第三章企业法

第三章企业法律制度第一节、个人独资企业法律制度

第二节、合伙企业法律制度第三节、外商投资企业法律制度第一节、个人独资企业法律制度一、个人独资企业及特征个人独资企业——是指依照个人独资企业法规定由一个自然人投资，在中国境内设立，财产为投资者个人所有，投资者以其个人财产或家庭财产对企业债务承担无限责任的经营实体。特征：（1）投资主体为一个自然人；

（2）企业财产归投资者个人所有；（3）以投资者的全部个人财产对企业债务承担无限责任。二、个人独资企业的设立条件（1）投资人为一个自然人；对于个人投资企业的投资人法律上给与一定的限制，法律法规禁止从事营利性活动的人，不得作为投资人申请设立个人投资企业。主要有国家公务员，包括行政机关公务员、司法人员、商业银行的工作人员以及负有竞业义务的董事、经理。

（2）有合法的企业名称；企业名称中不得出现“有限”、“有限责任”或“公司”等字样。

（3）有投资人申报的出资；最低注册资本没有作规定。（4）有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件；（5）有必要的从业人员。三、个人独资企业的设立与管理★个人独资企业的登记事项应当包括：企业名称、企业住所、投资人姓名和居所、出资额和出资方式、经营范围及方式。★设立依《个人独资企业法

》和企业登记管理规定要求。设立个人独资企业，应当由投资人或者其委托的代理人向个人独资企业所在地登记机关申请设立登记。

★登记机关在收到齐备的材料后15天内，对符合法律规定条件的予以登记，发给营业执照。个人独资企业营业执照的签发日期为个人独资企业成立日期。

★可自行管理或者委托、聘用其他人管理。四、个人独资企业的优缺点1、独资企业的优点独资企业是企业制度序列中最初始和最古典的形态，也是民营企业主要的企业组织形式。其主要优点为：1）企业资产所有权、控制权、经营权、收益权高度统一。这有利于保守与企业经营和发展有关的秘密，有利于业主个人创业精神的发扬。2）企业业主自负盈亏和对企业的债务负无限责任成为了强硬的预算约束。企业经营好坏同业主个人的经济利益乃至身家性命紧密相连，因而，业主会尽心竭力地把企业经营好。3）企业的外部法律法规等对企业的经营管理、决策、进入与退出、设立与破产的制约较小。2、独资企业的缺点1）难以筹集大量资金。

因为一个人的资金终归有限，以个人名义借贷款难度也较大。因此，独资企业限制了企业的扩展和大规模经营。2）投资者风险巨大。

企业业主对企业负无限责任，在硬化了企业预算约束的同时，也带来了业主承担风险过大的问题，从而限制了业主向风险较大的部门或领域进行投资的活动。这对新兴产业的形成和发展极为不利。3）企业连续性差。

企业所有权和经营权高度统一的产权结构，虽然使企业拥有充分的自主权，但这也意味着企业是自然人的企业，业主的病、死，他个人及家属知识和能力的缺乏，都可能导致企业破产。

4）企业内部的基本关系是雇佣劳动关系，劳资双方利益目标的差异，构成企业内部组织效率的潜在危险。第二节、合伙企业法律制度一、合伙企业的概念合伙企业——是指依照合伙企业法规定，由合伙人订立合伙协议，在中国境内设立，共同投资、共同经营、共享收益、共担风险的营利性组织。分普通合伙企业和有限合伙企业1、普通合伙企业：由2个及以上普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。2、有限合伙企业：有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，其中普通合伙人至少有1人，当有限合伙企业只剩下普通合伙人时，应当转为普通合伙企业，如果只剩下有限合伙人时，应当解散。普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。普通合伙企业中的有限责任：

根据新修订的《合伙企业法》除了有限合伙企业的有限合伙人承担有限责任外，对于普通合伙企业，在某些特殊情况下，其合伙人也可能承担有限责任。有过错的合伙人承担无限责任，而其他的合伙人以出资为限。如果都没有过错，合伙人要承担无限连带责任。有限合伙企业有限合伙人的权利：有限合伙人以不执行合伙企业事务为代价,获得对合伙企业债务承担的有限责任的权利。因此，在有限合伙企业中，有限合伙人的权利是受到一定的限制的，修改后的合伙企业法规定：有限合伙人不得以劳务对合伙企业出资；有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。有限合伙人对合伙企业债务承担有限责任也不是绝对的，当出现法定情形时，有限合伙人也对合伙企业承担法律责任。修改后的合伙企业法规定：第三人有理由相信有限合伙为普通合伙人并与之交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与合伙人承担同样的责任，即对该笔债务承担无限连带责任。合伙企业特征：1、合伙企业由各合伙人组成，合伙企业不是单个人的行为，而是两个以上个人的联合，所以才称之为合伙。2、合伙人订立合伙协议，是合伙人建立合伙关系，建立合伙企业的前提，也体现了合伙企业的基本属性。确定出资、利润分享和亏损分担等。3、普通合伙人对合伙债务承担无限连带责任。当合伙企业财产不足以清偿合伙债务时，合伙人还需要以其他个人财产来清偿债务，即承担无限责任，而且任何一个合伙人都有义务清偿全部合伙债务，即承担连带责任。有限合伙人对合伙债务承担有限责任。4、合伙企业的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行和监督的权利。合伙人可以推举负责人。合伙负责人和其他人员的经营活动，由全体合伙人承担民事责任。5、合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用，不经其他合伙人同意，任何一位合伙人不得将合伙财产移为他用。只提供劳务，不提供资本的合伙人仅有权分享一部分利润，而无权分享合伙财产。二、合伙企业的设立与管理根据合伙企业法的规定，合伙企业的设立必须具备下列条件：

1、有符合要求的合伙人

普通合伙企业2个合伙人以上，有限合伙人（2人以上50人以下）。根据新修订的合伙企业法的规定，除自然人外，法人和其他组织均可以成为合伙企业的合伙人，自然人之间可以设立合伙企业，法人或其他组织之间可以设立合伙企业，自然人和法人或其他组织之间也可以设立合伙企业。

同时合伙企业设立时的合伙人不能是限制民事行为能力和无民事行为能力人，只能是具有完全民事行为能力的自然人。另外，法律、法规禁止从事经营的人如国家公务员、法官、检察官、警察也不能成为合伙人。尽管合伙企业设立时的合伙人必须是完全民事行为能力人，但合伙企业成立之后，限制民事行为能力人和无民事行为能力人有可能成为合伙企业的有限合伙人。

2、必须有合伙协议

合伙协议是合伙人之间关于设立合伙企业和相互权利义务关系而签订的合同，法律规定合伙协议必须以书面形式签订。合伙协议经全体合伙人签名、盖章后生效。

3、有合伙人实际缴付的出资

合伙人必须向合伙企业实际缴付合伙协议约定的出资，合伙人的出资方式有货币、实物、知识产权、土地使用权、及其他财产权利。有限合伙人不得以劳务出资。

4、有合伙企业的名称

普通合伙特殊普通合伙有限合伙等字样三、入伙与退伙★入伙：合伙关系存续期间，非合伙人申请并加入合伙，合伙协议有规定的，按协议处理；合伙协议没有规定的，须经全体合伙人同意；未经全体合伙人同意的，应当认定入伙无效。新合伙人与其他合伙人享有同样的权利和义务，对其加入合伙之前已经存在的尚未清偿的合伙债务，与其他合伙人一同负有连带清偿责任。

★退伙。所谓退伙，指合伙人脱离合伙，丧失合伙人的身份。退伙分为法定退伙、协议退伙与除名退伙。法定退伙是指在发生法律规定的情形时直接产生退伙的效力，如合伙人死亡、丧失民事行为能力等。

协议退伙，根据《合伙企业法》规定，合伙协议约定合伙企业经营期限的，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：(一)合伙协议约定的退伙事由出现；(二)经全体合伙人同意退伙；(三)发生合伙人难以继续参加合伙企业的事由；(四)其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务除名退伙，在给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，其他合伙人一致同意，将其除名。

合伙人因退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及对方当事人的过错程度，确定其应当承担的赔偿责任。合伙经营期间发生亏损，合伙人退出合伙时没有按照约定分担或者合理分担债务的，退伙人对原合伙的债务，仍应当承担清偿责任；退伙人已经分担合伙债务的对其参加合伙期间的全部合伙债务，仍负连带责任。

合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙成立时投入的财产和合伙经营期间积累的财产以及合伙的债权。入伙的原物，退伙时原则上应当返还；一次清退有困难的，可以分批清退；退还原物确有困难的，则可以折价处理。例题：甲、乙、丙三人依法成立合伙组织，推举甲为负责人。乙和丙以合伙名义对外进行的经营活动（）。

A．对全体合伙人不发生效力

B．仅对行为人发生效力

C．经甲认可后发生效力

D．对全体合伙人发生效力

答案：D

解析：《民法通则》第三十四条规定：“个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行和监督的权利。合伙人可以推举负责人。合伙负责人和其他人员的经营活动，由全体合伙人承担民事责任。”

第三节、外商投资企业法律制度（一）种类中外合资经营企业法、中外合作经营企业法、外商投资企业法（二）三种类型企业之比较★企业性质：合资企业为股权式企业；合作企业为契约式企业；外商投资企业为外商单独投资企业。★投资状况：均应符合国家规定。合资企业投资者出资计算比例，外商投资比例一般不低于25%；合作企业合作条件灵活多样，具有法人资格的外商投资一般不低于25%；外商投资企业为外商单独全额出资。★管理组织：合资企业设董事会为权利机构兼经营机构；合作企业灵活多样；外商投资企业自己经营。★利润分成：合资企业按投资比例税后分成；合作企业灵活多样；外商投资企业为外商单独享有。★经营期限：合资企业可约定为无期限；合作企业应约定合作期限，一般不超过30年；外商投资企业没有期限限定。★清算分配：合资企业清算后按投资比例分配；合作企业依合同分配；外商投资企业为外商单独享有。案例12002年元月，甲乙丙共同设立一合伙企业。合伙协议约定：甲以现金5万元出资，乙以房屋作价8万元出资，丙以劳务作价4万元出资；各合伙人按相同比例分配赢利,分担亏损。合伙企业成立后，为扩大经营，于2002年6月向银行贷款5万元，期限为一年。2002年8月，甲提出退伙，鉴于当时合伙企业盈利，乙、丙表示同意。同月甲办理了退伙结算手续。2002年9月，丁入伙。丁入伙后，因经营环境变化，企业严重亏损。2003年5月，乙丙丁决定解散合伙企业，并将企业的现有财产价值人民币3万元予以分配，但对未到期的银行贷款未予以清偿。2003年6月，银行贷款到期后，银行找合伙企业清偿债务，发现该企业已解散，遂向甲要求偿还全部贷款，甲称早已退伙，不负责清偿债务。银行向丁要求偿还全部贷款，丁称该笔贷款是在自己入伙前发生的，不负责清偿债务。银行向乙要求偿还全部贷款，乙表示只按照合伙协议约定的比例清偿相应的债务。银行向丙要求偿还全部贷款，丙则表示自己以劳务出资，不承担还贷款的义务。【问题】（1）甲乙丙丁的主张能否成立？并说明理由。（2）合伙企业所欠银行贷款应如何清偿？（3）在银行贷款清偿后，甲乙丙丁之间应如何分担清偿责任？

解析：

（1）甲的主张不能成立。根据《合伙企业法》的规定，退伙人对其退伙前已发生的债务与其他合伙人承担连带责任，故甲对其退伙前发生的银行贷款应付连带清偿责任。

乙的主张不能成立。根据《合伙企业法》的规定，合伙人之间对债务承担分额的约定对债权人没有约束力，故乙提出应按约定比例清偿债务的主张不能成立，其应对银行贷款承担连带清偿责任。

丙的主张不能成立。根据《合伙企业法》的规定，以劳务出资成为合伙人，也应承担合伙人的法律责任，故丙也应对银行贷款承担连带清偿责任。