工作Herecomesyourfooter

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2008年3月11日，原告以情节轻微、事实不清、程序不合法为由向市交警支队申请行政复议，市交警支队程序科工作人员先是不肯受理，表示从未受理过这类复议，接着劝原告算了，免得以后交警“盯着搞”，说曹某当时未出示执法证原因在于原告未要求其亮证，并说程序不合法是交警的事，不影响对原告的罚款。在原告的一再要求下，交警支队受理了复议。2008年4月下旬，原告接到支队通知说复议结果已出来，要原告去拿。原告于2008年4月25日到支队时又被告知，因程序科陈科长出差，公章不在，到“五·一”后再说。2008年5月13日，原告终于收到交警支队复议决定书，复议决定书中避重就轻地表述原告的复议理由是“认为情节轻微”，并认定该案事实清楚，程序合法，作出维持原处罚的复议决定。

在整个事件过程中，被告倚仗其强势地位，贱踏人权，蔑视法律，其工作人员所表现出来的极端不负责任的官僚作风令原告深感不解和震惊。原告认为，被告所作出的0115120号公安交通管理简易程序处理决定极其不当，理由有三：第三节律师在行政诉讼中的几项代理工作Herecomesyourfooter

26一、《中华人民共和国行政处罚法》第三十四条第一款规定，“执法人员当场作出行政处罚决定的，应当向当事人出示执法证件”。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十九条也规定“交通警察实施道路交通安全管理，应当依据法定的职权和程序”进行。被告工作人员“曹某”在整个执法过程中既没有出示执法证件，也没有表明身份。本案中执法实施者与署名是否是同一人、其有无执法资格到现在尚是疑问。同时，“曹某”严重违反行政处罚告知程序，不但剥夺了原告的陈述、申辩权利，更是虚填处罚金额，骗取原告的签字，其行为令人不齿。《中华人民共和国行政处罚法》第三条第二款明确规定，“没有法定依据或不遵守法定程序的，行政处罚无效”。第四十一条规定，“行政机关及其执法人员在作出行政处罚决定之前，不依据本法第三十一条、第三十二条的规定向当事人告知给予行政处罚的事实、理由和依据，或者拒绝听取当事人的陈述、申辩，行政处罚决定不能成立”。由此可见，被告严重违反法定程序作出的行政处罚是无效的，应予撤销。

二、2008年3月23日，原告一直未离开过城区，更未到过淦河大道。0115120号公安交通管理简易程序处理决定书中陈述原告在“淦河大道实施违法行为”完全是无中生有。《中华人民共和国行政处罚法》第三十条规定，“违法事实不清的，不得给予行政处罚”。被告以虚构的违法事实对原告进行处罚，理应撤销。

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27三、原告到区国税局接妻子时，“曹某”等人在区国税局门前“执法”，“曹某”看着原告驾摩托车驶上公路，之间行驶距离不过十余米。遭到“曹某”非法检查后原告立即戴回了头盔，不说“曹某”没有及时指正原告的行为有养猫放鼠嫌疑，论事实情节实在轻微，而原告的行为也未造成任何危害后果，完全符合《中华人民共和国道路交通安全法》第八十七条“对于情节轻微，未影响道路通行的，指出违法行为，给予口头警告后放行”和《中华人民共和国行政处罚法》第二十七条“违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害后果的，不予行政处罚”的规定。综上所述，原告认为被告作出的行政处罚在程序实施上严重违法，在事实调查中无中生有，在情节认定上处理过当，完全背离了行政处罚所应遵循的公平、公正的基本原则，必须予以撤销。望法院公正判决！此致xx区人民法院具状人：＿＿＿＿＿＿＿2008年5月15日附：1、本诉状副本1份。

2、行政处理决定书1份。

3、其它材料3份。第三节律师在行政诉讼中的几项代理工作Herecomesyourfooter

28对被告所举证进行质证法律规定被告对做出的具体行政行为负举证责任。原告代理律师应该对被告所提供的证据进行严格审查，必要时对其提出质疑。代理律师可从以下几个反面提出质疑：1证据是否客观、真实，有无伪证、假证和不合情理的证据2证据是否充分，该证据是否能证明案件的真实情况。3证据之间是否存在矛盾或部分内容不一致，影响案件事实认定的情况。4收集证据是否合法，有无取证时违反法定程序或在诉讼过程中收集的证据的情况。5证据是否有效，有无没有作证能力的人提供证言或非法定行政诉讼证据的情况。第三节律师在行政诉讼中的几项代理工作Herecomesyourfooter

29应诉中的律师代理工作1向人民法院指出原告的起诉不符合起诉条件（有无管辖不当、是否须经复议而未复议的）2向人民法院提交做出具体行政行为的有关资料①证明行政处理决定所基于的事实客观存在的材料，即事实根据。②证明行政处理决定适用法律正确③其他一切能证明案件的事实材料3向人民法院提交答辩状及其副本（行政诉讼统一规定为十天，代理律师应在法定期限内向人民法院提交答辩状）第三节律师在行政诉讼中的几项代理工作Herecomesyourfooter

30起诉应诉阶段的暂缓执行问题第一，被告认为需要停止执行的。哪些情况是需要停止执行的，法律没有规定，由被告行政机关依据案件的具体情况和国家赋予的行政权，对其认为需要停止执行的，作出止执行的决定。

第二，人民法院裁定停止执行的。原告从自己的利益出发，要求暂缓执行具体行政行为的，人民法院也认为该具体行政行为的执行会造成难以弥补的损失，并且停止执行不损害社会公共利益的，裁定停止执行。原告的代理律师从保护原告的合法利益出发，如果该具体行政行为继续执行会造成难以弥补的损失时，要以原告的名义申请人民法院裁定暂缓执行。

第三，法律、法规规定停止执行的。根据行政管理的实际情况和需要，有法律、法规明确规定在诉讼期间，停止具体行政行为的执行。

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代理律师应依据法律，帮助被代理人适时提出停止具体行政行为的申请，或要求人民法院制止行政机关违法的执行活动，或与被告具体交涉，提出停止执行具体行政行为的要求。原告代理律师如果发现被告的行为属以下具体行政行为，应主动与被告进行交涉，向其提出停止执行具体行政行为的要求：具体行政行为明显属于滥用职权而作出的；具体行政行为明显属于超越职权作出的；具体行政行为无法律依据作出的；具体行政行为明显属于适用法律错误的；纯属行政机关错误认为相对人行为违法并给予处罚的。经主动交涉，被告不采纳律师意见时，律师应及时帮助原告申请法院裁定停止执行。

总之，从维护被代理人的合法权益出发，在法律允许的范围内，帮助被代理人采取措施，避免因具体行政行为的执行而给当事人双方继续造成损害。第三节律师在行政诉讼中的几项代理工作Herecomesyourfooter

32行走，也是一种阅读中国的南方和北方Herecomesyourfooter

33时事热点南方的城市则多半是“女性”的。有人还言之凿凿，说得活灵活现，说什么杭州是大家闺秀，苏州是小家碧玉，南京是侯门诰命，上海是洋场少妇（当然是旧上海）；或成都是宝钦初嫁，重庆是徐娘半老，广州是文君卖酒，武汉是木兰从军，而厦门则是纯情少女，并且似乎还情窦未开等等。总之，南北之分决定了男女之别，北方的粗犷和南方的灵秀，造就了两地城市不同的风貌。

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34时事热点那是大蒜生紫皮，辣椒挂灯笼，高粱红了一地，苞谷黄了满山的地方；是朔风劲吹，红日高悬，城头旌旗猎猎，大道尘土飞扬的地方；是慷慨悲歌，壮士远行，哥哥走西口，好汉上梁山的地方；是强人落草，响马劫缥，枭雄逐鹿问鼎，豪侠比武论剑的地方；也是架起烧锅大块吃肉，粗瓷海碗大碗喝酒，不以成败论英雄，却以酒量论英雄的地方。这样的地方，当然是男性的；这些地方的城市，当然也多半是男性的。

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35行走也是一种阅读在路上永远是一种感觉读更多的书走更多的路自然远胜于人文，“养气”仍需身体力行每去过一个地方，没一个地方便深深印入脑海Herecomesyourfooter

36法庭审理中律师的主要工作开庭审理时行政诉讼的中心环节，也是律师在代理行政诉讼中的重要阶段。律师才适应认真阅读有关卷案材料，熟悉双方当事人和案件的情况，在此基础上拟好代理词做好出庭前的一切准备工作。帮助委托人行使申请回避的权利第三节律师在行政诉讼中的几项代理工作Herecomesyourfooter

37参与法庭调查审判人员在诉讼参与人的参加下，在法庭上依照法定程序调查、核实案件事实和证据的诉讼活动。代理律师应把握调查动向，并针对各种证据的真实性、合法性提出自己的看法，帮助法庭搞清案件事实，以便法庭公正地进行审判，从而真正维护委托人的合法权益。法庭调查阶段是开庭审理的核心，是案件进入实体审理的一个重要阶段。1询问当事人，包括询问被告，第三人，以及律师为自己的当事人做补充和提示。（p172）2询问证人和宣读证言。3询问鉴定人，宣读鉴定结论。4出示物证、书证和视听资料5宣读勘验笔录和勘验结果第三节律师在行政诉讼中的几项代理工作Herecomesyourfooter

38参与法庭辩论律师的主要任务是：发表代理词和对方当事人及代理人进行辩论。代理律师应详细阐明委托人的诉讼请求和所依据的事实根据，并针对行政机关所作出的具体行政行为适用法律是否适当，程序是否合法，证据是否确凿、充分等问题进行辩论，从而使法院全面了解案件事实和论据。代理律师应根据事实和法律，就本案发表全面系统的意见，充分论证被代理方诉讼请求的合理性，反驳对方的论点，为法院查清事实，分清是非，正确裁判奠定基础。1与适用法律有关的事实问题（作出处罚的主体是否合法、是否为有权机关；作出处罚的程序是否合法；被处罚人是否为有完全责任能力人；被处罚的违法行为程度的轻重，应处罚行为有无减轻处罚的情节等）2适用法律的问题。规章与法律、法规是否相抵触，不同规章之间是否相互矛盾该具体行政行为适用的法律条款是否合适。律师代理工作的重点就应放在法庭调查和法庭辩论阶段。第三节律师在行政诉讼中的几项代理工作Herecomesyourfooter

39执行中的律师代理工作申请执行的期限，如果对方或一方当事人是个人的，期限为一年，如果双方是法人或者其他组织的，期限为六个月。对行政机关拒不执行判决、裁定的措施1、对应当归还的罚款或者应当给付的赔偿金，通知银行从该行政机关的帐户内划拨；2、在规定期限内不执行的，从期满之日起，对该行政机关按日处五十元至一百元的罚款；3、向该行政机关的上一级行政机关或监察、人事机关提出司法建议。接受司法建议的机关，根据有关规定进行处理，并将处理情况告知人民法院；4、拒不履行判决、裁定，情节严重构成犯罪的，依法追究主管人员和直接责任人员的刑事责任；第三节律师在行政诉讼中的几项代理工作Herecomesyourfooter

40行政复议的优势1与行政诉讼二审终审制相比，行政复议时间短2《实施条例》第一次在立法上设立了“行政复议”调解制度只有以下两种情况，行政复议机关可以按照自愿，合法的原则进行调节：（并不是所有行政纠纷都适用行政调解）1公民、法人或者其他组织对行政机关行使法律、法规规定的自由裁量权作出的具体行政行为不服申请行政复议的2当事人之间的行政赔偿或者行政补偿纠纷。注意：行政复议机关在申请人的行政复议请求范围内,不得作出对申请人更为不利的行政复议决定。第四节律师代理行政诉讼应注意的问题Herecomesyourfooter

41行政复议申请书的撰写及证明材料的提交行政复议申请书中载明下列事项：（一）申请人的基本情况，包括：公民的姓名、性别、年龄、身份证号码、工作单位、住所、邮政编码；法人或者其他组织的名称、住所、邮政编码和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务；

（二）被申请人的名称；

（三）行政复议请求、申请行政复议的主要事实和理由；

（四）申请人的签名或者盖章；

（五）申请行政复议的日期。有下列情形之一的，申请人还应当提供证明材料：（一）认为被申请人不履行法定职责的，提供曾经要求被申请人履行法定职责而被申请人未履行的证明材料；（二）申请行政复议时一并提出行政赔偿请求的，提供受具体行政行为侵害而造成损害的证明材料；（三）法律、法规规定需要申请人提供证据材料的其他情形。第四节律师代理行政诉讼应注意的问题Herecomesyourfooter

42律师代理原告参加行政诉讼应注意的问题1帮助原告向法院提供证明具体行政行为存在的证据如书面材料，证人证言，视听资料等2要帮助原告积极向法院提供自己主张的事实存在的证据3帮助原告向法院提供证明被告具体行政行为的不当或违法的证据4注意适时采取取证保全