法律行为的各种效力样态

有瑕疵的法律行为的效力状态一、法律行为的无效（一）无效的基本含义（二）无效与形式欠缺1.形式与意思自治原则的对立与统一古代社会注重形式18、19世纪“意志至上论”谨慎缔约对形式的要求

形式的作用（1）形式有利于维护当事人的利益，避免因仓促的意思表示而遭受损害。（2）形式有利于维护第三人利益。（3）便于当事人举证。2.形式的类型（1）法定形式与约定形式（2）口头、书面、认证、公证或其他3.对僵化的形式要求的矫正我国《合同法》第36、37条的规定（三）违反公序良俗的法律行为1.关于善良风俗的理解拉伦茨认为，A包含现今社会“占统治地位的道德”性行为标准；B包含法制本身内在的伦理性道德价值和原则。善良风俗的作用：消极作用，即限制当事人的私法自治。各国的规定：法国德国2.公共秩序公共秩序是一种强制性规范。公共秩序与善良风俗的关系同一论分别论公共秩序有政治秩序、经济秩序，违反的行为其中包括违反国家公序行为、限制经济自由行为、违反公正竞争行为等。分别论是恰当的——秩序与道德有相互交叉，但也有各自的领域。不能相互代替。（四）违反强制性规范的行为无效1.法律上的根据——《合同法》第52条第5项2.什么是强制性规范？它的外延是什么？这里的强制性规范概念是相对于任意性规范而言的。是指不允许当事人通过约定来加以排除适用的法律规范。台湾地区祥分为强行性规范和禁止性规范那么，合同法第52条所指的强制性规范包括的范围是什么呢？（1）包括哪个层次的规范？地方性法规、行政规章是否应属其内？（2）民法上的强制性规范是否属于这里所指的强制性规范？关于第一个问题：我国有学者曾撰写案例指出规范之位阶必须为法律或者行政法规，此位阶之下的规范不应包含在内；但我国学者有借鉴德国学者理论认为任何位阶的强制性规范都可以对行为效力产生影响。还有折中者，违反规章等者，虽不能援引第5项规定，但可援引第4项关于社会公共利益的规定。关于第二个问题：我国学者取台湾学界之通说，认为民法上的强制性规范也属于第5项所指。例如，男22岁、女20岁下，不能结婚。但台湾地区有学者苏永钦否定民法上的强制性规范属于第5项所指。理由：民法上的强制性规范是直接判断行为效力的根据。而第5项所指，本身并不规范意思自治，而是禁止或强行某特定行为，其本身并不规定法律行为的效力，法律行为之所以因之无效，是基于第52条的规定。苏将强制性规范分为：赋权规范和行为规范德国的理论：“违反法律的行为无效”中的强制性规范，仅指公法上的规范。这种规范是连接私法与公法的管道，具有使公法进入私法领域的功能。进一步言，可以使公共政策介入到私人间的利益。《合同法解释》（二）将强制性规范分为管理型规范和效力型规范，只有效力型规范会导致法律行为无效。这一规定是不清晰的。是否所有的强制性规范都会导致法律行为无效呢？甲出卖房屋给乙，约定由乙负担土地增值税和营业税，其效力如何？例如，已经完成的房屋装修，且房主已经支付了绝大部分的装修费，而装修的人是没有资质的。这个合同是有效的吗？一个已经完成的枪械交易，是否有效？两种学说：A.德国行政法上“比例原则”的引入分别为：适合性原则必要性原则均衡性原则（目的与手段）B.日本山本敬三违反法律同时违反公序良俗原则（五）以合法形式掩盖非法目的所谓“脱法行为”，以迂回手段的行为，规避强行规定。甲向乙贷款100万元，为期1年，除约定利率周年20%，还收取手续费5万元。甲与乙赌博，甲输10万元，立字据：“兹向乙借款10万元，2012年12月31日归还”。（七）无行为能力人的行为（八）后果无效之行为（以合同为例）：1合同自始无效2恢复原状（如果已经履行）（六）恶意串通损害国家、集体、第三人利益的行为二、可撤销的法律行为（一）原因1重大误解误解是对他方之意思表示内容理解上出现错误。实际上我们的观点是：意思表示出现错误。基于这样的错误而做出的意思表示构成的合同是可以撤销的。我国的重大误解：《民通》71条和《合同法》第54条的规定，A“重大”误解B造成重大损失（民通上要求，但合同法没有作这样的要求）误解的事项有哪些：民通解释71条。对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等。国外称为“错误”，即意思与表示非故意的不一致。客观上只要有错误，原则上都可以撤销，当然撤销之后，如果撤销一方有过错，而且因错误的意思表示导致对方信赖利益受到损害，是要赔偿的。什么错误可以被撤销？是根本性错误。主观主义与客观主义立场。2.显失公平《合同法》54条与《民通》不同。A民通解释第72条：一方当事人利用优势或者利用对方没有经验，致使双方的权利和义务明显违反公平、等价有偿原则的，可以认定为显失公平。B合同法规定：一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，（客观上违反公平的）欺诈的构成A有欺诈的事实积极的，不包含分析、推测；消极的，沉默，只有在特定情况下才构成欺诈，一般（德国法）有告知义务的情况，（美国《合同法重述》）说明义务B欺诈手段超出法律、道德或者交易习惯所能容许的限度。例如，陈佩斯的立白洗衣粉广告，洗得很白，还不伤手。胁迫的构成要件：A应当有胁迫的事实；(见民通解释69)以对他人造成损害为要挟，包括当事人和第三人胁迫B具有非法性：手段非法；目的非法；手段与目的结合时非法C胁迫与法律行为的成立之间有因果关系D胁迫必须达到足以影响当事人意思自由的程度经济胁迫与乘人之危经济胁迫是指当事人一